Статистика:
из 216 305 кассационных жалоб, поданных в президиумы судов субъектов РФ сквозь сито
предварительного контроля на уровне судьи пропущены для рассмотрения президиума 5, 2 %, то есть 11 184 жалобы (по данным за 2016 год);
из 30 921 кассационной жалобы, поступивших в ВС, сквозь сито предварительного контроля на уровне судьи ВС пропущена только 101 жалоба - 0, 3% (по данным за второе полугодие 2015 года).

№13604

Спрашивает Исанна
(пересмотр приговора)
Здравствуйте!
Подскажите, пожалуйста, на что можно сделать упор при подаче кассации. В суде первой инстанции признали приготовление к сбыту 50 грамм мефедрона. На апелляции переквалифицировали со сбыта на хранение и дали 6 лет и 6 месяцев. Хотим подать кассационную жалобу на суровость приговора. Из смягчающих обстоятельств: первый раз привлекается, с работы и по месту жительства имеет положительные характеристики, родители: мама - пенсионерка с минимальной пенсией, у отца тоже низкая з/п и ипотека, есть гражданская жена, беременная. В апелляции помимо переквалификации учли содействие следствию. Я так понимаю, упор как раз нужно делать на остальные смягчающие? Заранее спасибо.

Отвечает юрист Арсений Львович Левинсон:
Здравствуйте. Действительно, является чрезмерно суровым наказание в виде 6 лет 6 месяцев за приобретение и хранение наркотиков, учитывая, что осужденный ранее не судим, привлекался впервые, были установлены смягчающие вину обстоятельства и отсутствие отягчающих.
Такое строгое наказание является следствием того, что гражданин обвинялся и судом первой инстанции был признан виновным в сбыте наркотиков. Между тем, является несправедливым и незаконным такое строгое наказание, мотивированное тем, что изначально гражданин обвинялся в более тяжком преступление. Если суд признал обвинение в сбыте необоснованным и недоказанным, то и наказание уже должен назначать не как за сбыт, а как за приобретение и хранение для собственного употребления.
Согласно данным Судебного департамента при Верховным Суде РФ, в 2019 году по части 2 статьи 228 УК более половины осужденных приговаривались к наказанию, не связанному с реальным лишением свободы (из 24 626 осужденных к реальному лишению свободы приговорено 9 628, то есть 39 %). Однако их всех осужденных к реальному лишению свободы по ч. 2 ст. 228 УК наказание свыше 5 лет было назначено только 142 осужденным (то есть только 1,4 %). Конечно, суд не будет ссылаться на судебную статистику при обосновании вывода о необходимости смягчения наказания, но привести в жалобе данные цифры, полагаю, имеет смысл. Учитывая, что в деле отсутствуют какие-либо исключительные обстоятельства, отягчающие наказание, то такой строгий приговор можно рассматривать только как основанный на предубеждении судей о причастности осужденного к распространению наркотиков при отсутствии допустимых и достаточных доказательств для такого вывода.
Кроме того, нельзя обосновать такое строгое наказание большим количеством наркотического средства. По делу изъято 50 грамм мефедрона. Согласно Постановлению Правительства РФ от 01.10.2012 г. № 1002, крупным размером признается от 2,5 до 500 грамм. 50 грамм ближе к нижней границе крупного размере, так как превышает нижнюю планку размера на 47,5 грамм, и ниже верхней планки размера на 450 грамм.
По части 2 статьи 228 УК РФ предусмотрено наказание от 3 до 10 лет лишения свободы. 6 лет 6 месяцев – это на два месяцев меньше, чем 2/3 от наиболее строгого наказания за данное преступление. Учитывая, что суд апелляционной инстанции признал наличие «содействия следствию», то есть, полагаю, активного способствования раскрытию и расследованию преступления, то 2/3 от верхнего предела наказания, то есть 6 лет 8 месяцев – является максимально возможным наказанием (в силу статьи 62 УК РФ).
Следовательно, назначая наказание в виде 6 лет 6 месяцев суд практически никак не учел иные смягчающие вину обстоятельства, и доказательства, характеризующие личность. Нельзя оценить в 2 месяца лишения свободы все перечисленные вами смягчающие обстоятельства.
Также в кассационной жалобе имеет смысл ссылаться на Определение Верховного Суда РФ от 30 мая 2018 года № 41-УД18-13 по делу Комарцова. Обстоятельства дела в нем практически идентичны вашему делу. Верховный Суд РФ смягчил наказание по части 2 статьи 228 УК с 5 лет лишения свободы до 3 лет, указав, что «исходя из конкретных обстоятельств совершенного Комарцовым деяния, данных, характеризующих его личность и наличия смягчающих обстоятельств, назначенное осужденному по ч. 2 ст. 228 УК РФ, санкция которой предусматривает лишение свободы на срок от 3 до 10 лет, наказание в виде лишения свободы сроком на 5 лет следует признать чрезмерно суровым».
04.08.2020

№13603

Спрашивает Елена М.
(пересмотр приговора)
Здравствуйте. Мой муж приговорен по двум статьям :231 ч.2, п.а, 228 ч 2. к 5 годам общего режима. У нас трое несовершеннолетних детей, муж ветеран войны в Чечне, имеет награды, состоит в различных ветеранских организациях, положительно ими характеризуется. Официально работал. Ваше мнение, обоснован ли срок приговора, и правомерно ли судить разными судьями двоих по одному делу? Можно ли вменять обоим хранение за один состав? Какие шансы у нас на Ваш взгляд?

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. Да, на мой адвокатский взгляд, наказание чрезмерно суровое. Поэтому я бы сказала, что необходимо обжаловать приговор и говорить о смягчении наказания. Но проблема заключается в том, что Ваш супруг не признавал вину и поэтому адвокат не может просить только о смягчении наказания, а должен говорить об оправдании. Поэтому я бы в жалобе (с согласия осужденного) заняла бы альтернативную позицию - вот доказательства невиновности, но если суд с ними не согласен, и признает их надуманными, то все равно назначенное наказание не является справедливым. Что касается состава суда, то здесь закон не нарушен, дела двух подсудимых по разному делу могут рассматривать разные составы суда. Что касается шансов, то у Вас есть адвокат, который делает правильные вещи и ему надо доверять. Тем более, что адвокат работает не сам по себе, а связан позицией своего клиента.
04.08.2020

№13602

Спрашивает Марина
(пересмотр приговора)
Здравствуйте, спасибо большое за ответ! Первоначально было назначено наказание по ч.3 ст.30 – ч.1 ст.228-1; ч. 1 ст. 30 – п. «г» ч. 4 ст.228-1 УК РФ  на 7.6 лет лишения свободы на строгом режиме. Областной суд переквалифицировал ч. 4 ст. 228 на хранение и уменьшил срок до 6 лет, не изменив режим отбывания наказания. Через 1.6 года муж  отправил жалобу в прокуратуру по нарушениям в уголовном деле. Прокуратура по всем описанным нарушениям ничего не усмотрела, только вынесла представление о не правильно определенном режиме отбывания наказания. В итоге через 2 года мужа перевезли на общий режим. Вот я и хотела узнать возможно вообще по закону снизить срок из - за этой ошибки с определением режима. Получается человек 2 года провел на более строгом режиме. Уже не знаю за что цепляться, исписали по нарушениям в уголовном деле куда только можно ... Сейчас ждем ответа из прокуратуры СЗФО по фальсификации. Веры уже нет... Спасибо огромное за ответ.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Добиваться уменьшения срока наказания по этому основанию можно только в следующей кассационной инстанции. В вашем случае, судя по всему, это Судебная коллегия по уголовным делам ВС РФ. В жалобе следует исходить из того, что осужденному были назначены более строгие условия отбывания наказания, которое он отбывал в течение 2 лет, то есть понес более строгое наказание, чем предусмотрено за данное преступление законом. Следовательно, при признании этой судебной ошибки требуется смягчения наказания.
Переквалификация на преступление меньшей общественной опасности привела к сокращению срока. Переквалификация режима отбывания наказания является таким же признанием судебной ошибки, что обязательно должно повлечь смягчение наказания, а не только исправления режима отбывания наказания на будущее время.
Статья 6 УК РФ провозглашает принцип справедливости наказания. Восстановление же справедливости по делу Вашего мужа невозможно иным путем кроме сокращения срока наказания.
04.08.2020

№13600

Спрашивает Елена
(пересмотр приговора)
Здравствуйте. Мой муж приговорен по двум статьям :231 ч.2, п.а, 228 ч 2. к 5 годам общего режима. У нас трое несовершеннолетних детей, муж ветеран войны в чечне, имеет награды, состоит в различных ветеранских организациях, положительно ими характеризуется. Официально работал. Ваше мнение, обоснован ли срок приговора, и правомерно ли судить разными судьями двоих по одному делу? Можно ли вменять обоим хранение за один состав? Какие шансы у нас на Ваш взгляд? Во вложении копия приговора мужу 

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. Да, на мой адвокатский взгляд, наказание чрезмерно суровое. Поэтому я бы сказала, что необходимо обжаловать приговор и говорить о смягчении наказания. Но проблема заключается в том, что Ваш супруг не признавал вину и поэтому адвокат не может просить только о смягчении наказания, а должен говорить об оправдании. Поэтому я бы в жалобе (с согласия осужденного) заняла бы альтернативную позицию - вот доказательства невиновности, но если суд с ними не согласен, и признает их надуманными, то все равно назначенное наказание не является справедливым. Что касается состава суда, то здесь закон не нарушен, дела двух подсудимых по разному делу могут рассматривать разные составы суда. Что касается шансов, то у Вас есть адвокат, который делает правильные вещи и ему надо доверять. Тем более, что адвокат работает не сам по себе, а связан позицией своего клиента.
04.08.2020

№13599

Спрашивает Надежда
(пересмотр приговора)
Добрый вечер, Вадим Тихонович! Большое спасибо за ответ.Всё дело в том, что племянник и обладатель номера телефона, приписанного племяннику лично не знакомы друг с другом. Когда абонент этого номера заключал договор с оператором «Мегафон», племянник находился в местах л. свободы. Обладатель данного номера является близким другом человека, обвиняющего племянника и закл. досудебное соглашение. Всё это время  с 2004 г. и до сих пор он пользуется этим  номером. В этом деле много странностей: нет фоноскопической экспертизы, эксперт в заключении не указывает свое образование, специализацию, но тем не менее проводит химическую, дактилоскопическую, трасологическую экспертизы, а также, экспертизы наркотических средств. Один проводит комплексные экспертизы, хотя в деле нет ни одного указания о его специальностях. Суд отказался вызвать эксперта в суд. заседание. На дакт. экспертизу не поступили объекты исследования, указано: поступили: постановление о назн. дакт. экспертизы и дакт. карта, которую сам же эксперт и изготовил. Эксперт участвовал в задержании, обыске, во время обыска снимал отпечатки пальцев с предметов. Он явл. сотрудником отделения УФСКН, кабинет-рядом с кабинетом следователя. Ещё 9 сотрудников этого отделения являлись учредителями компании, т. е все были были тесно знакомы друг с другом.В закл. эксперта нет никаких графиков, схем, чем нарушен п. 3 ст. 204.Также не понятно, откуда он брал образцы для сравнительного анализа, получается, из кармана. В деле одни и те же понятые принимают участие 10 раз. Не понятно, почему не оставлены образцы нарк. веществ, они уничтожены по приговорам лицам, закл. досуд. соглашение. Хотя уже племянник был задержан, уже было заведено дело. Этих веществ никто не видел, В суд. заседаниях их не было. Двое заключили. досудебное соглашение, поэтому суд не осматривал вещ. доказательста. Также суд ссылается на два договора об услугах связи изъятых при обыске, Там один из номеров ( не про который я указывала выше)  принадлежал его бывшей жене. По приговору суда эти договоры  и моб. телефон должны были вернуть племяннику, но т.к он находился в СИЗО, то его оповестили, чтобы его доверенное лицо получило телефон, про договора  в извещении ничего не указано, в суд. зас. их тоже не видели.. Я, Вадим Тихонович, понимаю ваше недоверие. Каждый из родственников пытается представить своих невиновными. Но мне странно, когда такие нарушения и приговор 12 лет. По сути, были только показания лиц, закл. досудебные соглашения. Я надеюсь, что  правильно поняла Ваш совет- начну снова с прокуратуры, тк  на мои вопросы я ответов не получила. В отписках — только их предположения «мог пользоваться». Но это не основание для 12 лет.  Пишу сумбурно, хочется объяснить, но получается длинно, так что извините за сумбур С большим уважением к Вам и вашей работе, Надежда. 

Отвечает адвокат Вадим Тихонович Сивченко:
Здравствуйте, Надежда.
Даже не знаю, с чего начать. Все те нарушения, которые Вы описываете, существенны. Но в приговоре им должна быть оценка. Все нарушения в отдельности не могут давать право судить о неправосудном и несправедливом решении. Есть такие основания, которые на первый взгляд являются основополагающими, а их сущность теряется при полной картине дела. Доказательством использования телефонного номера для соединений является теоретическая и практическая возможность делать звонки с помощью этого абонентского номера. Про возврат договоров писать не хочу. Это никаким образом не влияет на наказание и вывод о виновности. Ваше недоверие к эксперту непонятно, ведь его предупреждают об уголовной ответственности перед выполнением экспертизы. И какая разница где расположен кабинет эксперта и следователя- рядом или на разных этажах? На выводы экспертного заключения это не влияет. Тот факт, что эксперт участвовал в качестве специалиста при осмотре места происшествия, а потом проводил экспертное исследование не ставит под сомнение выводы эксперта. Я тоже по образованию юрист и эксперт-криминалист. То есть, когда работал, то имел право проводить определенные экспертизы. Для проведения химической экспертизы и идентификационного исследования по определению вида наркотического средства нужно иметь химическое образование. Возможно, такое у этого эксперта и было. Это должно быть указано в экспертизе. Нужно было письменно ставить вопрос в суде о признании данного экспертного заключения недопустимым доказательством. Я не знаю, в каком виде Вы просили суд вызвать эксперта. Если просто сказали для допроса, то это не очень веское обстоятельство. Серийность использования одних и тех же понятых это свойственно нынешнему времени. С Вашей точки зрения это подозрительно, а вот с другой точки зрения- как считает суд: понятой предупрежден об уголовной ответственности за дачу ложных показаний, почему ему не доверять?
Самое непонятное в Вашем деле- почему на всей цепочке обжалования ничего из нарушений не выявлено.
Что посоветовать? Я уже писал ранее, что нужно делать. Удачи.
02.08.2020

№13598

Спрашивает Ф.
(пересмотр приговора)
Здравствуйте. Очень нужна ваша помощь в решении вопроса. Все говорят разное. Сегодня состоялось заседание через ВКС 6м кассационным судом уголовного дела мужа по отмене приговора и аппеляции. Кассация выборочная, поэтому решение было принято только по апелляции. Находится в ик-15 Нижегородской области. ПЕрвый приговор был вынесен судом г. Казани, следующая аппеляция приговор отменила за недостаточностью улик. Второй приговор оставляют без изменений и выносит его тот же судья, что и первый. Следующая аппеляция без изменений темии же судьями.
Осужден приговором Советского районного суда г. Казани от 21 января 2019года, оставленным без изменений Судебной колленией по уголовным делам Верховного суда Татарстан, по ч.3 ст.30 п. Г ч. 4 ст.228.1 УК РФ, с применением ч.3 ст.64 УК РФ, к 8 годам начало срока 05.06.2017г.
Куда теперь повезут супруга и в какую инстанцию обращаться при отмене аппеляции.
При первом приговоре суд на слушание не вызвал главного свидетеля, который должен был дать показания о его невиновности.

Отвечает адвокат Вадим Тихонович Сивченко:
Здравствуйте, Ф.
Дословно привожу первую и вторую часть ст. 63 УПК РФ «Судья, принимавший участие в рассмотрении уголовного дела в суде первой инстанции, не может участвовать в рассмотрении данного уголовного дела в суде второй инстанции или в порядке надзора, а равно участвовать в новом рассмотрении уголовного дела в суде первой или второй инстанции либо в порядке надзора в случае отмены вынесенных с его участием приговора, а также определения, постановления о прекращении уголовного дела.
2. Судья, принимавший участие в рассмотрении уголовного дела в суде второй инстанции, не может участвовать в рассмотрении этого уголовного дела в суде первой инстанции или в порядке надзора, а равно в новом рассмотрении того же дела в суде второй инстанции после отмены приговора, определения, постановления, вынесенного с его участием».
Как я понял, второй приговор вступил в силу. Соответственно, обжаловать возможно приговор и решение апелляционного суда.
Привожу закон- «В порядке сплошной кассации, предусмотренном частью 2 статьи 401.3, статьями 401.7, 401.8 УПК РФ, могут быть пересмотрены:
судебной коллегией по уголовным делам соответствующего кассационного суда общей юрисдикции (кассационным военным судом) - приговор или иное итоговое судебное решение мирового судьи, районного суда, гарнизонного военного суда; апелляционный приговор или иное итоговое судебное решение верховного суда республики, краевого или областного суда, суда города федерального значения, суда автономной области, суда автономного округа, окружного (флотского) военного суда, вынесенное в апелляционном порядке».
То есть, после вынесения приговора обжалуете в апелляционном порядке, а решение суда апелляционной инстанции и приговор – в кассационный суд.
При отмене решения суда апелляционной инстанции дело возвращается на новое рассмотрение в суд первой инстанции в ином составе суда. Данное решение подлежит обжалованию в порядке выборочной кассации.
Куда повезут Вашего супруга для отбывания наказания – ответ не в моей компетенции. Этим занимается УФСИН.
Указанные Вами нарушения являются существенными. Удачи.
02.08.2020

№13587

Спрашивает Тимур
(пересмотр приговора)
Здравствуйте, Уважаемый Лев Семенович. Мне уже давно пришёл ответ от зам. Председателя ВС РФ где указано что приговор и все последующие решения полностью обоснованы,а мои аргументы  пролетели. Тем не менее все же хочется как то побороться, скинуть хоть сколько нибудь со своего огромного срока. Есть ли инстанции куда я могу ещё обратиться,обжаловать свой приговор ? И есть ли смысл бороться с системой?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Ответ зампреда ВС означает, что пройдены все ступени обычного обжалования. Есть статья 401.17 УПК, которая в принципе не исключает возможность направления новой (не повторной!) кассационной жалобы по другим основаниям. Например, если ранее приговор обжаловался по существу, а не по избыточному суровому наказанию, это будет другим основанием. Беда в том, что секретариат кассационного суда старается отфутболить не читая все жалобы, которые по их компьютеру уже однажды рассматривались. Если какие-либо существенные новые доводы (а не те же доводы новыми словами) можно привести, подавать надо, указав прямо в заголовке жалобы, что она приносится по иным основаниям в соответствии со статьей 401.17 УПК. Но с этим советую подождать, наверное, до конца года, так как ожидается изменение правил кассационного обжалования: 8 июля принят в 1 чтении законопроект, ограничивающий так называемую сплошную кассацию 2-месячным сроком со дня вступления приговора в силу. Сейчас кассационные суды завалены жалобами, которые они обязаны рассматривать все в судебном заседании.
Что еще остается? Думаю, вы знаете о новых и вновь открывшихся обстоятельствах. Ну и последнее (это, конечно, лотерея, выигрышных билетов очень мало) – напишите жалобу Уполномоченному по правам человека в РФ. В принципе, Уполномоченный вправе обратиться в ВС с ходатайством по делу, и оно подлежит рассмотрению невзирая ни на какие повторности.
30.07.2020

№13582

Спрашивает N
(пересмотр приговора)
Здравствуйте. Подскажите пожалуйста. Очень прошу ! Брата осудили по 228 ч5 . дали 8 лет . Подал апелляцию по срокам без изменения , все также . Только в конце это написали. Что это значит примерно ???? 
Приговор суда в отношении Петрова А.И. в части разрешения судьбы вещественных доказательств ОТМЕНИТЬ и уголовное дело в указанной части направить на рассмотрение в порядке ст.397, 399 УПК РФ.
  В остальном приговор суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу осужденного Петрова А. И. – без удовлетворения, апелляционное представление удовлетворить частично.
Это вообще просто так ??? Всем так пишут ??? Спасибо огромное заранее !!!

Отвечает адвокат Виталий Владимирович Мазур:
Здравствуйте! Нет, так пишут не всем. Это значит только то, что суд первой инстанции неправильно разрешил судьбу вещественных доказательств, что является обязательным при вынесении приговора. Данное решение касается только вещдоков.
25.07.2020

№13581

Спрашивает Н.
(пересмотр приговора, проверочная закупка)
Здравствуйте! Куда посоветуете написать при имеещихся нарушениях т.к. суд первой инстанции был проведен с явно обвинительным уклоном, а так же имеются нарушения канституционных прав,(права на защиту, равенство сторон, Заключение экспертизы как доказательство было полученно с нарушением УПК (ст. 195,198), с пгстановлением о назначении экспертизы и с зпключением, я вместе с защитником были ознакомлены в один день, т.е. после ее производства, заявляемые ходатайства о назначении повторной, либо дополнительной экспертизы, были отклонены, как следователем, так и судом первой инстанции, защита заявляла об исключении, как недопустимое доказательство заключение экспертизы, обвинение возражало и суд отказал и принял данное заключение как допустимое доказательство, также уголовное дело по которому я был осужден, было возбуждено на оснавании резальтатов ОРД, которые представляюс собой материалы ОРМ "проверочная закупка", проведенной в отношении неустановленного мужчины по имени Сергей, в результате проверочной закупки были обнаружены признаки преступления по ст.228.1, совершпнного неустановленным мужчиной по имени Сергей, и уголовное дело было возбуждено также в отношении неустановленного лица по имени сергей, сбывшего психотропное вещество закупщику в доме по адресу… Среди результатов ОРД нет материалов и сведений предшествующих проверочной закупке, хотя оперативники в своих показаниях, являясь свидетелями утверждали что какие то ОРМ проводились, задержан я был только через месяц после закупки, допросить закупщика в суде первой инстанции не удолось, т.к. он умер (передозировка), когда проводилась закупка, дома меня небыло..., что хотели написать в 8-ой кассационный суд имеет ли смысл и что не писали председателю ВС, что может посоветовать, что нарушений по делу масса, что обыск проводимый в доме на основании решения суда проводился с 20:00 до 03:00(большую часть в ночное время) тоже нарушение УПК, обыск проводился без собственников дома и без  адвоката, в протоколе обыска после моей подписи написан целый абзац другим почерком и другой ручкой прямо на моей подписи, защита заявляла об исключении протокола, но исключили только последний обзац... Что может сказать, если есть вопросы готовы ответить...Спасибо

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Приходится исходить из процессуальных возможностей обжалования. Так как осталась единственная возможность – обжалование Председателю ВС РФ. Обращение с жалобой в кассационный суд общей юрисдикции невозможно, так как жалоба ранее подавалась по действовавшему тогда порядку обжалования в президиум облсуда. Обращение же с жалобой к Председателю ВС имеет свою специфику. По сути обжалуется отказное постановление судьи ВС РФ, проводившего предварительное изучение жалобы. Надо привести доводы о неполноте, необоснованности, незаконности постановления судьи: перечислить представленные в жалобе аргументы и данные на каждый из них ответы или отсутствие таковых. При этом надо приложить помимо приговора и других документов и саму предыдущую кассационную жалобу, отметив в ней любым способом основные вопросы. Это первая и основная часть жалобы Председателю ВС. Но можно и нужно (мне кажется в вашем случае это необходимо) заново изложить во второй части этой жалобы доводы защиты по существу допущенных нарушений, влекущих, по мнению защиты, необходимость отмены (или изменения) приговора и последующих решений. Полагаю, что не все перечисленные в вашем письме нарушения следует повторять. Применительно к обыску: адвокат вправе участвовать, но если его не было, обыск не признается нарушением. Другое дело, если он прибыл, но не был допущен. Обыск в ночное время, конечно, необоснован, но в УПК ведь сказано, что в экстренных случаях это возможно. Доказывать, что случай не был экстренным, на данном этапе бессмысленно. Отказ в удовлетворении ходатайства о дополнительной экспертизе, согласен с вами, не обоснован. Но если это не удалось доказать ранее, на данной стадии тоже нет смысла, так как у следователя и суда нет такой безусловной обязанности.
Остается главное, чем можно даже ограничить жалобу по существу приговора: грубые нарушения при получении ключевого в данном деле доказательства. Это проверочная закупка, которая в том виде, в котором она была произведена, и, при последующей ее проверке судом, должна быть признана недопустимым доказательством. Сама суть проверочной закупки в установлении факта передачи наркотика сбытчиком закупщику. Если сбытчик не был задержан с поличным, меченные деньги не изымались, а задержан он был месяц спустя - где же тогда проверочная закупка? Что она подтверждает? Отсутствуют (исхожу их вашего письма) и необходимые основания проведения закупки, как они трактуются в судебной практике ВС РФ. Проверочная закупка должна быть подтверждением ранее проведенных оперативных мероприятий. Здесь же не было ни контроля переговоров, переписки, ни наблюдения (как фиксированных ОРМ, результаты которых должен был видеть суд). В подтверждение обоснованности доводов жалобы рекомендую сослаться на практику ВС, а именно определения по делу Гайнанова и Воронина (последнее в части свидетельских показаний сотрудников полиции). Очень важным доводом за исключение из приговора результатов проверочной закупки является и то, что закупщик, бывший основным свидетелем обвинения, не был допрошен судом. Конечно, причина тому бесспорна, свидетель умер, но любое сомнение в обоснованности обвинения должно толковаться в пользу обвиняемого, так говорят и Конституция (в статье 49) и УПК (в статье 14) о презумпции невиновности: «Неустранимые сомнения виновности лица толкуются в пользу обвиняемого», «Все сомнения в виновности обвиняемого, которые не могут быть устранены в порядке, установленном настоящим Кодексом, толкуются в пользу обвиняемого».
Есть вещи безусловно обязательные, их можно включить в жалобу. Таковы нарушения статей 195, 198 УПК в части ознакомления обвиняемого и его защитника с постановлением о назначении экспертизы.
25.07.2020

№13556

Спрашивает Максим
(пересмотр приговора)
Здравствуйте
Очередной раз вынужден обратиться к Вам за помощью.
С 2015 года Верховный Суд РФ пересмотрел свою позицию касаемо оконченного сбыта не зависимо от изъятия из оборота наркотика.
Фактическое преступление было совершено в 2013 году в ходе проведения ОРМ " наблюдение " , то есть до появления толкования применения ст. 228.1 УК РФ ухудшаюшего положение обвиняемых, и соответственно наркотик был изъят из оборота не дойдя до потребителя.
Был осужден за события 2 летней давности только в 2015 году как за оконченный сбыт без применения ст. 30 УК РФ.
Недавно обращался в Генеральную прокуратуру РФ с этим вопросом и получил очередной отказ со следующей мотивацией:
" в связи с тем что лицо приобретающие наркотическое средство не было привлечено к оперативно - розыскному мероприятию, а осужденный совершил все необходимые действия направленные на сбыт наркотика, то судом были правильно квалифицированны действия как оконченный сбыт"
Непонятно, ведь при той же "проверочной закупке" происходит тоже самое, а здесь ни денег "меченых" не проходит, ни съёмки, ни прослушки, всё только на словах заинтересованных лиц по полученной документации в отделе, и, такой подход выходит ещё и наказывается жёстче - как то не справедливо!
Более того у 100% осужденных до 2015 года поголовно фигурирует ст. 30 ч.3 УК РФ или же ОРМ " Наблюдение " стало своего рода уловкой для оперативников для завышения тяжести обвинения и сокрытия недоработок при определённых ограничительных требованиях для выявления преступлений?
При этом в навязывание адвокатами своих услуг по разным источникам идёт убеждение, что это неоконченное преступление и есть шансы для обжалования.
Так как же найти правду в этой ситуации и насколько подобный ответ соответствует законодательству? Спасибо

Отвечает юрист Арсений Львович Левинсон:
Здравствуйте. Изменение Постановления Пленума ВС РФ наравне с изменениями уголовного закона, ухудшающими положение лица, не имеют обратной силы. Это вытекает из конституционного принципа недопустимости придания обратной силы закону, устанавливающему или отягчающему ответственность, и основанных на нем правовых позиций Конституционного Суда Российской Федерации - не может иметь обратную силу постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации или постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, содержащее толкование нормы права, вследствие которого ухудшается положение лица, привлеченного или привлекаемого к административной ответственности (Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 21 января 2010 года № 1-П). Не допускается придание обратной силы толкованию правовых норм, ухудшающему положение подчиненной (слабой) стороны в публичном правоотношении (Постановление Конституционного Суда РФ от 17.10.2017 г. № 24-П).
Указанные правовые позиции Конституционного Суда РФ в полной мере применимы к лицам, привлекаемым к уголовной ответственности.
Также можно ссылаться на судебную практику судов субъектов РФ. В Постановлении Президиума Самарского областного суда от 12.02.2016 г. № 44у-20/2016 по делу Серебряковой и Постановлении Президиума Ростовского областного суда от 24.03.2016 г. № 44у-80/2016 по делу Ковалева, признается, что Постановления Пленума ВС РФ от 30 июня 2015 года не имеет обратной силы, сбыт в ходе проверочной закупки, совершенный до 30 июня 2015 года, не мог квалифицироваться как оконченное преступление, действия переквалифицированы на покушение на сбыт.
Такая же в Апелляционном определение Московского городского суда от 15.11.2016 г. № 10-17129/2016 по делу по делу Юлдошова указывается, что «разъяснения, сформулированные Пленумом Верховного Суда РФ в абзаце 1 пункта 13 и пунктах 13.1, 13.2, 15.1 вышеуказанного Постановления от 15.06.2006 N 14 (в редакции Постановления N 30 от 30.06.2015 г.), с учетом позиции, сформулированной Конституционным Судом РФ в своем Постановлении N 1-П от 21.01.2010 года, обязательны для нижестоящих судов применительно к рассмотрению уголовных дел о преступлениях, совершенных после 30 июня 2015 года». Действия Юлдышева переквалифицированы с покушения на приготовление к сбыту наркотических средств.
07.07.2020

№13553

Спрашивает Наталья
(пересмотр приговора)
Добрый день.. Хочу к вам обратиться помочь с таким вопросом.
Моего гражданского мужа закрыли по ст 228. 4 ч, сидит уже второй год. дали 7 лет. 
Судом во внимание было принято принять явку с повинной и малолетнего ребенка. (сыну на данный момент 2 года) в приговоре не было прописано.  Судом не было принято, что сам пришел в отдел полиции и сдался, все рассказал. товар при задержании поддельников, был изъят. У моего мужа ничего не было найдено. Также во внимание не приняли и в деле не было указано, что мать пенсионер, болеет. все справки от врачей были собраны. на апелляцию не подавали т.к прокурор запрашивал 12 лет. сейчас хотим подавать кассационную жалобу, хотела бы узнать, могут хоть немного скинуть срок, в нашем случае, если написать кассационную жалобу? т.к это же ошибки. заранее спасибо за ответ.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Конечно, кассационную жалобу можно и нужно подавать. Но исключительно по основаниям, характеризующим личность, в том числе перечисленные Вами обстоятельства. Приложите документы о ребенке, здоровье матери. Может быть немного скинут. Но шансы невелики, так как назначенное наказание существенно ниже минимального порога санкции (по ч.4 ст. 228.1 от 10 до 20 лет). Что касается явки с повинной, оказания содействия в раскрытии данного преступления, это должно быть отражено в материалах дела. Если в приговор эти факты не вошли, как они отражены в протоколе судебного заседания и отражены ли? Подавались ли замечания на протокол судебного заседания? Был ли адвокат по соглашению или назначенный? И что он советовал по части явки с повинной? Без разрешения этих вопросов трудно на чем-то настаивать в кассационной жалобе, потому что голословное без ссылки на материалы дела с указанием тома и листов (протоколы допроса и т.п.) обжалование ничего не даст.
07.07.2020

№13548

Спрашивает Вячеслав
(обыск, пересмотр приговора)
Здравствуйте, в отношении меня была проведена проверочная закупка,  потом было возбуждено уголовное дело. Следователь получил разрешение суда на обыск. Позже ко мне пришли оперативные сотрудники !без следователя! Провели задержание и обыск. При обыске были обнаружены наркотики. Поручения следователя о производстве следственных действий в деле нет. То есть, по идее, обыск был проведён не управомоченым на то лицом. Сейчас планирую указать это в кассационной жалобе (сплошная) и просить признать обыск незаконным. Скажите пожалуйста, сработает ли это? И есть ли такая практика, чтобы можно было на неё ссылаться. Нашёл только это Апелляционное постановление № 22К-4641/2015 от 30 июля 2015 г. по делу № 22К-4641/2015

Отвечает адвокат Екатерина Юрьевна Богданова и юрист Арсений Львович Левинсон:
Здравствуйте. Действительно, обыск, проведенный без надлежащего оформления (то есть без письменного поручения на производство обыска), является незаконным.
Это следует из определенного процессуальным законом порядка привлечения сотрудников органа дознания к производству следственных действий: в рамках реализации своих полномочий следователь вправе давать органу дознания обязательные для исполнения письменные поручения о проведении оперативно-розыскных мероприятий, производстве отдельных следственных действий, об исполнении постановлений о задержании, приводе, об аресте, о производстве иных процессуальных действий, а также получать содействие при их осуществлении (п. 4 ч. 2 ст. 38 УПК).
Поручения должны быть адресованы руководителю органа дознания (при его направлении в другую местность в качестве адресата может выступать и орган предварительного следствия в лице его руководителя).
Согласно статье 40.2 УПК начальник органа дознания в числе прочего вправе поручать должностным лицам органа дознания исполнение письменных поручений следователя о производстве отдельных следственных действий. В органах внутренних дел Российской Федерации полномочия начальника органа дознания осуществляют также заместители начальника полиции (ч.3 ст. 40.2 УПК).
Соответственно, следователь адресует поручение начальнику органа дознания либо заместителю начальника полиции. Поручение, адресованное иным лицам, в том числе непосредственно сотруднику ОВД (например, оперуполномоченному) является неправомерным.
Тем не менее, практика по признанию незаконным проведенного обыска и протокола его оформления весьма немногочисленна. Помимо приведенного Вами Апелляционного постановления Приморского краевого суда можно упомянуть следующие документы.
Апелляционное определение Санкт-Петербургского городского суда от 08.02.2018 года № 22-38/2018, согласно которому материалы уголовного дела не содержат письменного поручения следователя на производство обыска в жилище оперуполномоченными. При отсутствии в материалах уголовного дела процессуального документа - поручения следователя на производство обыска в жилище, результаты обыска в жилище и протокол обыска, составленный неуполномоченным на то должностным лицом, не могут быть признаны полученными в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, а потому не могут быть использованы как допустимые доказательства в процессе доказывания обстоятельств, предусмотренных ст. 73 УПК РФ. Судебная коллегия пришла к выводу о том, что протокол обыска в жилище получен с нарушением положений ст. 38 УПК РФ, ч. 9 ст. 12 Федерального закона "О полиции", является недопустимым доказательством, в связи с чем, подлежит исключению из числа доказательств по уголовному делу. Дело по хранению наркотиков в жилище было прекращено , в связи с непричастностью к совершению преступления.
Постановление Пушкинского городского суда Московской области от 01.12.2011 из которого следует: производство предварительного расследования осуществлял следователь; для производства отдельных следственных действий следователь вправе поручить их исполнение органу дознания (полиции, включая отделы по контролю за оборотом наркотических средств). В таком случае действия органа дознания (оперативников) признаются законными. Однако, несмотря на показания в суде оперативника о том, что обыск им проводился на основании письменного «поручения» следователя, самого бланка «отдельного поручения» следователя в материалах уголовного дела не имеется. Следовательно, при его отсутствии обыск в квартире обвиняемого был произведен неуполномоченным на то лицом, сам обыск является незаконным, а изъятое в результате его проведения вещество не имеет доказательственного значения. В приговоре по данному делу также содержится ссылка на признание протокола обыска недопустимым доказательством (текст приговора размещен на сайте суда).
Но можно ли ссылаться в кассационной жалобе на решения краевого, областного и городского судов? Так как Вы готовитесь к подаче жалобы в первую кассационную инстанцию, каковой сейчас является кассационный суд общей юрисдикции, а до октября 2019 года такой инстанцией был президиум областного (краевого) суда, привести в жалобе пример апелляционные определения краевого и областного суда можно, так как это инстанции одного уровня, хотя надо иметь в виду, что у кассационного суда нет обязанности учитывать определение краевого суда.
Решение же городского суда хотя и не может рассматриваться как разъяснение судебной практики, но все-таки имеет смысл упомянуть и его в кассационной жалобе. Стоит бороться, ведь факт нарушения сам по себе был, и думать, что суды как обычно проигнорируют процессуальные нарушения — это значит использовать не все из имеющихся попыток и сдаваться раньше времени...
Следует отметить, что просить суд признать проведение обыска незаконным возможно в случае, если Вы и Ваш адвокат заявляли об этом в суде первой инстанции и суд Вам отказал в учете этого довода и если Ваш приговор либо не пересматривался в апелляционной инстанции, либо пересматривался и апелляция также отказала в признании обыска незаконным.
04.07.2020

№13548

Спрашивает Вячеслав
(обыск, пересмотр приговора)
Здравствуйте, в отношении меня была проведена проверочная закупка,  потом было возбуждено уголовное дело. Следователь получил разрешение суда на обыск. Позже ко мне пришли оперативные сотрудники !без следователя! Провели задержание и обыск. При обыске были обнаружены наркотики. Поручения следователя о производстве следственных действий в деле нет. То есть, по идее, обыск был проведён не управомоченым на то лицом. Сейчас планирую указать это в кассационной жалобе (сплошная) и просить признать обыск незаконным. Скажите пожалуйста, сработает ли это? И есть ли такая практика, чтобы можно было на неё ссылаться. Нашёл только это Апелляционное постановление № 22К-4641/2015 от 30 июля 2015 г. по делу № 22К-4641/2015

Отвечает адвокат Екатерина Юрьевна Богданова:
Здравствуйте. Действительно, обыск, проведенный без надлежащего оформления (то есть без письменного поручения на производство обыска), является незаконным.
Это следует из определенного процессуальным законом порядка привлечения сотрудников органа дознания к производству следственных действий: в рамках реализации своих полномочий следователь вправе давать органу дознания обязательные для исполнения письменные поручения о проведении оперативно-розыскных мероприятий, производстве отдельных следственных действий, об исполнении постановлений о задержании, приводе, об аресте, о производстве иных процессуальных действий, а также получать содействие при их осуществлении (п. 4 ч. 2 ст. 38 УПК).
Поручения должны быть адресованы руководителю органа дознания (при его направлении в другую местность в качестве адресата может выступать и орган предварительного следствия в лице его руководителя).
Согласно статье 40.2 УПК начальник органа дознания в числе прочего вправе поручать должностным лицам органа дознания исполнение письменных поручений следователя о производстве отдельных следственных действий. В органах внутренних дел Российской Федерации полномочия начальника органа дознания осуществляют также заместители начальника полиции (ч.3 ст. 40.2 УПК).
Соответственно, следователь адресует поручение начальнику органа дознания либо заместителю начальника полиции. Поручение, адресованное иным лицам, в том числе непосредственно сотруднику ОВД (например, оперуполномоченному) является неправомерным.
Тем не менее, практика по признанию незаконным проведенного обыска и протокола его оформления весьма немногочисленна. Помимо приведенного Вами Апелляционного постановления Приморского краевого суда можно упомянуть Постановление Пушкинского городского суда Московской области от 01.12.2011 из которого следует: производство предварительного расследования осуществлял следователь; для производства отдельных следственных действий следователь вправе поручить их исполнение органу дознания (полиции, включая отделы по контролю за оборотом наркотических средств). В таком случае действия органа дознания (оперативников) признаются законными. Однако, несмотря на показания в суде оперативника о том, что обыск им проводился на основании письменного «поручения» следователя, самого бланка «отдельного поручения» следователя в материалах уголовного дела не имеется. Следовательно, при его отсутствии обыск в квартире обвиняемого был произведен неуполномоченным на то лицом, сам обыск является незаконным, а изъятое в результате его проведения вещество не имеет доказательственного значения. В приговоре по данному делу также содержится ссылка на признание протокола обыска недопустимым доказательством (текст приговора размещен на сайте суда: https://pushkino--mo.sudrf.ru/modules.php?name=sud_delo&srv_num=1&name_op=doc&number=58652890&delo_id=1540006&new=0&text_number=1).
Но можно ли ссылаться в кассационной жалобе на решения краевого и городского судов? Так как Вы готовитесь к подаче жалобы в первую кассационную инстанцию, каковой сейчас является кассационный суд общей юрисдикции, а до октября 2019 года такой инстанцией был президиум областного (краевого) суда, привести в жалобе пример апелляционного определения краевого суда можно, так как это инстанции одного уровня, хотя надо иметь в виду, что у кассационного суда нет обязанности учитывать определение краевого суда.
Решение же городского суда хотя и не может рассматриваться как разъяснение судебной практики, но все-таки имеет смысл упомянуть и его в кассационной жалобе. Стоит бороться, ведь факт нарушения сам по себе был, и думать, что суды как обычно проигнорируют процессуальные нарушения — это значит использовать не все из имеющихся попыток и сдаваться раньше времени...
Следует отметить, что просить суд признать проведение обыска незаконным возможно в случае, если Вы и Ваш адвокат заявляли об этом в суде первой инстанции и суд Вам отказал в учете этого довода и если Ваш приговор либо не пересматривался в апелляционной инстанции, либо пересматривался и апелляция также отказала в признании обыска незаконным.
03.07.2020

№13542

Спрашивает Марина
(пересмотр приговора)
Добрый вечер Лев Семёнович! Помогите пожалуйста разобраться. Моего мужа осудили по 228.1 ч4 п"г" дали 10 лет, отсидел уже больше 5 лет.в октябре было 5 лет, в марте был суд на исправительные работы, отказали, хотя все характеристики положительные, не знаю как правильно называется, но "встал на облегченку". Нам попробовать самим ещё раз подать на ИР или лучше воспользоваться услугами адвоката? Прикладываю постановление которое у меня есть, может Вы что- то посоветуете! Ещё в январе месяце он писал во Владивосток на отмену приговора, пришло письмо в феврале что дело передано в военную прокуратуру и с тех пор ни ответа ни привета, и узнать мы не можем ни как, сами живём в ростовской области, сидит он в городе шахты! Заранее спасибо, с нетерпением жду Вашего ответа! 

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. По поводу замены лишения свободы более мягким наказанием. Хороший адвокат никогда не помешает. Но можно подать ходатайство и самостоятельно. Тем более, что основным для суда является мнение администрации колонии. Лучше подавать не конкретно о замене на ИР, а на любой более мягкий вид наказания по усмотрению суда. Единственный из этих вариантов, который может оказаться для Вашего мужа менее желательным, это замена принудительными работами. Потому что в случае, если суд изберет принудительные работы, отбывать их придется почти до самого конца или вообще полностью, так как замены принудительных работ на более мягкое уже невозможно, а отсчет срока для УДО при переводе на принудработы ведется с момента перевода без учета отбытого лишения свободы.
Что касается обжалования приговора по существу. Если после отказного постановления судьи ВС (которое Вы прислали) больше никуда не обжаловали, то остается возможность подать жалобу Председателю ВС Лебедеву В.М. Председатель ВС наделен полномочием не согласиться с постановлением судьи ВС РФ, предварительно рассматривавшего жалобу, и, в случае несогласия, направить эту жалобу для рассмотрения по существу в судебном заседании кассационной инстанции. Но сам Председатель инстанцией не является, а только проверяет обоснованность отказа. Поэтому обращаясь с жалобой к Председателю ВС, надо в начале жалобы показать несостоятельность отказа, полученного вами из ВС. То есть изложить доводы своей жалобы и что на них ответил судья ВС. А после этого, разбив жалобу на две части, изложить - не обязательно в том же виде, что в предыдущих жалобах - свои аргументы по существу дела.
01.07.2020

№13531

Спрашивает М.
(пересмотр приговора)
Добрый день! Спасибо за вашу работу! Подскажите, пожалуйста, законно ли принято решение в отношении меня. Дело в том что мне в 2011 году назначали за два эпизода покушения на сбыт 12 и 10 лет л/с и путем частичного сложения дали 14 лет, далее в 2013 году мне в связи с поправками меняют часть 69 статьи с 3 на 2 (появляется поглащение если два особо тяжких через 30 попытки к сбыту) но оставляют частичное сложение и срок не уменьшают. Верно ли это? Не обязаны ли мне были применить поглащение и что то скинуть?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Следует обжаловать постановление суда, поскольку при применении более мягкой статьи уменьшается объем обвинения. Правосудие должно быть справедливым. В Вашем случае суд, применив к Вам часть 2 статьи 69 взамен части 3 той же статьи, тем самым признал, что в Вашем случае возможно при совокупности преступлений применить принцип поглощения менее строгого более строгим наказанием, или - по усмотрению суда - частичное или полное сложение наказаний. По части же 3, которая была у Вас ранее, возможно только частичное или полное сложение. Если бы наказание назначалось в соответствии с частью 2 при вынесении приговора и было бы применено, как это обычно бывает, частичное сложение, это было бы вполне в рамках закона, потому что более мягкий принцип поглощения мог быть применен, но суд решил иначе. Но тогда за вмененные вам преступления в соответствии с частью 3 статьи 69 могло быть назначено только полное или частичное сложение наказаний. И теперь невозможно определить, применил бы ли суд полное сложение, имей он тогда на это право. Далее. По части 3 наиболее мягкое наказание в соответствии с принципом индивидуализации наказания могло быть путем частичного сложения, хотя бы самых минимальных санкций за каждое из преступлений, но все же сложение. А поскольку неизвестно как поступил бы суд, обладая правом применить поглощение, данная неопределенность должна быть разрешена в пользу осужденного. Наконец, просто логичным в этой ситуации должно было быть смягчение наказания, потому что переход с части 3 на часть 2 обозначает снижение тяжести обвинения, общественной опасности преступления и, следовательно, его наказуемости.
Это дает основания для обжалования постановления суда.

Спрашивает М.
Спасибо за ответ! Я правильно понимаю что оценку таким вещам может давать только первая инстанция а все последующие инстанции не могут оценивать характеристики и т.д. и должны применять только на улучшение?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Именно так. Есть большая практика ВС по отмене таких решений райсудов, как ваше. Правда, ВС при изменении приговора в сторону меньшего объема сокращает срок обычно не намного – месяц, два, три.
24.06.2020

№13521

Спрашивает Виктория
(проверочная закупка, защитник, пересмотр приговора)
Добрый день! Проконсультируйте пожалуйста, моего отца приговорили к 11 лет лишения свободы, прошли уже все инстанции обжалования,писали в разные органы жалобы, но везде отказ. В деле есть нарушения, но разбираться в них даже по закону не хотят. Прикладываю вам жалобу в которой всё подробно описано, все нарушения и подозрения на то что дело изначально видимо было сфабриковано. Возможно вы сможете подсказать в какие органы можно обратиться с жалобой(фактами нарушения)? Или же подскажите что-то от себя, я очень нуждаюсь в чьей либо помощи.
Конкретно пройдены данные инстанции, такие как : Апелляционный суд, Кассационный суд, и Верховный суд. И писали в прокуратуру края и г.Москвы,или же конкретным лицам прокуратуры. Везде отписка.   А с кассационной жалобой у нас история такова: Адвокат который был на первой инстанции, после приговора (подавали с ней же в апелляционный суд,лично с ней ездили на суд.), подала кассационную жалобу от имени моего отца , без предупреждения его,  без его подписи и согласия. После того как лично отец составил и отправил свою жалобу в кассационный суд, соответственно пришла отписка, что т.к. ваша жалобы якобы уже поступала в кассационный суд и был вынесен отказ. Тем самым она лишила нас возможности кассационного суда. Есть ли возможность как-то это исправить? Или это уже не кому не докажешь, что она была даже не обговорена с ним?

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. Адвоката самого по себе не существует, он существует только как обязательная часть своего клиента. Поэтому, да, кассационная жалоба адвоката и кассационная жалоба клиента существуют вместе, и суды отказывают в принятии жалобы от клиента, если ранее была подана и рассмотрена жалоба от адвоката в интересах клиента.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Так как пройдены две кассационные инстанции, остается единственная возможность дальнейшего обжалования – Председателю ВС РФ Лебедеву В.М. Председатель ВС наделен полномочием не согласиться с постановлением судьи ВС РФ, предварительно рассматривавшего жалобу, и, в случае несогласия, направить эту жалобу для рассмотрения по существу в судебном заседании кассационной инстанции. Но сам Председатель инстанцией не является, а только проверяет обоснованность отказа. Поэтому обращаясь с жалобой к Председателю ВС, надо в начале жалобы показать несостоятельность отказа, полученного вами из ВС. То есть изложить доводы своей жалобы и что на них ответил судья ВС. А после этого, разбив жалобу на две части, изложить - не обязательно в том же виде, что в предыдущих жалобах - свои аргументы по существу дела.
Ваша жалоба достаточно хорошо обоснована, но некоторые доводы уместно исключить. Дело в том, что кассационная инстанция не рассматривает доказательства по существу, то есть не дает оценку виновности или невиновности, а принимает решение по признакам наличия нарушений уголовного и уголовно-процессуального закона, при том только тех, которые повлияли на исход дела. Поэтому имеет смысл исключить доводы, касающиеся показаний свидетелей, подтверждающих алиби, соответствия действительности показаний свидетеля Ф., оценки результатов обыска. Не будет воспринято и ваше объяснение происхождения взрывного устройства.
Вы начинаете жалобу с утверждения о несоответствии действительности протоколов судебного заседания. Но суд не будет сравнивать протокол с аудиозаписью. Необходимо конкретно указать на конкретные несовпадения, имеющие принципиальное значение. Далее вы пишете, что суд безмотивно отклонял ходатайства ваши и вашего защитника. Необходимо привести конкретные примеры.
Наиболее значимыми являются следующие нарушения, которыми, как я предполагаю, можно ограничить жалобу (помимо немотивированных отказов и фальсификации протокола):
Отсутствие постановления начальника МУВД о проведении закупки;
Одни и те же понятые на нескольких следственных действиях;
Бездействие суда по доставлению в суд основных свидетелей.
Что касается отсутствия второго понятого при проверочной закупке, то закон об ОРД не требует обязательного участия понятых в этом и других ОРМ.
22.06.2020

№13498

Спрашивает Оксана
(пересмотр приговора)
Добрый день.
Ответьте пожалуйста на мой вопрос или дайте совет.
Если осужденный обжаловал самостоятельно приговор суда до верховного суда, может ли адвокат воспользоваться правом подачи кассации в первый кассационный суд?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Согласно статье 401.17 УПК «не допускается внесение повторных кассационных жалобы, представления по тем же правовым основаниям, теми же лицами в тот же суд кассационной инстанции, если ранее эти жалоба или представление в отношении того же лица рассматривались этим судом в судебном заседании либо были оставлены без удовлетворения постановлением судьи». Исходя из этого условия иное процессуальное лицо, в вашем случае адвокат, вправе обратиться «по второму кругу» только в случае, если в его жалобе будут содержаться иные обоснования, чем те, на которые ссылался в своих жалобах сам осужденный. Какие обоснования могут считаться иными, нигде конкретно не указано. Да и вряд ли возможно предусмотреть все вероятные случаи. По большому счету это вопрос усмотрения суда. К сожалению практика идет по пути отсечения любых якобы повторных кассационных жалоб без разбора, есть или нет в них новых аргументов. Объясняется фактическое неисполнение закона кассационными инстанциями очень просто: чтобы разобраться в доводах жалобы, надо поднять предыдущую жалобу и сравнить два текста. Суд, наверное, считает такое требование закона издевательством и всячески этому сопротивляется: дескать, знаем мы ваши доводы, все они одинаковые. Но каким-то чудом Верховный суд, всегда отбивавшийся от «повторных» жалоб, сам в недавнем определении по жалобе гражданина Косимзода от 4 декабря 2019 г. № 5-УД19-164 признал следующее:
«Что касается ссылки президиума Московского городского суда на ст. 401.17 УПК РФ о недопустимости внесения повторных кассационных жалоб в тот же суд кассационной инстанции, то из материалов дела не усматривается, что президиумом Московского городского суда ранее рассматривалась аналогичная жалоба осужденного Косимзоды У. по тем же доводам, которые явились основанием для передачи жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции».
Дело Косимзода направлено на рассмотрение в кассационный суд.
Решение ВС РФ по данному делу – это редкий, может быть, единственный случай, когда вопрос о приемлемости жалобы в смысле ее повторности рассматривался не техническим аппаратом суда, как это обычно бывает, а самой кассационной инстанцией. Определение по этому делу может быть поддержкой в обосновании подаваемым по новым основаниям кассационных жалоб.
06.06.2020

№13480

Спрашивает Марина
(пересмотр приговора)
Добрый день! Подскажите пожалуйста возможно ли смягчение по данному приговору? Апелляция не подавалась Спасибо!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Не касаясь существа дела (доказанности вины и тп.), а только исходя из данных о личности и примененных коэффициентов (статьи 66 и 62 УК), наказание по приговору соответствует закону и рекомендованной ВС РФ практике. Максимальный срок, который мог быть назначен – 10 лет. Вашему сыну суд присудил 8 с половиной лет. Много ли это? Если отвлечься от судебной практике по аналогичным составам преступления, это, конечно, не малый срок. Но если посмотреть на судебную практику, то при неоконченном преступлении и явке с повинной по части 4 статьи 228.1 именно такие сроки и назначаются.
Можно ли обжаловать в части назначения более мягкого наказания? Шансы на успех очень небольшие, но во всяком случае вы ничем не рискуете. Поскольку приговор вступил в силу в 2017 году, поворот к худшему при кассационном рассмотрении исключен (так как прошло более года). В кассационной жалобе следует не только указать на все учтенные судом смягчающие вину обстоятельства, но и на те, которые не были обозначены в приговоре в качестве смягчающих: впервые судим, работает водителем, а также, если таковые есть, на состояние здоровья родителей, с которыми он проживает (приложить документы с синей печатью). Формальный же довод таков: согласно позиции Пленума ВС РФ от 22 декабря 2015 года 10 лет - это максимальное наказание при указанных коэффициентах. А минимальное в таком случае оставлено на усмотрение суда. Да, обычно суд прикидывает минимум 8 – 8,5 лет. Но закон позволяет назначить и меньшее наказание, когда, как в вашем деле, отягчающие обстоятельства отсутствуют.
Что касается обжалования по существу обвинения, то здесь перспектив пересмотра приговора практически нет, так как при достаточно серьезном обвинении Ваш сын полностью признал вину. Если Вы считаете, что приговор построен на недопустимых доказательствах, или, кроме признания вины, остальные доказательства косвенные, напишите об этом подробнее нам, мы посмотрим приговор с этой стороны.
27.05.2020

№13467

Спрашивает Алиса
(пересмотр приговора)
Предыдущий 12907
Подготовила жалобу прокурору, так как во всех судебных инстанциях отказ. 
Прошу посмотреть документ, не слишком ли большой объем написанного? никак не могу решиться, чем пожертвовать для сокращения текста.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Не вижу оснований для сокращения, жалоба для многоэпизодного дела совсем не длинная, ничего лишнего нет. Хотя четких предписаний насчет этого нет, лучше не называть обращение к прокурору надзорной жалобой. Лучше просто жалобой, так как прокурор не осуществляет надзор за судебной деятельностью. Соответственно надо убрать в просительной части (в конце жалобы) просьбу о принесении прокурором надзорного представления, а только кассационного. Также надо перечислить в начале жалобы все инстанции, в которые обращались после вступления приговора в законную силу.
Неверно сформулирована просьба, обращенная прокурору. Прокурор не вправе изменить приговор. Поэтому надо писать «прошу направить в суд кассационной инстанции кассационное представление, поставив в нем вопрос об изменении приговора». Также надо определить, в какую кассационную инстанцию вы просите прокурора направить кассационное представление. Если это, как следует из жалобы, прокурор области, то представление надо просить направить в Восьмой кассационный суд общей юрисдикции. Так что бы в случае отказа иметь возможность обжаловать еще и в генеральную прокуратуру. Как мы уже писали, жалоба может натолкнуться на статью 401.17 УПК. Да, прокурор – иное лицо. Но если доводы те же, что были в жалобе адвоката или осужденного, то представление прокурора будет считаться повторным, то есть недопустимым. Поэтому советую сравнить нынешнюю жалобу прокурору с ранее направлявшимися вами в суд кассационными жалобами. Наверняка можно выявить, в чем различия, какие аргументы новые, указать на это в направляемой жалобе и просить прокурора отметить в кассационном представлении, если он согласится его подать, что представление приносится по иным основаниям.
21.05.2020

№13456

Спрашивает Ирина
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! Надеюсь на вашу помощь! 5 лет назад моего отца посадили на 12 лет по статье 228.1 ч. 4. п. Г. Я присутствовала на всех судебных засиданиях . Ситуация следующая, у моего отца был знакомый (ранее судимый по 228 какая часть не знаю) с которым они общались по работе ( отец занимался изготовлением лестниц из дерева). В день когда его задержали этот его знакомый, звонил ему с обеда и очень просил его встретиться, после неоднократных звонков и просьб он согласился и они встретились в 7 вечера  . Место встречи он выбрал странное, но папа все равно пошел, там то его и задержали. Насколько я знаю, ему принесли один большой чёрный пакет с ( марихуаной), как выяснилось позже, в нем были ещё несколько пакетов поменьше , они сразу сказали что это его пакет (пакет принесли сами сотрудники), они сказали отцу чтобы он их открыл, но он их не трогал. Его отвезли в отделение, взяли смывки с рук, ничего не нашли, так же на мешках не было его отпечатков , в карманах вроде как нашли следовые остатки, на следующий день его отпустили и он уехал . Задержали его через год, он приехал домой и на следующий день приехали сотрудники и он сам к ним вышел. Был обыск дома, ничего не нашли. На суде ни один из сотрудников которые проводили эту операцию, по контрольной закупке, не сказал что видел его или разговаривал с ним по телефону, все они говорили, что встречались и разговаривали только с тем мужчиной ( знакомым отца), который все время говорил им о том что товар у него и это он его продает (мой отец). Из доказательств только записи телефонных разговоров моего отца с его знакомым но, там они говорят о лесе о досках и прочих рабочих моментах ( так как мой отец работает с лесом ), но суду это представлено как зашифрованный разговор, есть еще одна запись разговора с места задержания (насколько я помню), но там говорил по телефону с братом ( насколько я помню) вообще непонятно с кем и о чем он говорит ,  очень много помех , но предоставлено так , что якобы он разговаривает с сотрудником и якобы отвечает на его вопросы, я слышала эту запись и на ней понятно что он разговаривает явно не с сотрудником! Адвокат конечно у нас бы ужасный , хоть и платный. (Вину признал частично , вроде как только за хранение, точно не помню ( признал под давлением )). 
Папа написал от маминого имени жалобу (я прикрепила ее) помогите пожалуйста ее подкорректировать, и скажите есть ли шанс на пересмотр. Если нужно я пришлю обвинительное и приговор. Еще, адвокат писал апелляцию  сразу после суда, отказали в рассмотрении, после, папа писал еще жалобу , ответ на жалобу; оставить все без изменений. Теперь хотим написать в верховный суд, может еще куда нибудь написать посоветуете.
Заранее спасибо!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Жена осужденного не является стороной по делу и не вправе обжаловать приговор по существу обвинения. Она может быть подателем жалобы как «иное лицо», но только в части, затрагивающей ее права и законные интересы. То есть в части назначенного наказания. Так как согласно статье 60 УК РФ, при назначении наказания должно учитываться влияние назначенного наказания на положение семьи осужденного. Если идти по этому пути, то надо тщательно обосновать такое влияние: отсутствие доходов (муж был кормильцем, зарабатывал законным образом), состояние здоровья членов семьи, наличие невыплаченного кредита и т.п. Всё на основании справок, выписок, и всё с живыми синими печатями. То, что написано в присланной жалобе, Ваша мама обжаловать не вправе. Это считается непроцессуальным обращением, которое просто возвращается. Вашему отцу следует обращаться с кассационной жалобой в Судебную Коллегию по уголовным делам ВС РФ.
По существу, насколько я могу судить по представленной Вами информации, поводов для обжалования, и достаточно серьезных, много. Но желательно знать, признавал ли Ваш отец вину, и если да, то полностью или частично, и в какой части. Сомнительность приговора в самом существе дела. Насколько я понимаю, наркотики не изымались, деньги не изымались, и самое главное – по непонятным причинам Ваш отец был задержан через год после якобы имевшего место преступления, на основании показаний лица, указавшего на него как на сбытчика наркотиков. При наличии таких белых пятен в деле, когда, получается, приговор держится на недостаточных доказательствах, обжалование имеет некоторые перспективы. Только надо отделить существенные нарушения от доводов неправильных или несущественных. Для обоснования жалобы важны вышеперечисленные обстоятельства (отсутствие в деле исследованного вещества, меченых денег) и запоздалые показания заинтересованного лица, в зависимости от того, что по этому поводу сказано в приговоре (или вообще если это обойдено молчанием). Нарушением может быть признано отсутствие в суде других свидетелей, на это можно указать. Из приговора должно быть видно, на каком основании засекречен свидетель «Иванов», если обвиняемому было известно, кто это такой на самом деле. Кроме того, статья 281 УПК допускает оглашение показаний не явившегося в суд свидетеля не только, как Вы пишете, в случае его смерти или тяжелой болезни, но и «если в результате принятых мер установить место нахождения потерпевшего или свидетеля для вызова в судебное заседание не представилось возможным». Если суд не принял мер по установлению места нахождения свидетеля и доставлению его в суд, это нарушение. А вот лишние в кассационной жалобе такие обстоятельства – увольнение сотрудника полиции (свидетеля), отсутствие отпечатков пальцев. Вполне вероятно, что некоторые доводы для жалобы можно взять из апелляционной жалобы, подготовленной адвокатом.
18.05.2020

№13452

Спрашивает Геннадий
(назначение наказания, пересмотр приговора)
Добрый день вопрос такова рода.Брата посадили по ч.4 ст.228.1 дали 9 лет. За время следствия находясь в СИЗО он писал ходатайство о досудебном соглашение на двух своих приятелей указав их конкретные данные,следователь ходатайство придержал,а прокурор прислал отказ указав причину мол подсудимый находиться в СИЗО и не может знать чем занимаются данные граждане ,далее им было написано заявление об отказе от дальнейшего приступления (отказ от приступления)он находясь уже под следствием два месяца выдал наркотические средства из авто в котором уже два раза проводили обыск до этого момента. Вину свою признал полностью.  Им отбыто уже половина срока наказания. Подскажите пожалуйста возможно ли приминение ст.64 в отношении него? если да то как это сделать?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Только одним путем – подать кассационную жалобу. Но это возможно если:
не пройдены все ступени обжалования. Тогда надо подавать жалобу либо в окружной кассационный суд (если кассационная жалоба вообще не подавалась), либо в Верховный суд, либо Председателю ВС РФ;
если все инстанции пройдены, но в предыдущих жалобах не ставился вопрос о статье 64. Тогда лучше подавать жалобу по одному единственному поводу - необоснованному отказу суда применить статью 64, несмотря на имеющиеся основания ее применения и с просьбой назначить менее строгое наказание.
16.05.2020

№13444

Спрашивает Роберт
(пересмотр приговора)
Я был осужден в 2014 году по ст. 228.1 ч. 4 на срок 10 лет, на приговор суда первой инстанции писал апелляционную жалобу и кассационную, но предмет жалобы не был основан на незаконности понятия "производные и аналоги", за которые я осужден.
Вопросы:
1. Имею ли я возможность снова написать кассационную жалобу, восстановив сроки подачи жалобы, предметом которой будет незаконность производных и аналогов?
2. В случае отрицательного ответа на первый вопрос, могу ли я писать надзорную жалобу на предмет незаконности понятия производные и аналоги, если кассационная жалоба была по другому поводу?
3. Если я не имею возможности написать кассационную и надзорную жалобу по поводу незаконности понятия производные и аналоги, то мне стоит написать заявление по этому поводу в ВС РФ и КС РФ?
То есть суть моих вопросов, могу ли я восстановить сроки подачи жалоб и снова пройти все инстанции, только с другой сутью в жалобе, если нет, то надзорная жалоба ведь не имеет сроков давности, но в таком случае её суть будет отличаться от сути кассационной жалобы, если заного не пройти эту инстанцию. Тогда сразу писать заявления в ВС РФ и КС РФ? Надеюсь быть понятным, прошу прощения, если сумбурно пишу. Буду благодарен за ответы.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Уточню порядок обжалования применяемый в настоящее время, так как у Вас вполне извинительная путаница относительно кассационной и надзорной жалоб. Действующий порядок таков: приговор, апелляция (не обязательная стадия), затем приговор вступает в законную силу и может быть обжалован в кассационном порядке. Первая кассационная жалоба до октября 2019 года подавалась в президиум облсуда, что наверняка было и в вашем случае. Сейчас она подается в окружной кассационный суд. До октября прошлого года действовал порядок рассмотрения жалобы сначала судьей кассационной инстанции, который решал, передать или отказать в передаче жалобы на рассмотрение в судебном заседании этой инстанции. Это было и в Вашем случае. Похоже, судья отказал, о чем вы получили постановление. В случае такого отказа у вас было и остается право подать следующую кассационную жалобу в судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ. При этом никакие сроки восстанавливать не надо, так как существовавший одно время годовой срок обжалования отменен, и кассационную жалобу можно подавать хоть через 10 лет. Поэтому Вы можете писать кассационную жалобу в ВС. Закон не требует, чтобы вторая жалоба (отклоненная судьей) соответствовала по содержанию первой. Аргументы, связанные с производными и аналогами, Вы можете изложить в той же жалобе одновременно с прежними аргументами или без них по Вашему усмотрению. В ВС та же процедура: сначала судья, если он пропустит в судебное заседание, тогда рассмотрение по существу (Ваша жалоба пойдет в таком случае на рассмотрение в новый окружной суд). Отказ судьи ВС оставляет последнюю возможность обжаловать его Председателю ВС. Все это – кассационная стадия. В надзоре могут быть приняты только жалобы по делам, рассмотренных в судебных заседаниях двух кассационных инстанций. Это случается крайне редко, буквально единичные случаи, ведь для этого надо что бы кассационная жалоба была рассмотрена в судебных заседаниях двух инстанций, и при этом удовлетворяющего осужденного решения не было принято.
Если Вы подавали только одну кассационную жалобу, обращаться на основании статьи 401.17 УПК с другой по содержанию жалобой в ту же инстанцию вряд ли целесообразно. Положение этой статьи о том, что жалоба основанная на иных доводах не считается повторной, практически не работает.
Что касается КС РФ, гражданин вправе обратиться в КС только с жалобой на примененный в его деле закон.
11.05.2020

№13440

Спрашивает Нина
(пересмотр приговора)
ч.3 ст. 30 пг ч.4 ст. 228.1-мой зять с положительными характеристиками, без вредных привычек, ранее не судим, здоровый образ жизни-не пьющий, не курящий, наркотики не употребляет, тихий мирный спокойный, хороший семьянин, заботливый муж и отец, трудолюбивый, энергичный, всегда старался изо всех сил-работал днем и ночью, ездил по командировкам, до ночи работал в холодных районах, старался помочь своей семье как мог, он очень нужен его семье, на него вся надежда была, он честный и очень доверчивый и от других этого же ожидал, возможно и поддался на такое не вдумываясь что это такое и чем это грозит по простоте своей и доверчивости, ( хочу сказать что детство и юность у него необычные -его родители глухонемые, отец глухонемой был отчим, умер пару лет назад, это тоже создает некоторые трудности в социализации-он очень доверчивый всему верит), из-за маленьких заработков всегда искал лучшую работу,всегда в поисках хорошей работы с хорошим заработком в связи с трудным материальным положением, но никак не везло, положение в России не завидное, столько трудностей в жизни конечно, жена его работает, но зарплата маленькая, часы еще больше сократили в последнее время, ребенок 11 лет в школе учится, по квартирам мотаются; это все вызывает напряжение и стресс поэтому и был постоянно в поисках работы; на предприятиях зарплаты очень маленькие поэтому он не хотел туда идти в надежде что заработает где-то лучше, но как-то не везло, -у него чистосердечное признание, предварительно осужден на 9,5 лет, находится там уже с 9 июня 2019-пол-года уже, окончательный суд 21 сентября, адвоката наняли сразу, родные почему-то никаких справок не собирали, советов на этот счет никаких не было, которые могли бы помочь для облегчения приговора, первый раз с таким делом столкнулись, ничего не знают что и как можно сделать, надеются только на адвоката, деньги заплатили, а в итоге ничего, при таком материальном затруднении нет возможности нанять другого адвоката, что можно самим сделать?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Прочитал документы. Даже небольшая вероятность смягчения наказания - основание для подачи кассационной жалобы. Конечно, существенно сократить и так с их судейской точки зрения не очень большой срок вряд ли удастся. Но ведь и несколько месяцев оправдывают не такой уж большой труд подготовки жалобы. Тем более, что ситуация достаточно простая, так как предмет жалобы - избыточно суровый срок наказания. Ваш зять полностью признал вину и по существу приговор не обжалует. Так что задача доказать, что он заслуживает большего снисхождения, о чем, как видно из апелляционного определения, говорилось и в жалобе его адвоката. Вот в этом направлении и надо усилить, конкретизировать и дополнить аргументы защиты. Да, оценка личности обвиняемого/осужденного – в значительной степени вопрос усмотрения суда. здесь трудно выдвигать доводы о формальных нарушениях закона. Но все же такие аргументы есть. Во-первых, нельзя признать законным отказ суда в применении части 6 статьи 15 УК (снижение категории преступления на 1 ступень). Как следует из статьи 7 УПК, «определения суда, постановления судьи, прокурора, … должны быть законными, обоснованными и мотивированными». В приговоре никакой мотивировки неприменения статьи 15 нет. Говорится только о том, что суд не находит оснований для применения этой нормы. В апелляционном же определении без каких-либо доказательств утверждается: «Суд мотивировал свои выводы об отсутствии оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую в соответствии с положением ч.6 ст. 15 УК РФ». Это важно, так как имеется специальное постановление Пленума ВС РФ от 15.05.2018 N 10 "О практике применения судами положений части 6 статьи 15 Уголовного кодекса Российской Федерации", в котором говорится: «суду при рассмотрении уголовного дела надлежит проверять, имеются ли основания для применения положений части 6 статьи 15 УК РФ в отношении каждого подсудимого. 2. При наличии одного или нескольких смягчающих наказание обстоятельств и при отсутствии отягчающих наказание обстоятельств суд, назначив за совершение преступления средней тяжести, тяжкого или особо тяжкого преступления наказание, указанное в части 6 статьи 15 УК РФ, решает в соответствии с пунктом 6.1 части 1 статьи 299 УПК РФ вопрос о возможности изменения категории преступления на менее тяжкую, но не более чем на одну категорию преступления с учетом фактических обстоятельств преступления и степени его общественной опасности. Разрешая данный вопрос, суд принимает во внимание способ совершения преступления, степень реализации преступных намерений, роль подсудимого в преступлении, совершенном в соучастии, вид умысла либо вид неосторожности, мотив, цель совершения деяния, характер и размер наступивших последствий, а также другие фактические обстоятельства преступления, влияющие на степень его общественной опасности. Вывод о наличии оснований для применения положений части 6 статьи 15 УК РФ может быть сделан судом, если фактические обстоятельства совершенного преступления свидетельствуют о меньшей степени его общественной опасности». Очевидно, что в вашем случае такие основания имеются.
В приговоре не в полной мере учтены обстоятельства, касающиеся положения семьи обвиняемого. Не указано, что родители не просто страдают хроническими заболеваниями, но являются глухонемыми, то есть ограниченными в возможностях жизнеобеспечения. Норма статьи 38 Конституции об обязанности совершеннолетних детей осуществлять заботу о нетрудоспособных родителях особо применима в данном случае.
Вы правы – прежде чем подавать кассационную жалобу надо собрать документы, подтверждающие все обстоятельства, характеризующие личность осужденного, состояние его здоровья, положение членов семьи, включая справки об их доходах и медицинские выписки, копии должны быть заверены, то есть иметь синие печати организации или нотариуса. Просто писать о таких обстоятельствах без документальных подтверждений смысла нет.
09.05.2020

№13436

Спрашивает Марта
(пересмотр приговора: апелляция, судебное производство)
Добрый день.1. Моего мужа осудили по ст.228 ч.2, взяли под стражу в зале суда. Адвокат подал апелляцию, ждали её рассмотрения. По не понятным причинам мужа этапировали, при чем без предупреждения. Просто зашли в 23.00 и сказали, ты завтра в 7.00 на этап. Муж апелляцию получил, она была на руках, но его все равно отправили. В сизо мне дали бумагу, что его отправили сизо за 1000 км от места проживания, в другой округ. В первом сизо он пробыл 34 дня. В Верховном Суде апелляция не поступала. Как мне объяснили в первой инстанции, они не передают её, т.к.,ждут от него расписки. С подачи апелляции прошло 20 дней. Вопрос 1. Правомерны ли действия руководства сизо? И могу ли я сама обжаловать их действия? Вопрос 2. Какую расписку должен дать мой муж? И в какие сроки он должен был дать эту расписку? Заранее спасибо.

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. Да, так бывает, что осужденного ДО апелляционного рассмотрения отправляют из следственного изолятора. Отправляют в колонию, но он содержится не со всеми осужденными, а в так называемое ПФРСИ — помещение, функционирующее в режиме следственного изолятора. Это делается СИЗО для того, чтобы избавиться от «перелимита» (так они себя оправдывают). Дело в том, что в апелляционное рассмотрение осужденного не привозят для личного участия, апелляция рассматривает по ВКС (видеоконференцсвязи). А видео участие можно организовать из любого места. Адвокаты это считают нарушением, много раз жаловались в УФСИН, но пока я не слышала про положительный результат по таким жалобам. Но это не означает, что мы все (и родственники, и адвокаты) должны перестать жаловаться.
Что касается апелляционной жалобы, то адвокат подает жалобу сразу в суд 1 инстанции. Потом суд передает копию жалобы осужденному в СИЗО. Также осужденный может обратиться к суду с просьбой предоставить протокол судебного заседания, или ознакомиться с чем то, а также может направить свою жалобу. Это все обязанность суда 1 инстанции, выполнить все законные требования осужденного и направить сформированное дело в суд 2 инстанции. Возможно, суд 1 инстанции не взял какую-то расписку (например, о том, что осужденный ознакомлен с протоколом судебного заседания), и поэтому не может дело отправить в суд 2 инстанции. Потому что по всем Инструкциям суд 2 инстанции не будет исправлять эти ошибки сам, а возвратит дело вновь в 1 инстанцию, чтобы они исправили свои ошибки. Поэтому суд 1 инстанции ждет от осужденного по почте какую-то расписку, и только после получения этой расписки отправит дело в апелляцию.
03.05.2020

№13425

Спрашивает Любовь С.
(пересмотр приговора)
Здравствуйте. Очень надеюсь на вашу помощь. Мой сын с июня прошлого года отбывает наказание. Ему дали 4 года. Он заключил досудебное соглашение. В полиции убедили, что так будет лучше. Обвинили в совершении преступлений часть 1 статья 228.1, ч 1 ст. 288.1, ч.1ст. 228 УКРФ. То есть два эпизода сбыта, за каждый эпизод 3 года лишения свободы. По ч.1 ст. 228 один год лишения (за хранение). На основании часть 3 ст. 69 УКРФ по совокупности частичного сложения назначено 4 года в колонии общего режима. Учтены смягчающие обстоятельства (признание вины, раскаивание, активное способствование раскрытию преступления). Мой сын употреблял вещество под названием «соль». 19.02.2019 купил через интернет и взял в тайнике «соль». вес 0.421 гр. вечером того же дня продал девушке, 0.126 гр. за 1000 рублей. это была контрольная закупка. утром, на следующий день продал там же той же девушке 0.074 гр. за 500 рублей. позже был задержан, когда выходил из подъезда. при нем было 0.221 гр соли. помогите правильно составить кассацию. апелляцию он подать не успел. Заранее благодарю за ответ.

Отвечает юрист Арсений Львович Левинсон:
Здравствуйте. К сожалению, подсказать основания для кассационного обжалования можно только изучив приговор (а еще лучше протокол судебного заседания и все материалы дела). С учетом того, что Ваш сын полностью признал вину, вероятность существенного изменения приговора или его отмены - очень, очень небольшая. Возможно, по делу была провокация преступления, или помощь в приобретении наркотиков, которую выдали за их сбыт, но сейчас, по большому счету, доказывать это уже поздно.
Возможно, суд не учел какие-нибудь смягчающие вину обстоятельства, допустил другие нарушения при назначении наказания, возможно имеет смысл подумать об обжаловании квалификации двух эпизодов сбыта как самостоятельных преступлений, а не одного продолжаемого преступления, которое охватывалось единым умыслом.
06.04.2020

№13416

Спрашивает Оксана
(пересмотр приговора, сбыт)
Лев Семенович, добрый день! Случайно наткнулась на Ваш сайт, почитала консультации  и решила Вам написать и попросить совета, что нам делать дальше. Постараюсь кратко.
Год назад(27.01.2019 г.), к нам  в дом ворвались сотрудники наркоконтроля и ОМОН, подняли с постели спящего сына со словами:"Мы твоего дружка взяли, он сказал,что его товар у тебя, отпираться бесполезно".Таким образом, по сути мой сын осужден за сбыт  по обвинению "друга" которого взяли на закладке.
В это время его "товар" действительно был у нас дома, т.к. в доме своего отца(там никто не жил в тот момент), где этот "друг" всегда хранил его, был ремонт и он попросил моего сына, чтобы сверток "полежал у него".
Когда "друга" взяли, он сразу сказал, где лежит, к нам приехали с обыском (без ордера, потом оформили какую-то бумажку, что все было законно).
Сын все отдал добровольно. Конечно, на допросе много наговорил лишнего (НО: к этому эпизоду эти показания отношения не имеют).Позже он отказался от тех показаний,  т.к. они были взяты без присутствия адвоката, но судья на это внимания не обратил. Единственное, он в тех показаниях признает, что предложил этому другу работу он.
По сути у нас только нашли, адвокат подавал ходотайство о переквалификации части, но судья молча взял его и все. В приговоре нет ни слова о том, что такой документ вообще был. Хотя,я так понимаю, должен был быть письменный отказ.
И до кучи нам вменили 150-ю статью (тому "другу" 2 месяца до 18 лет оставалось
Кроме того, этот друг "сдал" еще 3 человека,якобы, у которых раньше работал закладчиком, у тех дело еще в суде, но вроде он там тоже как обвиняемый идет.
По сути, ничего не доказали,свидетелей нет, посадили по косвенным доказательствам. Никто ни в чем не разбирался,как следствие преподнесло материал, так и осудили. Даже не доказали, что аккаунт в "Телеграмме" моему сыну принадлежал. То что с горем пополам в конце следствия вытащили из Айфона - переписка указывает только на хранение.
Кстати, в материалах дела была очная ставка, которую даже не зачитывали.
Во время следствия тоже следователю подавали ходотайство о переквалификации части на хранение,  нам отказали.
Т.к. сын чуть старше "друга", свалили все на нас.
На суде сын за хранение вину признал, за сбыт - нет.  
В итоге нам дали 7 лет строгого режима, а "другу" - 3 года общего(он остался у нас в СИЗО в хозчасти, а мой в лагерь уехал).У нас был высокооплачиваемый адвокат, помогло мало. Вопрос у меня следующий: подскажите, пожалуйста, что можно в данной ситуации еще сделать(в плане подачи кассационной жалобы)? Приговор прилагаю. Аппеляцию мы не подавали - адвокат не посоветовал, и,как я поняла,из ваших консультаций на сайте, поступили правильно - прокурор просил моему сыну 12 лет,а "другу" - 8. Кроме того, прокурор после суда подавал представление, но отозвал его.Я так понимаю,его сроки не устроили. Из этого следует, что с кассационной жалобой нам лучше год подождать, дабы не ухудшить существующее положение? Если можно, подскажите, пожалуйста, на что в кассации нам можно обратить внимание, судя из написанного в приговоре? Почему поверили этому "другу" и все что он наговорил, даже проверять не стали?! Аргументируют тем,что,якобы, мой сын привлек этого друга в преступную схему, НО: этот "друг" ранее занимался этим(и в ходотайстве адвокат это указывал!) Разве это вербовка? "Друга" этого еще один суд ждет (если опять по малолетке не соскочит). Как сделать так, чтобы 150-ю статью нам отменили? Это же бред!!! Конечно, подвели нас первые показания (сразу после ареста). Но ему действительно  принесли уже напечатанный листок и сказали:"Если подпишешь,может, под домашний арест уедешь".На допросе адвокат по назначению не присутствовал, а позже, уже наш адвокат по соглашению этого доказывать не стал, типа,это бесполезно. Больно и обидно, сил нет жить дальше. Держусь только ради него - морально поддержать его "там".В итоге только по косвенным доказательствам и по показаниям "друга" у нас две особо тяжкие статьи, по которым амнистий  никогда не бывает. Сын говорит, если бы признался, может, лет 5 дали бы. И еще: может быть посоветуете адвоката, который мог бы нам помочь в плане написания кассационной жалобы по тексту приговора(т.к. полностью материалов дела у меня нет, только отдельные документы), а отправили бы мы сами .Хотя бы подсказать по пунктам ,на что обратить внимание, т.к. не хочется выкидывать деньги(которых у нас уже нет) за очередные отписки, которые никто читать не будет.Извините за сумбурное повествование,просто хотела, чтобы все понятнее было.
Сыну всего 19 лет, хочется помочь ему еще как-то.
Заранее благодарю за ответ. Очень надеюсь на ваши советы. Судя по консультациям, вы реально даете дельные советы, которые помогают людям.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Думаю, кассационная жалоба имеет смысл. Но лучше не подавать до истечения года со дня вступления приговора в силу. Так как апелляцию вы не подавали, вступление в силу отсчитывается от даты приговора. С адвокатом чем-то помочь вряд ли получится. Во-первых, серьезный адвокат не будет писать жалобу не ознакомившись со всеми материалами дела, во-вторых, адвокаты вообще неохотно берутся за кассационные жалобы по делам, в которых они не участвовали.
Кассационное обжалование имеет свою специфику. Суть в том, что в отличие от апелляции, вступившие в законную силу приговоры могут быть изменены в сторону смягчения только на основании существенных нарушений, которые повлияли на исход дела. Поэтому в жалобу лучше не включать все, что нарушено, а постараться оставить лишь основное. Еще один принцип – перспективность обжалования тех или иных нарушений, основанная на анализе судебной практики. Также надо учитывать, что приговор по нынешним временам считается в судах мягким, потому что сроки по частям 4 и 5 статьи 228.1 доходят уже до чудовищных 15-18 лет лишения свободы.
На мой взгляд обжаловать надо необоснованное привлечение к ответственности по части 4 статьи 150 УК (вовлечение несовершеннолетнего в совершение преступления). Следует настаивать на том, что в действиях Вашего сына нет данного состава преступления. Часть 4 статьи 150 предусматривает ответственность за вовлечение несовершеннолетнего в совершение преступления путем обещаний, обмана, угроз или другими способами, связанное с вовлечением его в преступную группу, либо в совершение тяжкого или особо тяжкого преступления. Обстоятельства дела, как они изложены в приговоре, свидетельствуют о том, что оба обвиняемых по делу – Ваш сын и несовершеннолетний Л. – фактически были ровесниками, разница в возрасте около 10 месяцев. При этом в приговоре указано, что Л. ранее уже занимался сбытом наркотиков и что Ваш сын это достоверно знал. Поэтому умысел Вашего сына мог быть направлен на привлечение Л. к сбыту, но никак не на вовлечение его в незаконный оборот наркотиков, поскольку невозможно вовлечь человека в то, в чем он уже участвует. (Может показаться, что слово привлечение синоним вовлечения, но юридически это не так – вовлечение используется только в связи с несовершеннолетними). К сожалению, обжалование в этой части хотя и имеет неплохую перспективу, но вряд ли приведет к заметному сокращению срока, так как назначив 7 лет по 228. и 5 лет по 150-й суд применил частичное сложение наказаний, назначив в совокупности 7 лет и 1 месяц. Так что при отмене статьи 150 срок вряд ли будет сокращен по этому основанию более чем на 1 месяц. Поэтому несмотря на сказанное выше вторым пунктом жалобы все же надо включить излишнюю суровость назначенного наказания исходя из его возраста. Здесь можно подкрепить жалобу доводами, касающимися состояния здоровья осужденного и/или членов его семьи, но это должны быть не просто слова, а медицинские документы с синими печатями.
Из сказанного не следует, что приговор части статьи 228.1 законный и обоснованный. В вашем письме правильно изложены существенные в этом сомнения. Но мне кажется, обжалование основной статьи бесперспективно.
Поскольку приговор вступил в силу после 1 октября 2019 года, он подлежит кассационному рассмотрению в порядке «сплошной кассации». То есть жалоба не будет рассматриваться предварительно судьей, а сразу будет передана на рассмотрение в судебном заседании. Подать жалобу вам надо в первый кассационный суд общей юрисдикции, он находится в городе Саратове.
28.03.2020

№13402

Спрашивает Денис
(пересмотр приговора)
Осужден человек, ст. 228ч. 4ст. 30 УК сейчас готовится кассационная жалоба в Москву т. к. Челябинск рассмотреть отказался, что на практике ( к сожалению)  вполне нормальное явление.
За время отбывания наказание неоднократно ( на сегодня 3 судебных постановлений, не считая апелляционных решений)  в порядке ст. 125 УПК подавались жалобы на вынесенные следствием постановление об отказе возбуждении уголовного дела.
Вопреки приговора указанные суды установили ;
из материалов проверки о преступлении и приговора суда суд установил ФИО БЫЛ ЗАДЕРЖАН В КВАРТИРЕ....
Поэтому к Вам вопрос;  каким образом возможно (если это возможно вообще)  данные судебные решения повернуть в пользу обвиняемого так как в Приговоре и материалах уголовного дела, Все участники (понятые,  они же бывшие оперативники, следовательно, следствие соответственно и суд Установили что в жилье никто не входил, наркотики были изъяты в подъезде там же упаковывались и тп  таким образом выходит, противоречие где были изъяты наркотики, от сюда ст, 228 и срок наказание.
При этом хочу добавить, протокол досмотра составленный якобы в подъезде, не соответствует указанного в нем времени, в указаное время, протокол досмотра состовлятся немог, на то есть неоспоримые аргументы.
И второе ;  суды не взяли во внимание явку с повинной, сославшись что она была написана после задержания, отталкиваясь опять на показания понятых и сотрудников полиции, в итоге 10 лет колонии строгого режима, ранее не судимому человеку.
Возможно ли данные действия обжаловать в кассации о которой говорится выше.
Если нетрудно, под скажите на поставленные вопросы, так же интересует ваша помощь в составлении самой жалобы, за развернутый ответ, буду Вам признателен.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
К сожалению, ответ пока будет краткий. Вы пишете, что имеется три постановления об отказе в рассмотрении Вашей жалобы после вступления приговора в законную силу. Как я понимаю, это означает или прохождение всех трех уровней кассационного обжалования (президиум облсуда, ВС, председатель ВС). Или Вы не подавали Председателю ВС и третья по счету жалоба подавалась после 1 октября прошлого года в кассационный суд общей юрисдикции. В первом случае возможности для подачи жалобы нет, во втором – при наличии существенных нарушений надо попробовать обратиться к Председателю ВС.
21.03.2020

№13393

Спрашивает С.
(пересмотр приговора)
Здравствуйте Лев Семёнович. У меня ещё один вопрос, может ли осуждённый сам написать на кассацию, если адвокат уже писал в кассационный суд и был отказ?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Судебная практика такова: если подается жалоба в кассационную инстанцию другим лицом (как в вашем случае), но аргументы излагаются те же, такая жалоба признается повторной и возвращается без рассмотрения. Если же аргументы по существу другие, не просто другими словами, а новые ранее не обжалованные нарушения, или, например, в первой жалобе вина не признавалась, а в новой жалобе есть признание вины, шансы, что ее не сочтут повторной, увеличиваются. См. в качестве примера недавнее Определение Верховного Суда РФ от 4 декабря 2019 г. № 5-УД19-164 по делу Косимзода и мой комментарий к этому определению.
18.03.2020

№13388

Спрашивает Иван
(пересмотр приговора: кассация)
Лев Семенович Здравствуйте! Вы правы,жалобу вернули без рассмотрения(ст.401.17)упк рф. Есть один нюанс,Председателю Верховного Суда я направлял не кассационную жалобу,а жалобу на постановление судьи В.С РФ на основании п.5 ст.401.10 упк рф п.13 пленума  ВС номер 2(постановление судьи не содержит ответов на приводимые в жалобе доводы ). Может я могу обратиться теперь с кассационной жалобой к Председателю ВС,как думаете?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Вынужден вновь Вас разочаровать. Председателю ВС подается жалоба именно на постановление судьи об отказе в передаче дела на рассмотрение в кассационной инстанции. В статье 401.8 УПК по поводу полномочия председателя ВС сказано, что он или его заместитель вправе не согласиться с постановлением судьи». На основании какой жалобы выражается это несогласие, или наоборот, высказывается согласие, кодекс не уточняет. Поскольку своим правом Председатель ВС пользуется крайне редко, то вопрос «должна подаваться просто жалоба или кассационная жалоба» на практике не возникает, потому что отказывают одинаково и при той и при другой, однако возвратов при том или другом случае по формальным признакам мне не известно. Но известно одно: повторная жалоба председателю ВС рассматриваться не будет.
18.03.2020

№13378

Спрашивает Анна
(пересмотр приговора)
Лев, скажите пожалуйста, а могут вернуть Дело на новое рассмотрение, на первоначальное рассмотрение. могут же и на апелляционное рассмотрение могут в президиум, и боимся а вдруг потом ещё хуже будет???

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Статья 401.6 УПК устанавливает: «Пересмотр в кассационном порядке приговора, определения, постановления суда по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного… допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления их в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия».
Приговор Вашему мужу вступил в силу 25 марта 2019 года. Чтобы подстраховаться подавать кассацию в ВС лучше после 25 марта с.г., хотя если подадите раньше 99.99% что прокуратура требовать ухудшения положения не будет. Нет оснований. Но для собственного спокойствия подождите до конца месяца. Тем более, что – не буду обманывать, очень больших надежд на успех нашей жалобы питать не надо, чтобы очень сильно не разочароваться. Не потому, что жалоба надуманная, там в ней все, как мне кажется, что можно сказать в пользу смягчения. Но ведь такой малый процент жалоб в ВС проходит сквозь сито судьи ВС, предварительно изучающего жалобу. Так как приговор вступил в силу до 1 октября 2019 года, жалоба будет рассматриваться по старой процедуре – то, что называется «выборочная кассация». По ныне вступающим в силу приговорам кассационная инстанция рассматривает в судебном заседании все жалобы. В вашем же случае – фильтрует судья. Но будем надеятся.
03.03.2020

№13361

Спрашивает В.У.
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! При подаче надзорной жалобы в Президиум ВС РФ по новым правовым обстоятельствам (прямо указано в шапке) жалобу видимо, просто не читая возвращают, как повтор. Есть ли какой механизм опротестовать это решение и куда можно обжаловать это незаконное действие.

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. Производство в суде надзорной инстанции регулируется главой 48.1. УПК РФ. 1 октября 2019 года данная глава была существенно изменена в связи с связи с новыми положениями относительно нового кассационного порядка. В частности, статья 412.1 УПК РФ была изменена в части, какие именно решения могут быть обжалованы в Президиум ВС РФ. Поэтому сначала ознакомьтесь с новой редакцией этой статьи. Возможно, вопрос исчезнет.
26.02.2020

№13357

Спрашивает Виктор
(пересмотр приговора)
Приговор сыну по ст.228.ч2 вступил в законную силу в 2016 году. Написали в ВС 1 кассационную жалобу. При подаче жалобы по иным правовыми обстоятельствам в Президиум ВС и Председателю ВС жалобу возвращают как повтор с ссылкой на ст 412 УПК. Прошу разъяснить куда можно обжаловать приговор в какую инстанцию может в новый кассационный суд. Также не смогли добиться пересмотра по вновь открывшимся обстоятельствам т.к. все прокуратуры от районной до генеральной отказали в возбуждении производства. Новый порядок обжалования что-то меняет в схеме порядка пересмотра уголовных дел по вновь открывшимся обстоятельствам.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Первую кассационную жалобу, если она подавалась до 1 октября 2019 года, следовало подавать не в ВС РФ, а в президиум облсуда. Если в президиум облсуда жалоба не подавалась, с 1 октября прошлого года ее можно подать в кассационный суд общей юрисдикции. Судебная коллегия по уголовным делам ВС РФ была и остается второй кассационной инстанцией, в которую можно обжаловать приговор в случае отказа первой кассационной инстанции удовлетворить жалобу или если постановлением судьи облсуда (или кассационного суда) было отказано в передаче жалобы на рассмотрение данной инстанцией. Что касается пересмотра дела по новым или вновь открывшимся обстоятельствам, то в отличие от процедуры кассационного обжалования, такой пересмотр нормативных изменений не претерпел.
25.02.2020

№13350

Спрашивает Дмиртрий
(пересмотр приговора, исполнение наказания)
Предыдущая консультация №13340
Здравствуйте. Спасибо что ответили. Её судили в Калужском районном суде. Об отсрочке просили судью и адвокат тоже просил отсрочку, судья отказала на основании того, что ребёнок проживает со мной, с матерью он конечно общался, но видно не достаточно. Изначально на следствии я сказал что ребёнок с ней не жил, думал что могут изъять его или ещё что. Потом на суде, сказал что переживал из-за этого и так сказал, а на самом деле-хоть вместе и не жили, но участвовали в жизни ребёнка оба. Но судья в отсрочке отказала. Хотим написать, что бы или 15 статью применили, что бы удо пораньше было или срок может скинут хоть что то. Надо ей в калужский областной суд писать или куда то ещё? 

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Применение части 6 статьи 15 УК – компетенция вышестоящего суда, т.е. кассационного суда общей юрисдикции и затем – Верховного Суда. Надо подавать кассационную жалобу и ставить в ней один вопрос: в применении части 6 статьи 15 УК суд первой инстанции отказал необоснованно. Отсрочка матери, имеющей ребенка младше 14 лет, может быть предоставлена по усмотрению суда и в том случае, когда ходатайство об отсрочке заявлялось при рассмотрении дела, но суд первой инстанции в такой отсрочке отказал. Раньше такие жалобы действительно рассматривал президиум областного суда. Теперь подавать кассационную жалобу следует в окружной кассационный суд. Для дел, рассмотренных в Калужской области, такой инстанцией является Первый кассационный суд общей юрисдикции (410031, г. Саратов, ул. Первомайская, д.74).
22.02.2020

№13341

Спрашивает Ирина
(пересмотр приговора)
Здравствуйте. Нужна помощь!  Моего мужа осудили в 2016 году по ст. 30 ч.3, ст.228.1 ч.3 п.б УК РФ  на 8 лет и 1 мес. строгого режима за сбыт 0,375 гр."соли". ОРМ было проведено в марте, задержали его в июне, причем он не скрывался, позвонили опера, сказали надо поговорить, жди, сейчас приедем. Приехали, забрали из дома, якобы на допрос и все. Муж признал вину, но пытался доказать, что умысла на сбыт у него не было, что это ему звонил несколько раз "их человек" а он отказывался съездить и приобрести за его счет. Но в итоге все же согласился. В тот момент муж сам употреблял и "их человек" оказался его знакомым с которым они неоднократно вместе употребляли "соли". При проведении ОРМ была сделана видеосъемка, на которой видно как мой муж "отсыпает" вещество с одного пакетика на листок бумаги и передает "свидетелю" на лестничной площадке неизвестного дома. При обыске у нас дома ничего не обнаружено. Ранее муж не судим и ни разу не привлекался. Доказательств что он занимается или ранее занимался сбытом наркотиков нет. Видео, на которое ссылается обвинение не видели ни до суда, ни во время, ни после. Есть ли оно вообще и кто там на видео не знаем. Имеет тяжелое сердечное заболевание, перенес операцию по пересадке клапанов сердца, хронический гепатит С, псориаз. Суд переносили 5 раз из-за неявки свидетелей со стороны обвинения. В итоге они так и не явились. На суде не были опрошены полицейские, которые проводили ОРМ. Ни одного человека со стороны обвинения не было. Прокурор просила 8 лет, судья дал 8,1. Со стороны защиты выступила только мать моего мужа. Меня даже не опрашивали.  Апелляционная жалоба без изменений. Суд счел что по делу отсутствуют основания для изменения категорий преступления на менее тяжкую. Написали  кассационную жалобу, подавали в кассационный суд общей юрисдикции, пришел отказ в передаче жалобы на рассмотрение в кассационный суд, вроде как судья не нашел оснований для рассмотрения дела в суде. Собираемся эту же жалобу подавать в Верховный суд. Не могли бы вы ее посмотреть и сказать все ли верно изложено. Если вы согласны дайте ответ и я вышлю копию жалобы. Спасибо.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Для повышения эффективности обжалования в вашем случае, во-первых, следует определить ключевые моменты, т.е. наиболее перспективные доводы, удалив все второстепенное и не воспринимаемое обычно судом. Во-вторых, жалоба не должна быть многословной. Вы подробно излагаете в жалобе позицию ЕСПЧ в отношении провокаций и выявленные им признаки законной проверочной закупки и противозаконной провокации. Эти общие совершенно правильные, но избыточные рассуждения рекомендую сократить. Исходите из того, что судьи знают закон, поэтому достаточно сослаться на определенную статью, не излагая подробно ее содержание. И еще один важный момент: стадия кассационного обжалования ориентирована на выявление грубых, повлиявших на решение по делу, нарушений, а не на оценку обстоятельств дела.
Наиболее существенным нарушением по данному делу является, на мой взгляд, постановление обвинительного приговора без допроса свидетелей, путем воспроизводства в суде показаний данных на предварительном следствии. Рекомендую Вам начать жалобу с того, что судом не был допрошен ни один свидетель обвинения, их показания были оглашены в зале судебного заседания. Тем самым была ограничена состязательность процесса, поскольку обвиняемый лишился возможности допросить свидетельствующих против него лиц, а суд фактически принял сторону обвинения, положив в основу приговора письменное изложение показаний, содержащихся в обвинительном заключении. Между тем в Определении от 10 октября 2017 года № 2252-О Конституционный Суд выявил смысл положений части 2.1 статьи 281 УПК РФ:
«Решение об оглашении показаний потерпевшего или свидетеля и о воспроизведении видеозаписи или киносъемки следственных действий, производимых с их участием, может быть принято судом при условии предоставления обвиняемому (подсудимому) в предыдущих стадиях производства по делу возможности оспорить эти доказательства предусмотренными законом способами». Была ли такая возможность у Вашего мужа? А именно, проводилась ли на предварительном следствии очная ставка с основным свидетелем В.?
Далее КС указал, что «суды при оценке доказательств по уголовному делу, в том числе оглашенных показаний не явившихся свидетеля или потерпевшего, должны учитывать все обстоятельства, связанные с причинами их неявки и с их участием в предшествующих судебному разбирательству стадиях уголовного судопроизводства, а также с наличием либо отсутствием у подозреваемого, обвиняемого или его защитника возможности, узнав о содержании показаний, данных свидетелем или потерпевшим, оспорить (поставить под сомнение) эти показания в предусмотренном уголовно-процессуальном законом порядке, заявив соответствующие ходатайства» (Решение КС РФ от 13 февраля 2018 года «Об утверждении Обзора практики Конституционного Суда Российской Федерации за четвертый квартал 2017 года»). Здесь важно показать, предпринимались ли судом все необходимые меры по обеспечению явки в суд основных свидетелей. Давались ли поручения органам полиции о розыске и доставлении свидетелей в суд? Или суд ограничился тем, что пять раз откладывал судебное заседание из-за неявки свидетелей?
Другой принципиально важный момент – несоблюдение процедуры проверочной закупки. Нельзя считать такое ОРМ состоявшимся, если лицо, сбывшее наркотик не было задержано и у него не были изъяты меченые деньги. По этому пункту не буду вдаваться в подробности, потому что всех деталей не знаю. Если я правильно понимаю, велась видеозапись закупки. Но достаточно ли этого? Вряд ли. Ведь надо учитывать и то, что никакие доказательства не имеют заранее установленной силы. Так что эта позиция под вопросом.
Сильно сомневаюсь, что попытка интерпретировать происшедшее как содействие в приобретении даст какой-нибудь результат. Вообще грань между содействием в сбыте и содействием в приобретении трудноуловима. Это оценочный вопрос.
Из сказанного не следует, что о провокации, о несостоявшейся закупке и о содействии в приобретении (а не в сбыте) не надо вовсе писать в жалобе. Но это надо изложить лаконично и без рассуждений о смысле закона. А вот отсутствие свидетелей в суде означает полную профанацию правосудия. Советую жать на эту педаль.
Решать вам, но я не вижу смысла подробно расписывать в кассационной жалобе вопрос о наличии умысла на сбыт. Вы все правильно там пишете, но это не вопрос кассационного обжалования, во всяком случае – не ключевой его вопрос
Думаю, не стоит оспаривать неприменение статьи 64 УК (и тем более начинать с этого жалобу), потому что, как следует из ее текста, назначение наказания ниже низшего допускается «в исключительных случаях», что означает необходимость обосновать применение этой статьи.
18.02.2020

№13340

Спрашивает Дмитрий
(пересмотр приговора)
Здравствуйте. Подскажите будьте добры - у меня ситуация такая: жену осудили по ст. 228 прим 1, часть 4, через 30 ст, неоконченное, срок 5, 5 лет. - первый раз, ребёнок малолетний, характеристики всё положительное. Удо у неё по 3/4. Куда можно написать на снижение срока и можно ли просить что бы суд кассационной инстанции применил ст. 15,ч,6 УК

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Изменить приговор, в том числе в части наказания, может только вышестоящий суд в порядке кассационного обжалования приговора, либо к женщине, имеющей ребенка, может быть применена отсрочка исполнения наказания. Можно использовать поочередно обе возможности. Кассационную жалобу в таком случае надо писать только по одному основанию: избыточно суровому приговору в части назначенного наказания. Просить при этом надо о сокращении срока лишения свободы или , по усмотрению суда, о применении отсрочки в соответствии со статьей 82 УК (отсрочка матери, имеющей малолетнего ребенка). При этом надо приложить все документы, подтверждающие обстоятельства, имеющие отношения к положению жены и ребенка. Жалоба подается в кассационный суд в зависимости от региона, в котором был вынесен приговор. Если сами не разберетесь, напишите, в каком вы регионе, мы сообщим, в какой кассационный суд подавать жалобу.
Если кассационный суд откажет, надо подавать ходатайство о применении отсрочки (ст. 82 УК) в районный суд по месту отбывания наказания, в порядке статьи 398 УПК. Здесь помимо документов решающую роль играет характеристика администрации колонии.
Какие документы прикладывать? Конечно, свидетельство о рождении ребенка. Медицинские выписки, если ребенок чем-то болеет. Если есть основания – о состоянии здоровья самой осужденной. Если ребенок у бабушки – о состоянии здоровья бабушки, о размере ее пенсии. Также не помешает заново представить положительные характеристики, о которых вы пишете. Либо сделать заверенные копии характеристик, подшитых к делу. Получить их можно в суде, постановившем приговор по почте по запросу самой осужденной, либо любым лицом по доверенности от нее, заверенной в колонии.
18.02.2020

№13338

Спрашивает Нонна
(пересмотр приговора)
Предыдущие 13260 И 13286
Добрый день. Огромное, огромное Вам спасибо. Так хочется сбавить хотя бы год. Эти месяцы сама не своя,  знаете я немного углубилась в систему правосудия, на сайтах городских судов есть приговоры по 105 ст. и наказание от 8 до 10, но ведь убийство это «невозвратное деяние», я не оправдываю своего подсудимого, но ведь зависимые сами просили продать им, он никого не заставлял. Государство и общество проиграло эту битву, здесь бороться нужно по другому, сама не знаю как, но явно не сроками до 20 лет наказания. Извините за этот «крик души». Вам и Вашей команде юристов и адвокатов огромное спасибо! 
Лев Семёнович, я составила апелляционную жалобу и хотела бы посоветоваться, как считаете можно такую отправить? Надеюсь на то что у вас будет время прочитать.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. По подготовленному Вами проекту апелляционной жалобы предлагаю следующее:
Так как обвиняемый полностью признал вину, включение в жалобу доводов по существу обвинения (в части недопустимости или недостаточности доказательств) вряд ли целесообразно. Думаю, следует сосредоточиться на другом. А именно на неправильной квалификации совершенных деяний как совокупности преступлений и положить именно эти доводы в основу жалобы. Суд в приговоре , квалифицируя совершенные деяния, противоречит сам себе. Эпизоды от 10.01.19, 11.01.19 и 16.01.19 суд рассматривает как единое преступление. А эпизод от 05.02.19 по непонятной логике отделяет в отдельное преступление, хотя особенность этого эпизода только в том, что он совершен не в январе, а в феврале. Суд пытается обосновать такое деление тем, что первые три эпизода имели место «в один временной период». Но такое помесячное деление не основано ни на законе, ни на разъяснениях и судебной практике Верховного суда. Можно даже поставить в жалобе вопрос: а если бы эпизоды следовали 31.01 и 01.02, это тоже были бы разные временные периоды?
Третье вмененное преступление - эпизод от 07.02.19, который сам по себе был правильно квалифицирован как покушение на сбыт. Но поскольку этот эпизод охватывался единым умыслом на сбыт, суд долен был руководствоваться следующим разъяснением Пленума ВС РФ: « Если лицо в целях осуществления умысла на незаконный сбыт наркотических средств …, незаконно приобретает, хранит, перевозит, изготавливает, перерабатывает эти средства, вещества, растения, тем самым совершает действия, направленные на их последующую реализацию и составляющие часть объективной стороны сбыта, однако по не зависящим от него обстоятельствам не передает указанные средства, вещества, растения приобретателю, то такое лицо несет уголовную ответственность за покушение на незаконный сбыт этих средств, веществ, растений». Таким образом наиболее верным будет признание всех вмененных эпизодов как единого неоконченного преступления с квалификацией по части 3 статьи 30, части 4 статьи 228.1 УК. Но учитывая, что практически по любому вопросу ВС умудряется занимать различные позиции, можно предложить на усмотрение апелляционной инстанции развилку – по усмотрению суда либо объединить все три состава в один, либо первые два в одно, оставив отдельно неоконченное третье. Посмотрите судебную практику на нашем сайте, найдите наиболее подходящие примеры в рубриках «сбыт», «квалификация преступлений».
Рекомендую такую последовательность изложения аргументов: сначала о неправильной квалификации, потом – характеризующих личность осужденного и положение его семьи.
Технические замечания: приговор обжалуется в Свердловский областной суд; обжалуется приговор суда, а не постановление. Поскольку сами события и ответственность за них не оспариваются, надо говорить не о необоснованности, а о незаконности приговора. Если уже подали апелляцию, но она пока не назначена, можно подать дополнения к уже поданной апелляционной жалобе, изложив в ней доводы, приведенные выше. Ничего страшного, если в первой жалобе будут аргументы о недоказанности.
18.02.2020

№13330

Спрашивает Игорь
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! подскажите пожалуйста по одному вопросу: я исчерпал все возможности по подаче жалоб. То есть президиум верховного суда РФ прошёл! есть ли у меня возможность вновь обратится в суд кассационной инстанции т.к. с 1.10.2019г.работуют новые суды. и может ли моя гражданская супруга либо брат двоюродный обратится так же с кассационной жалобой в суд?

Отвечает адвокат Павел Маркович Плискин:
Здравствуйте, Игорь. К сожалению, статья 401.17 УПК РФ запрещает повторную подачу кассационной жалобы тем же лицом по тем же основаниям. Так что в данном случае, к сожалению, «сплошная» кассация Вам не поможет.
11.02.2020

№13323

Спрашивает Светлана М.
(назначение наказания, пересмотр приговора, состояние опьянения)
Здравствуйте. Подсудимого П осудили по ч.3 ст. 30 п. "г" ч. 4 ст.228.1, дали 11 лет. Суд не принял обстоятельства, смягчающие наказание (Активное способствование раскрытию и расследованию преступления, выразившееся в сообщении органу следствия не известных данных о роли каждого соучастника, способах приобретения наркотических средств, наличие малолетних детей у виновных, полное признание вины, раскаяние в содеянном), в виду отягчающего обстоятельства: «Преступление им совершено в состоянии опьянения, вызванном употреблением наркотических средств.
В приговоре суд так мотивировал это отягчающее: «Суд, учитывая характер и степень общественной опасности преступления, обстоятельства его совершения и личности Г. и П., который ДД.ММ.ГГГГ был задержан сотрудниками полиции за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, занимался преступной деятельностью в период предварительного следствия по данному факту, что преступление подсудимыми совершено, в том числе, непосредственно после употребления наркотических средств, наркотические средства и вырученные от их продажи денежные средства расходовались ими для личного употребления наркотических средств, считает необходимым признать отягчающим наказание обстоятельством совершение ими преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением наркотических средств, в соответствии с ч.1.1 ст.63 Уголовного кодекса Российской Федерации. В связи с этим к ним не могут быть применены при назначении наказания положения ч.1 ст.62 Уголовного кодекса Российской Федерации.». Заключением экспертов подсудимый признан больным наркоманией и нуждающимся в лечении.
Подскажите, пожалуйста, можно ли как-то обжаловать решение с целью учтения обстоятельств, смягчающих наказание?

Отвечает юрист Арсений Львович Левинсон:
Здравствуйте. Указанный Вами приговор уже был пересмотрен (нашел информацию на сайте суда). Суд апелляционной инстанции правильно определил, что сам по себе факт совершения преступления лицом, употребляющим наркотики (больным наркоманией), не может рассматриваться как отягчающее вину обстоятельство. При исключении из приговора указания на признание отягчающим наказание обстоятельством совершение П. преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением наркотических средств, суд указал: «В соответствии с ч. 11 ст. 63 УК РФ, само по себе совершение преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением наркотических средств, не является основанием для признания такого состояния обстоятельством, отягчающим наказание. В описательно-мотивировочной части приговора должны быть указаны мотивы, по которым суд пришел к выводу о необходимости признания указанного состояния лица в момент совершения преступления отягчающим обстоятельством (п. 31 Постановления Пленума ВС РФ от 22 декабря 2015 года №58), в том числе о влиянии указанного состояния на поведение виновного при совершении преступления.
Вопреки указанным положениям, при назначении П. и Г. наказания требования закона должным образом соблюдены не были. Признавая наличие в действиях осужденных в качестве отягчающего наказание обстоятельства совершение преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением наркотических средств, суд в приговоре свои выводы не мотивировал должным образом, не указал конкретно на основании каких именно данных о характере и степени общественной опасности преступления, обстоятельствах его совершения и личности виновных состояние опьянения, вызванное употреблением наркотических средств, признано обстоятельством, отягчающим их наказание, а также каким образом нахождение в состоянии такого опьянения, повлияло на действия осужденных.
Кроме того, признание в качестве отягчающего наказание обстоятельства совершение преступления в состоянии опьянения может быть произведено судом лишь если факт совершения преступления в состоянии опьянения был инкриминирован виновному следователем, как обстоятельство, подлежащее доказыванию и имеющее значение для данного уголовного дела (п. 4 ч. 2 ст. 171, п. 4 ч. 1 ст. 220 УПК РФ), а также указано в приговоре при описании преступного деяния (п. 1 ст. 307 УПК РФ). Данные процессуальные условия судом первой инстанции также не соблюдены.».
Смягчающие вину обстоятельства были учтены судом и наказание снижено с применением ст. 62, 66 УК РФ. Так что по указанным вами обстоятельствам обжаловать приговор нельзя.
Приговор можно обжаловать в кассационном порядке по другим обстоятельствам, например, что суд не учел в качестве смягчающего обстоятельства состояние здоровья подсудимого и тот факт, что по заключению судебно-психиатрической экспертизы он нуждался в лечении. Также можно указать, что при оценке степени общественной опасности суд не учел, что наркотические средства были изъяты из оборота, и вредных последствий от действий осужденного не наступило. Но в целом шансов на изменение приговора практически нет, кассационные жалобы очень редко принимаются к рассмотрению. Хуже не будет, рассчитывать на смягчение тоже не стоит, но написать жалобу можно. Кассационная жалоба подается в Седьмой кассационный суд общей юрисдикции (454000, г. Челябинск, ул. Кирова, д. 161) с приложением заверенной копии приговора и апелляционного определения (так как приговор вступил в законную силу до 1 октября 2019 г.).
06.02.2020

№13321

Спрашивает Андрей
(пересмотр приговора)
Здравствуйте, вы можете посоветовать адвоката для написания кассационной жалобы, который реально может помочь. Просто по своему опыту знаю, и что многие адвокаты просто пытаются заработать как можно больше денег раздавая пустые обещания. Заранее благодарю.

Отвечает юрист Арсений Львович Левинсон:
Дело в том, что "реально помочь" в вашей ситуации никто не сможет, можно только попытаться помочь. Кассационные жалобы принимаются к рассмотрению очень, очень редко (менее 5 %). Новая система кассационного обжалования эту ситуацию не исправляет (судя по 4 месяцам работы новых кассационных судов). Поэтому можно написать идеальную кассационную жалобу, а ее выкинет в ведро десятый помощник судьи, даже не читая, написав стандартную отписку. Кассационное обжалование малоэффективно для исправления судебных ошибок. Именно поэтому, некоторые адвокаты вообще не берутся за кассационные жалобы по уголовным делам – результат работы крайне низок. В общем, мы можем рекомендовать добросовестных и профессиональных адвокатов, но именно поэтому он не будут гарантировать результат и давать обещаний "реально помочь".
06.02.2020

№13320

Спрашивает Дмитрий
(пересмотр приговора)
Здравствуйте. Подскажите будьте добры - у меня ситуация такая: жену осудили по ст. 228 прим 1, часть 4, через 30 ст, неоконченное, срок 5, 5 лет. - первый раз, ребёнок малолетний, характеристики всё положительное. Удо у неё по 3/4. Куда можно написать на снижение срока и можно ли просить что бы суд кассационной инстанции применил ст. 15,ч,6 УК

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Изменить приговор, в том числе в части наказания, может только вышестоящий суд в порядке кассационного обжалования приговора, либо к женщине, имеющей ребенка, может быть применена отсрочка исполнения наказания. Можно использовать поочередно обе возможности. Кассационную жалобу в таком случае надо писать только по одному основанию: избыточно суровому приговору в части назначенного наказания. Просить при этом надо о сокращении срока лишения свободы или , по усмотрению суда, о применении отсрочки в соответствии со статьей 82 УК (отсрочка матери, имеющей малолетнего ребенка). При этом надо приложить все документы, подтверждающие обстоятельства, имеющие отношения к положению жены и ребенка. Жалоба подается в кассационный суд в зависимости от региона, в котором был вынесен приговор. Если сами не разберетесь, напишите, в каком вы регионе, мы сообщим, в какой кассационный суд подавать жалобу.
Если кассационный суд откажет, надо подавать ходатайство о применении отсрочки (ст. 82 УК) в районный суд по месту отбывания наказания, в порядке статьи 398 УПК. Здесь помимо документов решающую роль играет характеристика администрации колонии.
Какие документы прикладывать? Конечно, свидетельство о рождении ребенка. Медицинские выписки, если ребенок чем-то болеет. Если есть основания – о состоянии здоровья самой осужденной. Если ребенок у бабушки – о состоянии здоровья бабушки, о размере ее пенсии. Также не помешает заново представить положительные характеристики, о которых вы пишете. Либо сделать заверенные копии характеристик, подшитых к делу. Получить их можно в суде, постановившем приговор по почте по запросу самой осужденной, либо любым лицом по доверенности от нее, заверенной в колонии.
04.02.2020

№13317

Спрашивает Елена
(пересмотр приговора, признательные показания, приготовление и покушение)
Прошу Вас помочь, проконсультировать меня по приговору моего мужа. Его осудили в 2016 году по п. «а,б,» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, п. «а,б,» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, ч. 3 ст. 30 п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ. Общий срок – 10 лет. По ч. 4 кроме адреса тайника никаких доказательств нет. Он не собирался ехать на этот адрес и не ездил. Наняли адвоката и вместо защиты получили приговор. Только позднее поняли, что она была в одной упряжке с сотрудниками, и за деньги под ее руководством муж сел на долгий срок. Писать жалобу на адвоката побоялись, у меня дети. Скажите, пожалуйста, можем ли мы на что-то рассчитывать? Писали кассацию в областной суд г. Астрахани, оставили без изменений. Пожалуйста помогите, я до сих пор надеюсь хоть на что то, хоть на какую-то зацепку, которая сможет освободить раньше моего супруга из тюрьмы. Обращалась к адвокатам нашего города – все идут на отказ в написании в Верховный суд. Говорят, у Вас признание и точка. Я считаю, что они просто-напросто неквалифицированные работники.

Отвечают адвокат Екатерина Юрьевна Богданова и юрист Арсений Львович Левинсон:
Здравствуйте. К сожалению, сегодняшняя практика оценки судами доказательств, имеющихся в материалах уголовного дела, такова, что для вынесения обвинительного приговора и назначения наказания в деле достаточно иметь признательные показания обвиняемого, данные им в первые часы после задержания при участии любого адвоката, который поставит свою подпись под этими показаниями и таким образом избавит следственные органы от необходимости как-либо еще доказывать вину и наличие умысла на сбыт. Как правило, в таких случаях судьи не вникают в какие-либо нюансы вменяемого преступления, в процессуальные нарушения, допущенные в ходе предварительного следствия, а также не учитывают тот факт, что из доказательств вины у следствия имеется только один документ – протокол допроса, где обвиняемый признает свою вину в том, что ему инкриминируют, в том числе умысле на сбыт. Соответственно, на данной стадии, когда вы уже прошли первую и апелляционную инстанции и первую ступень кассационной инстанции, будет весьма трудно «развернуть» дело таким образом, чтобы второе кассационное рассмотрение вашего дела Судебной коллегией по уголовным делам Верховного Суда РФ как-то иначе подошло к установленным и исследованным предыдущими инстанциями доказательствам, в том числе (и в первую очередь) к «признательным показаниям» вашего супруга, которые имеются в уголовном деле и сопровождаются подписью адвоката.
Необходимое пояснение относительно процессуального порядка обжалования судебных актов по вашему дел: по действовавшему до октября 2019 года порядку кассационная жалоба на приговор, если он обжаловался в кассационном порядке в президиум областного суда, подается в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда РФ. При этом основаниями отмены или изменения приговора или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.
При подаче кассационной жалобы следует учитывать, что данная стадия обжалования имеет иные рабочие инструменты для изменения судебных актов по сравнению с апелляционной инстанцией. Возможно, при первом кассационном обжаловании это не было учтено, в связи с чем приговор был оставлен без изменений.
Одной из особенностей уголовного процесса на стадии обжалования является то, что суд апелляционной инстанции оценивает законность, обоснованность и справедливость приговора, а суд кассационной инстанции – только законность судебного решения (ст. 401.1 УПК РФ). Кассационный пересмотр призван устранять только существенные ошибки, которые повлияли на исход уголовного дела, то есть на правильность его разрешения по существу.
Таким образом, доводы о неправильности установления судом фактических обстоятельств в кассации оцениваться не будут, то есть обстоятельства, установленные судом первой инстанции как факт, заново судом не рассматриваются. Проще говоря, формулировка заявителя кассационной жалобы «суд неправильно оценил показания свидетеля N» судом в кассации не будет признана корректной и, соответственно, приниматься во внимание не будет, – в отличие от формулировки «суд не мог использовать показания свидетеля N как таковые, поскольку они являются недопустимым доказательством».
Соответственно, для изменения приговора придется обосновать формальную, процессуальную недопустимость использования в качестве доказательства протокола допроса в части признательных показаний об умысле на сбыт наркотического средства в крупном размере (часть 4 статьи 228.1 УК). Необходимо будет доказать, что судами нижестоящих инстанций были приняты недопустимые по сути доказательства в форме признательных показаний обвиняемого, а также содержащихся в приговоре ссылок на исследованные судом «доказательства» в виде протокола выезда обвиняемым в сопровождении сотрудников действовавшей на тот момент ФСКН к месту нахождения закладки, протокола изъятия наркотического средства с места расположения закладки, в виде наличия в телефоне переписки с неустановленными лицами с описанием местонахождения тайника и работы обвиняемого в качестве курьера. Также нужно будет доказать, что обвиняемый не собирался ездить на соответствующий этой части обвинения (крупный размер) адрес для размещения там тайника с наркотическим средством, причем исключительно с позиции того, что суды предыдущих инстанций не могли использовать доказательство обратного в качестве допустимого доказательства вины.
Соответственно, основной задачей на данной стадии является обоснование того, что все перечисленные в приговоре доказательства умысла на совершение сбыта в крупном размере (письменное признание вины в этой части, выезд на место тайника, переписка в телефоне) являются недопустимыми и не имевшими законных оснований быть положенными в основу приговора. Однако можно ли будет обосновать недопустимость доказательств – большой вопрос, для этого нужно полностью изучить материалы уголовного дела, найти подтверждение того, что при приобщении этих доказательств следствием были допущены грубые нарушения процессуального законодательства.
Ссылка в кассационной жалобе на чрезмерную суровость приговора, увы, для кассации также малоприменима, поскольку, как упоминалось выше, кассационный суд оценивает исключительно законность вынесенного решения, но не его справедливость, – а тяжесть наказания относится именно к категории «справедливость». Аргумент жалобы в части несправедливости наказания может быть принят и рассмотрен судом кассационной инстанции только при наличии указания на факт нарушения закона, то есть конкретной статьи УК или УПК РФ, который суды предыдущих инстанций незаконно и необоснованно не приняли во внимание при вынесении обжалуемых судебных актов.
Что можно попробовать охарактеризовать в кассационной жалобе как конкретное существенное нарушение уголовного закона, повлиявшее на назначение наказания, так это квалификация судами действий вашего супруга в эпизодах со значительным (то есть всех, кроме последнего, где фигурировал крупный размер наркотического средства) размером наркотического средства в качестве оконченного сбыта. Направление информации об адресах закладок неустановленному лицу, выступавшему в составе группы лиц в качестве оператора, должно квалифицироваться как покушение на сбыт, а не как оконченное деяние. Обосновать это можно тем, что лицо, указанное в приговоре как оператор, не является приобретателем наркотического средства (так как он не известный следствию соучастник), а информация о том, довел ли этот оператор сведения об адресах закладок до потенциальных покупателей, в материалах дела отсутствует, что в силу статьи 14 УПК РФ должно толковаться в пользу обвиняемого как неустранимое сомнение в его виновности. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 г. № 14 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами» гласит, что оконченным преступлением сбыт наркотических средств считается с момента выполнения лицом всех необходимых действий по передаче приобретателю указанных средств независимо от их фактического получения приобретателем. А оператор как участник группы лиц, в составе которой действовал ваш супруг, приобретателем наркотических средств не является, то есть даже направляя ему информацию об адресах закладок ваш супруг не доводил эти сведения до фактических приобретателей, информация же о том, что оператор является приобретателем, не доказана. Соответственно, имело место только покушение на сбыт. При этом можно сослаться, например, на позицию судей, высказанную в Апелляционном определении Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ от 05.02.2019 № 31-АПУ19-1: обвиняемые по поручению организатора группы «непосредственно выполнили действия, направленные на сбыт полученных от него наркотических средств, для чего разложили их в тайники и данные о местонахождении тайников передали этому же организатору. Организатор в дальнейшем должен был найти покупателей на данные наркотические средства, получить от них оплату и сообщить им адрес тайников, в которых хранились наркотики. Однако, в ходе в ходе осмотра места происшествия из обоих тайников наркотическое средство было изъято сотрудниками полиции. При этом доказательств того, что организатор группы подыскал приобретателей на данные наркотические средства и сообщил им сведения о местонахождении тайников, стороной обвинения не представлено. Выяснить данные обстоятельства не представляется возможным, так как организатор группы не установлен. В силу ст. 14 УПК РФ поскольку приговор не может быть основан на предположениях, а неустранимые сомнения в виновности осужденных толкуются в их пользу, Судебная коллегия исходит из того, что информация о местах нахождения наркотических средств не была доведена организатором до сведения потребителей».
04.02.2020

№13316

Спрашивает Алекс Д
(контрабанда)
добрый день. в 2014 году меня и моего друга осудили на 15 лет и 6 месяцев за контрабанду наркотиков оконченный состав, но мы их не получали. дело было так: мы находясь в нижнем Новгороде заказали посылку из Китая. нам её отправили, но во Владивостоке на почтовой томожне при прохождении таможенного контроля её обнаружили, и как написа о в уголовном деле пор стили в помещение для запрещенных к ввозу товаров. дальше при проведении Орм её перевезли в город где мы находились. нас не вызывали за ней на прчту. то что мы её не получали не имеет значения, так как контрабанда совершена после её въезда в РФ. а то что таможенный пункт  для международных почтовых отправлений находится не е на границе РФ, а за ней г.Владивосток г.Артем тоже не повлияло ни на что, хотя до него почтовые отправления перемещаются в опломбированном транспорте. Есть ли какой шанс перебить статью на неоконченную контрабанду, ведь таможенный контроль они не прошли, и значит они предотвратили ввоз

Отвечает адвокат Виталий Владимирович Мазур и юрист Анна Вадимовна Кинчевская:
Здравствуйте, к сожалению, судебная практика исходит из того, что преступление считается оконченным с момента фактического перемещения международного почтового отправления с наркотиками через таможенную границу и, при этом то обстоятельство, что наркотическое средство впоследствии было обнаружено и изъято, не влияет на квалификацию содеянного как оконченного преступления (см. например Постановление Президиума Кемеровского областного суда от 10.05.2016 N 44У-73/2016, Постановление Президиума Московского областного суда от 14.06.2017 по делу N 44У-144/2017 и другие). Следовательно, в вашем случае нет оснований говорить, что контрабанда была неоконченной.
04.02.2020

№13307

Спрашивает Венера
(сбыт, пересмотр приговора)
Здравствуйте. Мне необходима Ваша помощь. Мой сын осужден в мае 2018 г по ст.228.1 ч 4 и ст 30 на срок 8 лет. На апеляцию мы не подавали(по совету адвоката). Я хочу написать кассацию, но адвокат,? который вел дело, говорит, что шансы практически равны 0 и что несмотря на то, что прошел срок (более года), есть вероятность увеличения срока. Мне нужна консультация, вернее даже помощь. Я не юрист и ничего не понимаю в документах, протоколах и т.п. Но на стадии подготовки к прениям адвокат говорила, что у нас много нарушений. Дословно это звучало так: "Читаю дело и плачу, столько нарушений...". А теперь она утверждает, что нарушнния не настолько серьезны, чтобы мы смогли изменить что то в кассационом суде. Помогите!!! Может у вас есть юристы, я могла бы выслать дело. Мне адвокат отдала флешку. Надеюсь на ней все есть.
Буду благодарна любому Вашему ответу.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Посмотрел приговор. На мой взгляд есть основания для подачи кассационной жалобы. При этом не могу судить о допущенных процессуальных нарушениях, и в этой части Вам, думаю, следует довериться позиции адвоката, считающего что таких нарушений недостаточно для изменения или отмены приговора. Полагаю, что в кассационной жалобе следует ограничится одним доводом: назначенное наказание является несправедливым, не учитывает возраст обвиняемого (преступление совершено в возрасте 19 лет) и не отвечает принципу милосердия, без которого суд становится расправой.
Вашему сыну вменено покушение на сбыт в крупном размере. Максимальная санкция в соответствии со статьей 66 УК – 3/4 максимального срока, т.е. 15 лет. Смягчающими обстоятельствами являются явка с повинной и активное способствование расследованию преступления (пункт «и» статьи 61 УК). К смягчающим обстоятельствам, в силу части 2 статьи 61 должен быть отнесен возраст. Хотя Ваш сын достиг совершеннолетия должно учитываться, что в психологическом плане личность не является полностью сформировавшейся, что в случае Вашего сына подтверждается самим фактом выбора такого рода подработки и что можно объяснить только непониманием последствий. Сейчас не имеет смысла ставить вопрос о возможности распространения на него статьи 96 УК, допускающей возможность применения к лицу, совершившего преступление в возрасте от 18 до 20 лет, норм УК об уголовной ответственности несовершеннолетних, но это не лишает суд возможности признание возраста смягчающим обстоятельством. Таким образом, согласно статье 62 УК наказание (в связи с пунктом «и» статьи 61) не может быть свыше 2/3 от максимального срока, т.е. 10 лет. Но 10 лет это максимум. Согласно Постановлению Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 года № 58 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания», «судам следует иметь в виду, что в таких случаях верхний предел наказания, которое может быть назначено осужденному в результате применения указанных норм, является для него максимальным размером, с учетом которого необходимо применять и другие правила назначения наказания, установленные законом».
Надо также учитывать, что ранее не привлекавшийся к ответственности молодой человек не может рассматриваться как закоренелый преступник, на что указывается в том же Постановлении: «В силу части 3 статьи 60 УК РФ при назначении наказания судам наряду с характером и степенью общественной опасности преступления, данными о личности виновного, обстоятельствами, смягчающими и отягчающими наказание, также надлежит учитывать влияние назначенного наказания на исправление осужденного».
Кроме того, я не увидел в приговоре обоснования неприменения части 6 статьи 15 УК о возможном снижении категории преступления на одну ступень. Однако, согласно Постановлению Пленума Верховного Суда РФ от 15 мая 2018 года № 10 «О практике применения судами положений части 6 статьи 15 Уголовного кодекса Российской Федерации» суды обязаны обосновать в приговоре, по каким основаниям это положение по отношению к конкретному обвиняемому не может быть применено.
17.01.2020

№13300

Спрашивает Юлия
(пересмотр приговора)
Предыдущий 13275
Уважаемый Лев Семенович! Большое материнское Вам спасибо!! Еще хотела уточнить один вопрос, даст ли нам что нибудь изменение категории преступления по статье 15 часть 6 УК РФ,  можно ли в кассационной жалобе, через год после вступления приговора в законную силу,  кроме обжалования срока наказания и  про изменение категории преступления  написать ?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Полагаю, что указать в жалобе на неприменение части 6 статьи 15 вполне уместно. До недавнего времени эта норма редко подавала признаки жизни, по 228-м же вообще не попадалась. Но после появления Постановления Пленума ВС РФ от 15 мая 2018 года №10 случаи появления положительных решений о снижении категории преступления стали иногда попадаться, в том числе и по 228. Советую Вам не только оспорить сам факт немотивированного отказа в применении части 6 статьи 15 УК, но и прямо сослаться на Постановление Пленума.
16.01.2020

№13295

Спрашивает Игорь
(пересмотр приговора, фальсификации)
Здравствуйте. подскажите пожалуйста. я осужден по ч. 3ст. 30,ч. 5ст. 228. 1ук РФ. но в приговоре нет доказательств о б умысле на распространения. меня задержали с весом 0,20гр. я находился в нарк опьянении. позже повезли в лес где достали пакет с нарк. и в присутствии понятых я сказал что пакет мой и я его получил обманным путём исключительно для личного потребления, но увидев большое количество избавился от него. к содержимому пакета я не прикосался. в пакете нашли опечаток мне не принадлежащий в тел. ни чего не нашли. показания я дал только в суде. где я отказался от обвинения,а своё признание при понятых я обьяснил тем что меня запугали принудили согласиться с пакетом,я испугался т к. был в нарк. состоянии что так же подтверждается мед. освидетельствованием суд сделал выводы что у меня был умысел из того что в пакете был большой вес,рассфасован в разные пакеты и лежали весы. но доказательств того что это я ФАС вал и прятал для кого то просто нет. я все инстанции прошёл и что делать дальше незнаю. мало того меня не познакомили с уг. делом после суда хоть я и подорвал ход-во. за время суда уг. дело было значительно дополненно материалами. что мне делать?вышестоящие суды как будто не видят и пишут полный бред в отказах

Отвечает адвокат Павел Маркович Плискин:
Добрый день! К сожалению то, о чем вы говорите является бичом нашей системы правосудия: крайне низкий стандарт доказывания по уголовным делам. Ваши доводы о том, что на вас оказывалось давление и вас принудили к даче показаний, как я понимаю, не подкреплены ничем кроме ваших слов, оперативные сотрудники в суде с удовольствием подтвердили, что вы сами все подтвердили добровольно.
Если вы давали показания в состоянии наркотического опьянения, то единственным более-менее логичным способом от них отказаться было бы заявить ходатайство о признании протокола допроса недействительным, а в случае отказа обжаловать его по статье 125 УПК РФ. В таком случае в последующих инстанциях у вас были бы доводы, на которые можно ссылаться. Если же вы этого не сделали, то постфактум суды редко обращают внимание на такие обстоятельства.
У суда нет четких критериев, как разграничивать хранение от приготовления к сбыту. Суды оценивает это по своим внутренним убеждениям, для кого-то достаточно фасовки, большого объема и весов, для кого-то нужны еще показания свидетелей, отпечатки пальцев, переписка в телефоне и так далее. Чтобы понять какое решение более вероятно, то нужно смотреть на практику конкретного региона, конкретного судьи.
Если обстоятельства, на которые вы ссылаетесь, действительно имели место быть (незаконные манипуляции с материалами уголовного дела), то единственный вариант, который остается, при условии того, что пройдена апелляционная инстанция, – обращение в ЕСПЧ, ссылаясь на нарушение права на справедливое судебное разбирательство (статью 6 Конвенции), при условии, что вы не пропустили установленный 6-месячный срок.

Спрашивает Игорь
Здраствуйте ещё раз.в том то и дело показания я дал только на суде,а в ходе следствия я взял стал.51Конституции,а при задержании когда изымался в лесу пакет с нарк.в присутствии панятых я сказал что пакет мой я обманным путём втерся в доверия что бы получить нарк.для личного потребления т.к. я потребитель но когда увидел количество большое решил выкинуть его в лесу,что находилось в пакете мне было не известно.на пакете обнаружили отпечаток мне не принадлежащий.доказательств что я хотел для кого то его передать не было предоставлено,как и то что я его фасовал.суд обосновывая умысел исходил из количества,расфасаваного и весов,т.е. на предположении.хотя я обьяснил что в таком виде я получил и цель у меня была "кинуть" а нарк.для себя.

Отвечает адвокат Плискин Павел Маркович:
Здравствуйте, Игорь!
К сожалению, выбранная вами линия защиты, на мой взгляд, была неудачной. «Втереться в доверие и получить наркотики для личного потребления» выглядит неправдоподобной. Думаю, вам лучше следовало отказаться от дачи показаний совсем, а просто признать хранение наркотических веществ коротко. Впрочем, что об этом говорить.
Так как средства защиты внутри страны исчерпаны, то, думаю, перспектива есть только в обращении в Европейский Суд. Не пропустите только процессуальные сроки.
16.01.2020

№13292

Спрашивает Ирина
(пересмотр приговора, сбыт)
Здравствуйте. Будьте так добры, посмотрите приговор моему сыну. Есть ли там какие-то нарушения? Адвокаты нам говорили, что нарушения есть, теперь же говорят, что нарушений нет. Хотя при задержании подбросили в карман наркотик. У следствия получается , что этот наркотик пролежал в кармане целый месяц. В гараже досыпали до крупного веса. Есть ли смысл подавать на кассацию?. Как же много дали: за один эпизод на протяжении месяца - целых 10 лет. И сбыт у него был не коммерческий, а поделился с другом, который тоже употребляет наркотики. Наши адвокаты убеждены были , что судья применит или ст.64, или соединит два эпизода в один длящийся. В итоге ничего не применили. И апелляция приговор не изменила.

Отвечает юрист Арсений Львович Левинсон:
Здравствуйте. Прочитал приговор по делу Вашего сына – 11 лет лишения свободы за сбыт 1 грамма амфетамина и хранение еще 6 граммов. Главное, что затрудняет возможность пересмотра приговора, и в целом предрешало судьбу дела – признание вины на предварительном следствии, а потом в суде даже в большем объеме (в расчете на переквалификацию действий на единое продолжаемое преступление). Осужденным не оспаривалось обвинение в коммерческом сбыте наркотиков. Даже тот, кто якобы приобрел наркотик, в суде это отрицал, а сам осужденный признал. Фактически Ваш племенник и его защита разоружились перед обвинением, не указывали на подброс при личном досмотре, не оспаривали определение размера наркотика как крупного по весу всей смеси, не оспаривали основания для проведения и результаты оперативно-розыскных мероприятий. Все это можно было делать, пытаясь защититься. Конечно, даже прибегнув ко всем способам защиты, это не гарантировало бы положительного результата. Правовые способы защиты от произвола, несовершенства законодательства и практики его применения не являются эффективными. Но отказ от защиты имеющимися способами приводит к еще более безнадежному положению дел.
Что делать сейчас? Точно не нужно отказываться от кассационного обжалования приговора. Для того, чтобы сказать, по каким основаниям можно сейчас обжаловать приговор, желательно, конечно, ознакомиться со всеми материалами уголовного дела. Если придерживаться только той же позиции, что была на следствии и суде, то приговор нужно обжаловать с указанием на следующие доводы:
1. Суд необосновано отказал в применении ст. 64 УК РФ указав, что «по делу отсутствуют исключительные обстоятельства, связанные с целями и мотивами преступлений, ролью виновного, его поведением во время и после совершения преступлений». Между тем, после совершения преступления виновный полностью признал вину, раскаялся, оказывал полиции содействие в выявлении лиц, причастных к сбыту наркотиков. Совокупность смягчающих обстоятельств (наличие ребенка, положительные характеристики, состояние здоровья его родственников и жены, молодой возраст, отсутствие судимости, раскаяние в содеянном), данные о его личности (женат, на учетах в ПНД и НД не состоит, работает, к ответственности ранее не привлекался) и поведение виновного после совершения преступления свидетельствуют о наличии исключительных обстоятельств, являющихся основанием для применения ст. 64 УК РФ.
2. Является явно несправедливым, что действия, направленные на сбыт всех имеющихся у лица наркотических средств, повлекли бы меньшее наказание, чем сбыт только части веществ в рамках самостоятельного преступления при хранении наркотиков для собственного употребления. Если бы суд посчитал, что подсудимый хотел сбыть все наркотики, то его действия квалифицировались бы как одно неоконченное преступление по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ. В этом случае наказание не могло бы превышать 10 лет лишения свободы, а с учетом иных смягчающих обстоятельств могло быть назначено наказание менее 10 лет лишения свободы без применения ст. 64 УК РФ. Однако придя к выводу, что подсудимый не имел умысла на сбыт всех наркотиков, а сбыл лишь часть наркотиков, которые приобрел для собственного употребления, суд назначил более строгое наказание. Между тем, сбыт наркотиков обладает большей общественной опасностью, чем хранение наркотиков для собственного употребление. Таким образом назначение более строго наказания при таких обстоятельствах нарушает принцип справедливости, установленный ст. 6 УК и ст. 297 УПК.
3. Отказывая в применении ст. 73 УК при назначении наказания суд указал, что преступления «направлены против здоровья населения и общественной нравственности, представляющие повышенную опасность для общества». Однако, между тем, уголовный закон не содержит понятия «повышенная общественная опасность». В апелляционном определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ от 14.12.2017 г. № 127-АПУ17-17 указывается, что «повышенная опасность» не относится ни к категории данных о личности осужденного, ни к характеристике содеянного им, в связи с чем не может учитываться при назначении наказания.
4. В приговоре отсутствует упоминание судебно-психиатрической экспертизы, проведение которой является обязательным. Согласно ст. 196 УПК назначение и производство судебной экспертизы обязательно, если необходимо установить «психическое или физическое состояние подозреваемого, обвиняемого, когда имеются основания полагать, что он является больным наркоманией». Учитывая, что суд признал установленным, что подсудимый «употребляет амфетамин примерно 2-3 раза в неделю, наркозависимым себя не считает», были основания полагать, что он болен наркоманией и требовалось производство судебно-психиатрической экспертизы. Данное нарушение уголовно-процессуального закона может быть основанием для возвращения дела прокурору в порядке ст. 237 УПК.
13.01.2020

№13286

Спрашивает Нонна
(пересмотр приговора)
Добрый вечер. Хочу рассказать вам и одновременно посоветоваться, 26.12 у нас был приговор дали 10 лет 6 месяцев, в прениях прокурор объединил 3 эпизода в «единый» - это эпизоды рядом друг с другом в январе 2019 и отдельно у нас пошли эпизод в феврале - сбыт и также в феврале - покушение, запросил 12 лет за эпизоды вот так 10+10+6, приговор 10+10+6 но судья дала 10,6. Скажите есть ли смысл писать апелляцию? Друг мой не хочет, а я думаю - стоит, потому что у него было активное способствование раскрытию преступления +  положительные характеристики и на иждивении маленький ребёнок. Да и как я писала вам о свидетелях. Я бы всё это указала в жалобе. И ещё один вопрос - если вдруг когда-то поменяют и чуть убавят сроки по 228.1 сможем ли и мы попасть под эти изменения? А главное как это делать - снова подавать жалобу в определенную инстанцию? И сможем ли мы это сделать если сейчас не пройдём аппеляцию? Ведь правильно я понимаю не подавая апелляцию мы не можем пойти в кассацию, а далее в надзор? 
С надеждой жду вашего ответа! С уважением, Нона. 

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Если бы суд дал года 3-4, тогда обвинение несомненно обратилось бы с представлением об ужесточении приговора в апелляции. В вашем же случае разница между запрошенным и назначенным наказанием невелика. Трудно залезть в голову прокурору, но почти наверняка представление прокуратура вносить не будет, ни по собственной инициативе, ни в качестве реакции на апелляционную жалобу. А если и внесет (0,1% шанс такой угрозы), то суд в апелляции такое требование вряд ли удовлетворит. Но это все фантазии. Надо подавать. Хотя я, естественно, не могу давать никаких гарантий. Тут еще такая тема – осужденным внушают, в том числе через адвокатов, что подавать апелляцию нежелательно, с одной целью: уменьшить нагрузку на апелляционных судей. Ведь апелляция это всегда полноценное судебное заседание и т.п. Никаких ограничений на подачу кассационной жалобы нет, даже если вы не будете подавать апелляционную. А надзорная жалоба может быть подана только в случае, если откажет окружной кассационный суд, откажет судебная коллегия ВС РФ, причем это только в случае рассмотрения дела в судебных заседаниях последовательно двух кассационных инстанций.
Смягчение закона, если таковое произойдет, имеет обратную силу, то есть распространяется на ранее осужденных. Если человек отбывает наказание, то обратная сила закона применяется судом по месту отбывания. Если отбыл и имеет судимость – по месту жительства.
28.12.2019

№13275

Спрашивает Юлия
(пересмотр приговора)
Здравствуйте ! Начать хотела со слов благодарности за ваш труд и за то что вы есть ! В семье случилась беда,до сих пор не верится, что у нас это случилось, Сына задержали с наркотиком .соль альфа , точнее не скажу, 18 пакетиков, 9 из них разложил в закладки, а 9 оставалось при нем. Общий вес вес вещества 16,98 гр. Осужден на 5 лет строгого режима ст 30 ч. 3, 228.1 ч. 4 п."Г" ПРИМЕНЕНА СТ. 64 УК РФ.Сын очень раскаивается, вину свою полностью признал и помогал следствию,собирался единожды сделать это и в этот же день был задержан, те занимался этим 1 день .Хороший парень, на суд предоставили все его характеристики начиная со школы, из армии, где ему после службы рекомендована дальнейшая служба в силовых структурах, есть характеристики со всех мест работы и везде только хорошее о нем написано. Читала истории на вашем сайте, видела какие сроки могут быть за это и понимаю, что у нас не самый худший вариант, но хочется еще побороться за срок сына. Поняла , что через год после вступления приговора в законную силу можно написать кассационную жалобу по одному основанию- излишне суровое наказание. Хотела уточнить у вас , а куда писать это кассационную жалобу, как ее лучше сформулировать и может вы подскажете адвоката, который мог бы нам помочь в этом? Заранее благодарна Вам, удачи Вам и здоровья !

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Так как суд был в Петербурге, кассационная жалоба подается в Третий кассационный суд общей юрисдикции, он находится в Петербурге. Жалоба может быть подана самим осужденным, либо его адвокатом.Обжаловать можно только в части назначенного ему наказания. Но так как к нему уже применена статья 64 УК, для обжалования наказания как излишне строгого должны быть какие-то дополнительные доводы, связанные со здоровьем, положением семьи, состоянием здоровья членов семьи (например, если один из родителей вышел на пенсию, это уже меняет положение семьи). По поводу адвоката. В Челябинске у нас никого нет. Когда не оспаривается приговор по существу, нет смысла искать какого-то особенного адвоката за пределами области. Любой местный адвокат сможет и написать жалобу о смягчении наказания, и собрать необходимые документы.
28.12.2019

№13272

Спрашивает Алина
(пересмотр приговора, доказательства)
Предыдущий 13255
Доброго времени суток! Большое спасибо за Ваш ответ!!! Ангажированность понятно П. была установлена в судебном порядке. (он находился под следствием, когда давал свои пояснения, а в его приговоре, в качестве смягчающих обстоятельств, фигурирует  справка от сотрудников полиции о том, что он с 2009 года "по собственным убеждениям способствовал раскрытию преступлений в сфере незаконного оборота наркотических средств". А из показаний "главного свидетеля", который заявил о том, что на самом деле ОРМ и не было, и что он сам зашел в лес, нашел коробку и отнес её сотрудникам полиции, которые ждали его на трассе в автомобиле. И он же заявил, что понятно П. привезли гораздо позже, на другом автомобиле, видимо, чтоб узаконить Акт о проведении ОРМ. Это всё есть в протоколе судебного заседания... Вторым понятым стал сотрудник полиции, суд его не смог найти. Я смогла, а суд не смог... Лев Семенович, благодарю от души!!! Конечно же вопросов у меня огромное количество осталось! Уж очень много всего накопилось! Только это вопросы даже не к Вам, они больше в адрес тех, кто по сей день присылает отписки на все жалобы, заявления, кто так нагло врет… По поводу заключения от Версии - сумма для меня не подьемная! Снимать жильё, ростить двух детей, одна их которых в свои 3 года ещё не ходит, жить на "птичьих правах ", каждые три месяца продлевать регистрацию, очень сложно!  Я сама иногда не понимаю, как все это удается! Три года жизнь мне показывает две стороны одной медали - людей, которые не зная толком меня готовы прийти на помощь и тех, кто позабыл, наверное, или в угоду собственных благ усиленно забывает, что значит быть человеком...  С Наступающим Новым Годом и Рождеством Христовым!!!  Ещё раз благодарю! Удачи и Счастья!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Спасибо Вам за письмо! Пишите, если вопросы остались. Может на какой-то мы сможем подсказать ответ.
Коль скоро в протоколе судебного заседания зафиксировано обсуждение личности понятых и обстоятельств их привлечения, это обязательно надо вставить в жалобу со ссылкой на листы дела. Или даже с приложением их копий.
Добавляю аргументацию насчет фальшивых понятых, показания которых являются недопустимыми доказательствами (один был привезен полицией и оказался подследственным, другой – сотрудник полиции).
Участие в следственных действиях понятых, зависимых от должностных лиц, проводящих эти действия, а значит - заинтересованных, действительно, является крупным нарушением УПК. Но есть судебная практика Верховного Суда РФ, когда приговоры отменялись на этом основании. Так, Определением Судебной коллегии по уголовным делам ВС РФ от 12 февраля 2003 года был отменен приговор по уголовному делу, в том числе, потому, что «допрошенный в судебном заседании понятой Д., присутствующий при опознании, заявил, что данное следственное действие проводилось не 21 ноября 2000 года, а 22 ноября 2000 года в среду, поскольку именно по этим дням недели он оказывает помощь работникам милиции, хотя понятым должен быть человек, незаинтересованный в исходе дела».
Есть решения, касающиеся понятых, Конституционного суда РФ (Решения КС РФ имеют высшую юридическую силу). Определение Конституционного Суда РФ от 15 июля 2008 года № 502-О-О по жалобе гражданина Нагеля уточняет, что перечень лиц, которые не могут быть понятыми, содержащийся в части второй статьи 60 УПК, не является исчерпывающим:
"Согласно части первой статьи 60 УПК Российской Федерации понятым является не заинтересованное в исходе уголовного дела лицо, привлекаемое дознавателем, следователем для удостоверения факта производства следственного действия, а также содержания, хода и результатов следственного действия.
Часть вторая статьи 60 УПК Российской Федерации, исключающая из числа лиц, привлекаемых к производству следственных действий в качестве понятых, несовершеннолетних, участников уголовного судопроизводства, их близких родственников и родственников, а также работников органов исполнительной власти, наделенных в соответствии с федеральным законом полномочиями по осуществлению оперативно-розыскной деятельности и (или) предварительного расследования, действует в системной взаимосвязи с частью первой данной статьи и потому не предполагает возможность привлечения в качестве понятых иных лиц, так или иначе заинтересованных в исходе уголовного дела. Иное противоречило бы принципам уголовного судопроизводства, ставя под сомнение объективность и беспристрастность привлекаемых к удостоверению факта производства, хода и содержания следственного действия, а значит, и достоверность данных, полученных в результате его проведения."
На эти решения высших судов следует ссылаться при обжаловании.
27.12.2019

№13262

Спрашивает Вадим
(пересмотр приговора)
Предыдущий 13244
Самое главное то, что вторая жалоба с постановлением об отказе была адресована в Судебную коллегию ВС РФ, а не Председателю ВС РФ. Почему меня и удивило,что отказ обл.суда возвращен, ответ дан зам.предом и ни слова о приведенных доводах. По сути просто лишили права на обжалование.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Я это понимаю и об этом писал Вам. Это изощренная форма отфутболивания. Они скажут вам, что исправили вашу ошибку, так как в судебную коллегию Вы уже обращались. Они послали вашу жалобу на следующий уровень – председателю. По их картотеке Вы прошли теперь, после ответа зампреда, все инстанции. Жаловаться на это, на мой взгляд, некуда. То есть теоретически… Да нет, и теоретически некуда.
26.12.2019

№13261

Спрашивает Вадим
(пересмотр приговора)
Предыдущий 13190
Лев Семенович! Как же тогда этот законопроект – внесено ВС 10 декабря!? Предпоследний абзац пояснительной записки: «Исходя из правовых позиций Конституционного Суда Российской Федерации, сложившейся судебной практики и разъяснений Пленума Верховного Суда Российской Федерации (п. 8 постановления от 25 июня 2019 года № 19 «О применении норм главы 471 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, регулирующих производство в суде кассационной инстанции»), в силу которых повторные жалобы подлежат рассмотрению, если из них усматриваются основания для отмены или изменения судебного решения, стороны сохраняют право неоднократно по тем же или иным основаниям обжаловать судебные решения по правилам выборочной кассации в Верховный Суд РФ (на решение кассационного суда общей юрисдикции в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда РФ, Судебную коллегию по делам военнослужащих Верховного Суда РФ, а на решения коллегий Верховного Суда РФ, принятые по правилам сплошной кассации, – в Президиум Верховного Суда РФ)».
Исходя из данного положения, я вправе обжаловать отказ в передаче обл.суда,в СК ВС РФ. ? Или я что-то не понимаю!? Разъясните пожалуйста! Мене все не дает покоя ответ зам.преда,хотя писал я в СК ВС РФ.т

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Законопроект, внесенный недавно Верховным судом в Думу и пока не дошедший еще до первого чтения, очень важен сам по себе (об этом отдельно напишу на сайте), но в Вашей ситуации он, если будет принят, ничего не меняет. Вы спрашиваете о том, что написано в пояснительной записке. В переводе на человеческий язык в связи с внесенным законопроектом это означает следующее: вводится ограничительный двухмесячный срок новой «сплошной» кассации, то есть рассмотрения кассационной жалобы судом без предварительного сита судьи. Эти 2 месяца отсчитываются со дня вступления в силу апелляционного решения (или со дня получения осужденным его копии). Сплошная кассация распространяется (и проект этого не меняет) только на тех осужденных, чьи приговоры вступили в силу после 1 октября 2019 года. Теперь у них будет (если закон будет принят) только 2 месяца, чтобы воспользоваться сплошной кассацией. После этого они могут обращаться с жалобами по прежней процедуре – выборочной кассации. Но все, чьи приговоры вступили в силу до1 октября, сплошной кассацией воспользоваться не могут, для них все по-прежнему. Кроме тех случаев, когда кассационная жалоба ими вообще не подавалась: они могут подать ее уже не в президиум облсуда, а в новый кассационный суд Но и это не Ваш случай. В пояснительной ВС пишет: «стороны сохраняют право неоднократно по тем же или иным основаниям обжаловать судебные решения по правилам выборочной кассации в Верховный Суд РФ». Это может означать только следующее: по тем же основаниям можно обжаловать дальше в Президиум ВС после рассмотрения жалобы коллегией, если судья направил ее на рассмотрение; по другим основаниям – можно и повторно. Но как Вы видите сами, добиться признания оснований другими очень сложно.
26.12.2019

№13255

Спрашивает Алина
(пересмотр приговора, доказательства)
Лев Семенович, я ВАС очень прошу дать правовую оценку документам. Чтоб хоть немного обьяснить, что и как происходило, я прикрепила еще файл, который содержит заявленную жалобу адвоката, несколько листов из уголовного дела и протокола судебного заседания, приговор( 2 листа) З., человека, которого приговорили как раз по факту обнаружения закладки за полгода до разбирательства нашего дела по существу и в деле которого есть тот самый наркотик, который постановили уничтожить... Моего мужа осудили по ксерокопии Постановления о возбуждении уголовного дела из дела З., наркотик уничтожили за полгода до разбирательств. НО самое паршивое во всем этом, это то,что мы должны доказывать, что ему никогда и не вменялось... .
Лев Семенович, нам очень нужна помощь, муж готовит сейчас кассационную жалобу, подскажите пожалуйста, ЧТО ГЛАВНОЕ? Чтоб опять не свалить все в кучу.... Есть что-то, чего ранее мы не замечали?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Апелляционная жалоба, подававшаяся адвокатом, очень хорошая. И хотя она великовата, но читается и понимается легко. Можно сократить за счет описания содержания норм законов, они и так известны суду. Сомнительны, на мой взгляд, только аргументы о ангажированности понятого П., который как бы «заинтересован в результатах деятельности полиции». В этом заинтересованы все граждане, УПК имеет в виду не такую заинтересованность. Затрудняюсь утверждать, что доводы, касающиеся самого вещества, могут быть результативны. Сам по себе вывод о том, что Ваш муж осужден за неизвестное вещество, совершенно правильный. Но так как практика показывает, что в кассационной инстанции это точно не срабатывает, я бы сильно сократил эту часть до упоминания о наличии такой неясности в приговоре. Но заключении Версии все равно надо приложить.
Основные аргументы, которые надо оставить так же подробно, как в апелляционной жалобе, и даже усилить, касаются недоказанности обвинения. Но здесь тоже есть трудность. Дело в том, что согласно статье 401.15 УПК «основаниями отмены или изменения приговора … при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела …». ВС толкует это таким образом, что по вступившему в законную силу приговору не могут приниматься доводы, касающиеся фабулы дела, то есть доказанности совершения преступления. Однако, во-первых, ВС сам часто отступает от этого ограничения, во-вторых - вопросы доказанности трудно отделить от вопросов соблюдения процессуальных норм, важно правильно сформулировать это в жалобе. Например, здесь важно не то, участвовал или нет сотрудник полиции А. в изготовлении муляжа, а то, что суд, следуя обвинительному уклону, немотивированно признал соответствующими действительности одни показания А., которые соответствовали версии обвинения, и отверг другие, не подтверждающие версию обвинительного заключения, показания того же самого А.
Еще одним примером предвзятости и обвинительного уклона суда является манипулирование доказательствами. Согласно УПК, обвинительный приговор не может быть основан на предположениях. Однако суд, не находя достаточных возражений против доказанного отсутствия в ноутбуке обвиняемого информации о месте закладки, при том, что после задержания эта информация там появилась, пишет в приговоре, что это обстоятельство «не исключает возможности получения такой информации любыми другими способами».
Еще один важный момент. Судом допрошено множество свидетелей. Но все они – сотрудники полиции. И понятые. Показания понятых , без показаний оперативников, ничего не стоят. А показания сотрудников нельзя считать достаточными, так как это показания заинтересованных лиц. И здесь, чтобы не давать повода кассационному суду сослаться на статью 401.15 УПК, следует привести в качестве примера судебной практики позицию самого ВС в отношении показаний полицейских. Таково, например, Определение Верховного суда РФ от 14 марта 2013 года по делу Воронина, по которому ВС пришел к выводу, что не могут свидетельствовать о наличии сведений о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния показания свидетелей - сотрудников УФСКН. Еще примеры. Определение ВС РФ от 5 марта 2013 года по делу Морозова, где постановлено: «Простое утверждение двух оперуполномоченных СО УФСКН РФ по Омской области о наличии такой информации не может служить безусловным доказательством…. Помимо этого ничем не подтвержденное в ходе судебного разбирательства и оставленное судом без соответствующей оценки простое утверждение свидетелей о том, что у оперативных служб имелась информация об участии Морозова Е.Н. в наркоторговле, не может быть принято во внимание и служить достаточным основанием для постановления обвинительного приговора». В Определении Верховного Суда РФ от 25 декабря 2012 года по делу Черненко сказано: «Ничем не подтвержденный рапорт сотрудника УФСКН о наличии информации о том, что Черненко К.А. занимается незаконным сбытом наркотических средств, сам по себе, не может служить достаточным основанием для вывода о том, что осужденный занимается распространением наркотических средств и совершил бы данные преступления без привлечения оперативными сотрудниками Р.».
Поэтому нельзя считать обоснованным содержащееся в приговоре утверждение, что сотрудники полиции не были лично знакомы с обвиняемым, не могли испытывать неприязненных чувств и значит не заинтересованы в исходе дела. Это их работа. С них требуют результат. В этом из заинтересованность.
Готов достаточно оперативно посмотреть подготовленную к подаче жалобу, если нужно.
Первая кассационная жалоба по новому порядку подается (в вашем случае) в Восьмой кассационный суд общей юрисдикции (в городе Кемерово), но рассматриваться она будет по прежней процедуре, то есть сначала судьей этого суда, а самим судом в случае , если судья передаст дело на судебное рассмотрение.
25.12.2019

№13244

Спрашивает Вадим
(пересмотр приговора)
Предыдущий 13190
общаюсь с женщиной,которая добилась возобновления производства по иным новым обстоятельствам. После ответа начальника экц (все норм), обратилась к начальнику экц России. Признали нарушения ФЗ и т.д.,Эксперта отстранили, а после уже возбудили,вот только времени много прошло,тянут резину,сын уже дома,а она все не отступает,пытается оправдания добиться.
У меня ещё к Вам вопрос. Как Вы мне отвечали, любой отказ в передаче кассации на рассмотрение,можно обжаловать в суд.коллегию ВС РФ,а затем,как я понимаю Председателю ВС РФ. У меня пять таких отказов обл.суда (это не возраты по 401.3),все по разным доводам. Числа и судьи соответственно разные. Так вот,я обжаловал один отказ обл.суда в СК ВС РФ.
Пришёл отказ в передаче из ВС. Далее я обжаловал второй отказ обл.суда в СК ВС РФ.
Пришёл ответ от зам.председателя,с ссылкой,что суд.колл.было отказано (первый отказ), соответственно на то,что было указано во второй жалобе ответа нет.Получается меня просто лишили права обжалования! Что можно сделать в данной ситуации,к кому и куда обратиться? Ведь у меня по сути ещё есть не обжалованные отказы обл.суда.
И ещё в первом ответе из ВС . к касац.жалобе (приговор) присоединили обращение,которое переслали из квал.колл.судей (как ещё одна кассац.жалоба) неясно только почему.
Спасибо за помощь. Жду ответа.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. С обжалованиями все понятно и ничего хорошего. Что сделал ВС? Они объединили в своих головах первую и вторую жалобу, рассматривая вторую как жалобу председателю ВС. Это так, потому что зампред ВС уполномочен давать ответы только на жалобы председателю, а не в судебную коллегию. Таким образом они просто перекрыли Вам обжалование председателю. Боюсь, что оставшиеся три (?) отказа первой кассационной инстанции они пустят уже под откос, ссылаясь на запрет повторности. Пробуйте, пишите, но шансы невелики. Поэтому опыт женщины, о котором вы пишете в начале, имеет хоть какую-то перспективу, если Вам удастся, как и ей, доказать грубые нарушения при производстве экспертизы именно на уровне руководящих экспертных подразделений.
12.12.2019

№13243

Спрашивает С.В.
(назначение наказания, пересмотр приговора)
Предыдущий 13197
А как верно написать о применении ст 64 УК РФ? Подскажите пожалуйста. За ранее благодарен.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Согласно статье 64 УК наказание ниже низшего может быть назначено как в случаях, прямо указанных в этой статье («при наличии исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время или после совершения преступления»), так и при наличии «других обстоятельств, существенно уменьшающих общественную опасность преступления». При этом «исключительными могут быть признаны как отдельные смягчающие обстоятельства, так и совокупность таких обстоятельств». В Вашем случае при обжаловании приговора можно ссылаться на наличие заболеваний (Ваших и членов Вашей семьи), явку с повинной и способствование раскрытию преступлений, При этом делая ссылку на тяжесть заболеваний и конкретно на тяжесть заболевания ребенка, а также на то, что мотивом совершения преступления было самолечение. При этом имеет смысл указать в жалобе на практику Верховного Суда РФ, корректировавшего излишне суровые приговоры по аналогичным обстоятельствам. Например, Определением Верховного Суда РФ от 9 марта 2017 года № 18-УД17-2 по делу Осипова наказание снижено так как суд, рассматривавший дело, назначил избыточное наказание и «оставил без внимания другое указанное в приговоре обстоятельство, признанное смягчающим судом первой инстанции, - наличие тяжелого заболевания».
12.12.2019

№13233

Спрашивает Вика
(приобретение, приготовление и покушение, пересмотр приговора)
Здравствуйте, подскажите, пожалуйста. У мужа ранее был условный срок по 158.3 и 116, потом он отбывал в ИК общего режима по 161.2 сроком 1.8 месяцев, потом его задержали по 228.2 через ч3 ст30 (неоконченное), нашли фотографию отправленной закладки в телефоне. 5 гр амфетамина. Из смягчающих ребёнок, официальная работа, хорошие характеристики, болезни, сотрудничество со следствием, на учете в наркологии с 2011 года. Ему 23. Дали 5 лет строгого режима.  Понимаем, что весь срок из-за рецидива, но все равно, не много ли дали за фотку в телефоне? Стоит ли написать кассацию, могут ли по ней добавить? 

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Обратите внимание: статья Вашего мужа правильно пишется статья 228 часть 2 (а 228.2 – это совсем другая статья, нарушение правил законного оборота, явно не ваш случай). По существу. Конечно, надо обжаловать. Не по существу обвинения, а по назначенному наказанию. Помимо всех перечисленных Вами обстоятельств, характеризующих личность и влияние назначенного наказания на положение семьи (что важно и нужно документально подтвердить по всем позициям приложениями к жалобе) рекомендую вам использовать такой аргумент: осужденный находится под наблюдением в наркодиспансере, то есть страдает наркологическим заболеванием, которое характеризуется периодическими срывами даже при общей ремиссии, позволяющей ему работать, содержать семью и так далее. Указать в жалобе в этой связи следует на то, что по части 2 статьи 228 уголовному преследованию могут подвергаться и подвергаются как наркозависимые (таковых подавляющее большинство), так и лица, задержанные с наркотиками, которым по обстоятельствам задержания невозможно вменить сбыт наркотиков, но которые по косвенным данным занимаются их распространением. Именно поэтому санкция части 2 статьи 228 имеет такой широкий диапазон – от 3 до 10 лет. И именно поэтому судебная практика по этому составу преступления показывает самый большой из тяжких преступлений процент условного осуждения, а по назначенным наказаниям в виде реального лишения свободы также самый высокий процент минимальных сроков, в подавляющем большинстве - 3 года.
Бояться ужесточения наказания в случае подачи кассационной жалобы нет никаких оснований. Приговор и так избыточно суровый и нет никаких оснований рассматривать его как нарушающий самые основы правосудия (а лишь в таком случае наказание в кассации может быть усилено). А если прошел год со дня вступления приговора в силу, то ужесточен он не может быть в принципе. Но и до истечения года этого не произойдет. Приговор может быть ужесточен и в случае отмены его кассационной инстанцией и направления дела на новое рассмотрение, но в вашем случае это также невозможно, потому что обжалуется не существо дела, а только суровость наказания, что кассационный суд либо исправляет сам, либо не исправляет, но случаев направления дела на новое рассмотрение по этому основанию нет.
10.12.2019

№13224

Спрашивает Дмитрий
(размеры, пересмотр приговора: группа по предварительному сговору)
Помогите пожалуйста! Не приходил за конвертом, уже в СИЗО сидел, а за него дали 10 с половиной лет. Сижу уже почти пять. Понять не могу за что! Убийцы меньше получают. Можно ли что то сделать. Кассационную жалобу написал в Челябинск не знаю отправлять нет. Посоветуйте как эпизод по третьей части убрать. Реально ли? Я ведь не приходил за ним! Только бы откусить эту третью часть контрабанды, конверт за которым не приходил, а уже в СИЗО сидел. Ведь из ОРМ «Опрос» не ясно какие наркотики я заказывал, и вообще когда. Я бы уже наверное на воле был. А ещё они 0.5 граммов ДМТ считают Значительным размером, хотя по факту он НЕЗНАЧИТЕЛЬНЫЙ. По тому что в таблице постановления 1002 написано «свыше» 0.5 грамм а у меня ровно 0.5 значит незначительный, а значит и 228 ч.1 не может быть. И с частью контрабанды они перепутали, не вторая, а первая.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Прочитал приговор. Полагаю, что основание для кассационного обжалования имеются, и весьма существенные. Прежде всего, и на это не обращено внимание защиты в ходе рассмотрения дела, является неправильной квалификация вмененных Вам действий как контрабанды группой лиц по предварительному сговору, то есть по пункту «а» части 2 статьи 229.1. Заказ наркотика в интернет магазине в целях его пересылки из-за границы не может рассматриваться как совершение контрабанды в соучастии с неустановленным лицом. По этой логике любое приобретение запрещенного вещества будь то в пределах РФ, или в другом государстве, должно было бы квалифицироваться как совершенное по предварительному сговору, что не подтверждается судебной практикой и толкованиями закона. Обжалуя такое неправильное применение уголовного закона рекомендую ссылаться на позицию ВС РФ, выраженную в ряде решений по жалобам. Так, например, недавнее кассационное определение Судебной коллегии по уголовным делам ВС РФ от 28 мая 2019 года № 127-УД19-8 по делу Давидоглова полностью совпадает с Вашим случаем. В этом определении ВС признал неправильным квалификацию деяния по пункту «а» части 2 статьи 229.1, указав: «к существенным нарушениям уголовного закона относится, в частности, неправильное его применение при квалификации действий виновного ... Действия Давидоглова квалифицированы по ч. 5 ст. 33, п. "а" ч. 2 ст. 229.1 УК РФ как пособничество в незаконном перемещении через таможенную границу Таможенного союза в рамках ЕврАзЭС наркотических средств, совершенном группой лиц по предварительному сговору, и по ч. 5 ст. 33, п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ как пособничество в незаконной пересылке наркотических средств, совершенной группой лиц по предварительному сговору, с использованием средств информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет").
В силу ст. 35 УК РФ, преступление признается совершенным группой лиц, если в его совершении совместно участвовали два или более исполнителя, а группой лиц по предварительному сговору, если в нем участвовали лица, заранее договорившиеся о совместном совершении преступления.
По приговору Давидоглов осужден за контрабанду и незаконную пересылку наркотических средств, совершенные группой лиц по предварительному сговору, с одним неустановленным лицом.
Президиум Верховного Суда Республики Крым, переквалифицируя действия Давидоглова как пособничество в контрабанде и незаконной пересылке наркотических средств, совершенных группой лиц по предварительному сговору, не дал оценки и не принял во внимание, что данная форма соучастия в виде пособничества не образует квалифицирующего признака - группы лиц.
В этой связи, действия Давидоглова не могут быть квалифицированы как совершенные группой лиц по предварительному сговору».
На мой взгляд столь же принципиально значимым является нарушение уголовного закона, о котором Вы указываете. Согласно Постановлению правительства от 1 октября 2012 года № 1002, значительным размером ДМТ признается количество «свыше 0,5 грамма». Ровно 0,5 грамма значительным размером не является. Указание в приговоре суда, что согласно вышеуказанному постановлению «смеси, содержащие в своем составе наркотическое средство ДМТ (диметилтриптамин) массой 0,5 гр. относится к значительному размеру» не соответствует действительному содержанию постановления.
Полагаю, что данных двух существенных нарушений достаточно для изменения приговора. Что касается эпизода, на исключении которого Вы настаиваете, то не касаясь других деталей, связанных с этим эпизодом, оконченным преступлением контрабанды считается сам факт пересечения государственной границы (так называемый формальный состав преступления). Но то обстоятельство, что Вы не намеревались получать это отправление, должно быть учтено как смягчающее обстоятельство. Тот факт, что Вы на момент поступления последнего заказа уже находились в СИЗО и в любом случае не могли его получить, не может опровергать Ваше заявление о нежелании получения этого письма. Здесь желательно правильно и достоверно изложить мотивы, по которым Вы приняли такое решение.
Так как, насколько я понял, Вы не подавали кассационной жалобы вообще, Вам следует адресовать ее в Седьмой кассационный суд общей юрисдикции (г. Челябинск, ул. Кирова, дом 161, индекс 454000).
06.12.2019

№13215

Спрашивает Ксенья Л.
(пересмотр приговора)
Пред. №№ 12452, 12234
Добрый день Лев Левинсон!  Спасибо и дай бог вам здоровья и вашему коллективу!!!
Я обращалась к Вам консультации №12234, №12452, на стадии следствия.
На данный момент уже мы прошли этапы: Приговор и Апелляцию, отбывает наказание в Рязанской области п. Стенькино ИК-6, сейчас на этапе подачи Кассационной жалобы. 
Приговор и Апелляцию по делу мужа я Вам прикрепила в файле посмотрите пожалуйста!)
И можно пожалуйста вопрос задать?: 
 1. На стадии ознакомления с материалами дела нами было подано Ходатайство чтобы рассмотрели в особом порядке, нам отказали. Должен ли был судья на судебном заседании приговоре это озвучить? 
 2. Для подачи Кассационной жалобы на суровость приговора важна характеристика с ИК? Актов и взыскание нет. Адвокат отправил запрос в ИК еще 19.09.2019 по почте, а через месяц на эл.почту но до сих пор не прислали характеристику. Какие могут быть препятствия не знаю?(
 3. Мог суд с учетом всех смягчающих обстоятельств снизить срок ниже низшего?
 4. И Кассация будет выборочная или сплошная в нашем случаи? сколько читаю не могу понять(,( 
Спасибо Вам большое заранее за помощь!!!
С уважением, Ксения

Отвечает юрист Арсений Львович Левинсон:
Здравствуйте. Во-первых, рады, что удалось добиться в суде переквалификации обвинения со сбыта на хранение. В первой инстанции переквалифицировали на два эпизода по ч. 1 ст. 228 (за вещества, обнаруженные в жилище) и по ч. 2 ст. 228 УК (за вещества, обнаруженные при себе), а во второй инстанции переквалифицировали на ч. 2 ст.228 УК РФ. Тем самым в результате обвинение было квалифицировано ровно так, как мы вам указывали в ранее данных консультациях. Ваш адвокат провел отличную работу.
1. На стадии ознакомления с материалами дела Ваш муж обвинялся в покушении на сбыт и сбыте наркотиков – особо тяжких преступлениях, для которых не предусмотрено особо порядка. Прокурор утвердил обвинение по сбыту (несмотря на отсутствие доказательств покушения на сбыт), поэтому особый порядок рассмотрения дела в суде был невозможен. Не думаю, что сейчас нужно указывать на то, что из-за незаконного обвинения в сбыте при обнаружении хранения наркотиков вы были лишены права на рассмотрение дела в особом порядке. Ведь те гарантии, которые дает особый порядок (не более 2/3 от верхнего предела наказания) были судами соблюдены при назначении наказания, а общий порядок рассмотрения дела позволил защититься от необоснованного обвинения.
2. Нет, для подачи кассационной жалобы не нужна характеристика из колонии. При кассационном обжаловании не рассматриваются новые доказательства, а только проверяется правильность применения уголовного и уголовно-процессуального закона. Согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК «основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела».
3. Полагаю, что несмотря на в итоге правильную квалификацию действий Вашего мужа как хранения наркотиков в крупном размере по ч. 2 ст. 228 УК РФ, суды первой и второй инстанции допустили существенное нарушение уголовного закона, назначив чрезмерно строгое наказание.
Исходя из судебной практики в Москве очевидно, что если бы Ваш муж изначально не обвинялся в сбыте наркотиков, то за хранение примерно 7 граммов гашиша и 4,5 граммов амфетамина, ему бы с высокой долей вероятно назначили бы условное наказание с применением ст. 73 УК РФ. Даже иностранные граждане, имеющие семью в РФ и детей, граждан РФ, при привлечении к ответственности впервые, как правило, в Москве получают условный срок.
Есть судебная практика Верховного Суда РФ, из которой следует, что при привлечении к уголовной ответственности впервые, при наличии смягчающих вину обстоятельств и отсутствии отягчающих, наказание в виде реального лишения свободы по ч. 2 ст. 228 УК РФ следует признавать чрезмерно суровым (см. определения Верховного Суда РФ от 20 марта 2018 года № 92-УД17-11 по делу Заева, от 07 мая 2018 года № 16-УД18-4 по делу Казакова).
Поэтому я полагаю, что шанс на пересмотр приговора есть. Кассационное обжалование, к сожалению, малоэффективно, очень редко принимают дела к рассмотрению и смягчают наказание. Но пробовать нужно, опираясь при этом на кассационную практику ВС РФ.
4. Приговор по делу Вашего мужа вступил в законную силу до 1 октября 2019 года, а значит кассация будет в старом порядке – то есть не сплошная, а выборочная. Жалобу нужно подавать в Второй кассационный суд (г. Москва, ул. Верейская, д. 29, стр. 34), сайт: http://2kas.sudrf.ru/. К жалобе прилагаются заверенные копии приговора и апелляционного определения, которые нужно получить в районном суде, вынесшем приговор.
02.12.2019

№13207

Спрашивает Марина
(пересмотр приговора)
Лев Семёнович, здравствуйте!
У моего мужа пол срока. Он спрашивает, не вышло ли каких новых законов по жалоба. Куда можно писать, что, и на что опираться.. Если конечно есть такая возможность?
Заранее благодарю за ответы на мои вопросы!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Увы, по УДО только по отбытии 3/4. Это для всех по тяжким и особо тяжким статьям о наркотиках. А вот что единственное можно по отбытии половины – это замена принудительными работами. Куда попадет с этими работами – в тот регион, где отбывает наказание или где жил, или вообще в другой – заранее никто не скажет. И что за работы – тоже неизвестно. Теперь ведь принудительные могут проходить в коммерческих организациях, торгуют зеками. И, конечно, не факт, что удовлетворят такое ходатайство. Но можно подавать каждые полгода. А больше изменений никаких нет.
02.12.2019

№13204

Спрашивает Настя
(пересмотр приговора)
Здравствуйте мы уже обращались к Вам .Сейчас мы отправили кассационную жалобу в суд общей юрисдикции на постановление суда ХМАО  ,и нам опять отказали с ссылкой что повторное кассационная жалоба ,мы не чего не писали повторного ,а по вновь открывших обстоятельств  ,что суд ХМАО снизил наказание по одной статьи .Сейчас хотим отправить председателю Верховного суда 
Лебедеву,как нам правильно написать что жалоба отправляется по вновь открытых обстоятельств ,большое спасибо за понимание.Жалобу нашу тоже Вам  отправляем.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Похоже, с жалобой вышла путаница. Невозможно одновременно в одном документе совместить кассационную жалобу и заявление о возобновлении производства в связи с вновь открывшимися обстоятельствами. Тем более, что из самой жалобы вновь открывшихся обстоятельств не усматривается. Неприменение судом кассационной инстанции по одному из эпизодов вновь открывшимся обстоятельством не является. Неправильное применение судом норм УК, касающихся назначения наказания, теоретически может быть основанием для обжалования в следующую кассационную инстанцию. При этом нельзя обращаться к Председателю ВС РФ с жалобой на решение первой кассационной инстанции, минуя Судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ. Но это также теоретически. Почему я пишу «теоретически»? Потому что основная проблема с вашими жалобами в том, правильно ли они были признаны кассационным судом общей юрисдикции повторными. Ведь все дело в том, что в новые окружные кассационные суды может быть подана кассационная жалоба на приговор и апелляционное определение, вынесенные до 1 октября с.г., но только в случае, если они не были обжалованы ранее в кассационном порядке. Таким образом, вопрос в том,пройдены ли вами все три ступени кассационного обжалования. Если остался только председатель ВС, то к нему надо обращаться, даже не упоминая отказ кассационного суда (потому что этот суд не рассматривал вашу жалобу, а вернул ее без рассмотрения ).
26.11.2019

№13201

Спрашивает Денис
(пересмотр приговора)
Здравствуйте. На сайте областного суда появилась информация в таблице об истребовании материалов, куда я обратился с кассационной жалобой. Говорит ли это о том, что началась проверка? Насколько я понимаю, что могли вынести постановление об отказе в принятии??? Подскажите пожалуйста.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Областной суд запросил дело в суде первой инстанции. Это безусловно хороший знак, но не означает, что жалоба гарантированно будет передана на рассмотрении в судебном заседании президиума облсуда. Коль скоро жалоба находится в областном суде, значит ваш приговор вступил в силу до 1 октября и до этой даты Вы направили свою первую кассационную жалобу. Порядок рассмотрения жалобы в таком случае прежний, то есть судья с одной стороны вправе истребовать дело, и это означает, что жалоба имеет перспективы, с другой стороны истребование дела не мешает ему отказать в передаче на рассмотрение.
23.11.2019

№13197

Спрашивает С.В.
(назначение наказания, пересмотр приговора)
Здравствуйте. Подскажите пожалуйста меня осудили по статьям П.б.ч.3 ст 228.1, ч.2 ст. 228.1. Приговорили к 8.2 строго режима. Вопрос следущий. Я изготовил, хранил и употреблял … в лекарственных целях. Так как я болен Туберкулезом. … В больницу идти испугался и вот занялся самолечением. - Ч.2 ст.228 Со мной жила женщина с таким же заболеванием. В очередной раз когда ей стало плохо я ей дал … в лекарственых целях безвозмездно и безкорыстно - п.б.ч.3 ст.228.1 мои показания признательные полностью. Есть явка с повиной, активно способствование раскрытию преступления, как связаное с оборотом наркотиков, так и иных тяжких. Есть ребенок 2013 года, болен туберкулезом, ранее не суди и не превликался. Первая инстанция указала что ст.ст.64,73 не усматривает, но на основании п.к ст.61ук.рф применяет ст.62 ч.1 и срок не может превышать 2/3 от максимального наказания. Далее руководствуясь ст.69ук.рф путем частичного и полного сложения преступлений максимальный срок не может превышать 1/2 предусмотреной за более тяжкое преступление т.е 228.1 ч.4 (20 лет) разве это максимум?? Иными словами 2/3 от 1/2 от 20лет??   За ренее благодарю за ответ"

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Я не пойму, какие части статьи 228.1 Вам вменены. Сначала Вы пишете ч.2 и ч.3, а потом оказывается ч.4. Буду исходить из последнего. Но ответ зависит еще от того, что сказано в приговоре: применен ли пункт «к» статьи 62 УК к обоим вмененным Вам преступлениям. Скорее всего это так. Но следует проверить. Если применен, то надо руководствоваться Постановлением Пленума ВС РФ от 22.12.2015 № 58. Цитирую п.51 этого Постановления: «В случае совершения лицом нескольких преступлений, за каждое из которых назначено наказание с применением положений статьи 62 УК РФ или статьи 65 УК РФ, срок или размер наказания по совокупности преступлений не могут превышать более чем наполовину максимальный срок или размер наказания, которое может быть назначено за наиболее тяжкое из совершенных преступлений без учета правил, установленных указанными статьями. При этом суды в целях обеспечения принципа справедливости при назначении окончательного наказания должны учитывать, что за каждое из совершенных преступлений наказание назначено с учетом правил статьи 62 или 65 УК РФ». Наиболее тяжким является в вашем случае ч.4. (до 20 лет). А с применением статьи 62, в том числе и по совокупности, наказание не может превышать 2/3, то есть 13 лет и 4 месяцев.
Вы неправильно понимаете статью 69 УК. Максимальный срок по совокупности преступлений, если одно из них является тяжким или особо тяжким, не может превышать более чем наполовину наиболее строгое наказание из предусмотренных за эти преступления. То есть эта норма означает, что при наиболее строгом до 20 лет наказание по совокупности не может превышать 30 лет, но так как согласно статье 56 УК наказание по совокупности не может превышать 25 лет, это и есть верхняя планка.
Вывод - 8 лет и 2 месяца, назначенные Вам, не противоречат требованиям УК. Возможно, направление обжалования надо искать в другой плоскости. Например, насколько обосновано применение к Вам двух статей, не является ли это единым преступлением? Более того, исходя из описанного Вами, можно вообще ставить вопрос о применении статьи 64 (действительно, почему наличие столь тяжелых заболеваний, а так же наличие заболеваний у членов семьи, не признано исключительными обстоятельствами?).
23.11.2019

№13195

Спрашивает Екатерина К.
(пересмотр приговора, сбыт, закладчики)
Добрый день! Можете, пожалуйста, посмотреть приговор. Интересует положение М. Нет доказательств, доказывающих его причастие к выдвинутым эпизодам. Подскажите, пожалуйста, что можно сделать? Как можно снизить или смягчить наказание? Непонятно, почему не применили 15 ст.

Отвечает юрист Арсений Львович Левинсон:
Здравствуйте! Апелляционные жалобы написали М. и С., но также подал представление прокурор. Значит обвинение тоже считает приговор подлежащим отмене или изменению, но по каким основаниям неизвестно (видимо, как слишком мягкий). Сейчас нам уже поздно помогать сформулировать доводы для апелляционной жалобы, т.к. до заседания суда уже не получится ничего передать осужденным (суд принимает дополнения, если они поступают за 5 дней до даты заседания).
Напишите, как пройдет судебное заседание завтра, в зависимости от этого будем действовать.
В целом посмотрел приговор. Два студента живущие в одной комнате в общежитии С. и М. осуждены по девяти эпизодам покушения на сбыт наркотиков в значительном размере, а также по одному эпизоду покушения на сбыт в крупном размере. С. был задержан, когда делал закладки, показал места закладок, а также дал показания на соучастника М. Наказание назначено по совокупности преступлений: С. – 5 лет лишения свобод, а М. – 6 лет лишения свободы. Из приговора следует, что вина М. подтверждается показаниями соучастника, который вину признал полностью, а также файлами с фотографиями закладок, изъятыми в его ноутбуке, а также его показаниями на предварительном следствии, в которых он частично признал вину, указав, что осуществлял пособничество. Не очень понятно, чем подтверждается позиция защиты о том, что М. добровольно отказался от совершения преступления? Либо защита не привела эти доказательства, либо суд их проигнорировал в приговоре (есть ли подтверждения, что он писал соучастникам о том, что отказывается от участия в преступлении или нет; в каких еще действия был выражен отказ от совершения преступления; есть ли подтверждения того, что файлы с фотографиями закладок, отправляемые С. в телеграмм сохранялись в ноутбуке М. автоматически). Все эти обстоятельства защите нужно доказывать (например, свидетельскими показаниями, заключениями специалистов об осмотре вещественных доказательств). Или адвокат М. это не сделал, или суд не описал это в приговоре.
Но при обжаловании приговора точно можно говорить о неправильной квалификации судом действий осужденных. Полагаю их действия должны были квалифицироваться как одно преступление, а не как совокупность преступлений, т.к. действия охватывались едином умыслом на сбыт одной мелкооптовой партии наркотических средств. Не знаю, заявлялись ли эти доводы адвокатами осужденных, но это существенно бы могло уменьшить объем обвинения и привести к смягчению наказания.
На то, что С. и М. совершили одно преступление, а не десять указывает также то, что в приговоре не содержится анализа и оценки доказательств по каждому обвинению. Между тем, если бы осужденные совершили десять преступлений, то суд должен был такой анализ и оценку изложить в приговоре для каждого обвинения (п. 7 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29 ноября 2016 года № 55 "О судебном приговоре"). Однако суд сначала излагает, какие десять преступлений совершили осужденные, а потом указывает, что вина в совершении всех этих преступлений подтверждается такими-то доказательствами.
Также при обжаловании приговора следует приводить доводы о том, что суд необоснованно отказал в применении ч. 6 ст. 15 УК РФ.
Назначив по особо тяжкому преступлению наказание вдвое меньше, чем минимальное (5 лет и 5,5 лет л.с.), суд признал, что есть фактические обстоятельства, существенно уменьшающие степень общественной опасности преступления (возраст подсудимых, данные об их личности, то, что осужденные являются самыми низкоуровневыми участниками распространения наркотиков, и то, что они были вовлечены в совершение преступления неустановленными лицами). Исходя их этого суд должен был сделать вывод о наличии оснований для применения положений части 6 статьи 15 УК РФ.
23.11.2019

№13190

Спрашивает Вадим
(пересмотр приговора)
Предыдщий №13043
Здравствуйте Лев Семенович!
Скажите пожалуйста, имея на руках заключение БНЭ "Версия" , по закл.экспертов. множество нарушений ФЗv73, ПП ВС РФ, ну и т.д. неполно,не объективно,необоснованно.
Как,кому и куда можно обратиться??? Нач.ЭКЦ (местного,федерального РФ) о привлечении к дисц.ответ. экспертов?? В СК  о ВУД ?
Суд даже не даёт оценку проложенному данному заключению.
И ещё,является ли это обстоятельством для написания в прокуратуру по гл.49 УПК, как иное новое (незнаю как ещё назвать) Посоветуйте пожалуйста.
P.S: ранее писал ещё ,жду с надеждой ответа.
Спасибо за ранее за Вашу помощь.
С Уважением к Вам и Вашим помощникам по сайту. Вадим

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Если бы существовал простой или даже сложный, но известный юристам выход из ситуации тотального отказа всех инстанций в пересмотре несправедливого, незаконного, необоснованного приговора, Вы бы с нами уже не переписывались. Специалисты Бюро «Версия» -- классные специалисты, знающие свой предмет идеально, но крайне редко удается добиться от суда признания недобросовестности и недоброкачественности экспертизы, положенной в основу приговора. Могу гарантировать, что новым или вновь открывшимся обстоятельством рецензия или заключение, выданное «Версией», суд никогда не признает. Это не означает, что Вы обратились напрасно к независимым экспертам. Во-первых, иногда мнение «Версии» принимается судом по существу, даже без прямой ссылки на их заключение. Во-вторых, мы все надеемся на лучшее: как были пересмотрены дела репрессированных в СССР, так и с нынешними приговорами по 228-й, да и не только по ней, такое может случиться.
Пока же я не вижу вариантов обжалования ни из перечисленных Вами, ни из каких-либо других.
15.11.2019

№13189

Спрашивает Юлия
(хранение, пересмотр приговора)
Здравствуйте! Помогите пожалуйста разобраться в ситуации: Моего мужа и его брата осудили на 13 и 13,6 лет лишения свободы с отбыванием наказания в ИК строгого режима со штрафом каждому 1 000 000 рублей по ч.4 ст. 228.1. Далее в апелляции скинули по пол года каждому. Далее мы обжаловали в кассационную инстанцию-жалобу не стали рассматривать. Далее мы написали в коллегию ВС РФ. Верховный отменил приговор и отправил дело на новое судебное рассмотрение в апелляционную инстанцию. Суд апелляционной инстанции оправдал за 1 эпизод сбыта (контрольная закупка) и 6 эпизодов покушения на сбыт. Нам удалось доказать что дело в этой части сфабриковано. Но, дали по 8 лет по ч.2 ст.228 (хранение в крупном размере)с отбыванием наказания в ИК ОБЩЕГО режима. В среднем по 15 гр. героина на каждого..Признали право на реабилитацию.
- Скажите пожалуйста - много ли 8 лет за хранение НС? Можно ли обжаловать- есть в этом смысл? считается ли приговор суровым? Какова практика?
- Попадаем ли под пересчёт 1 день в СИЗО к 1,5  дням, т.к. назначен общий режим? (в СИЗО они провели 2 года и 2 месяца), если нет, то может есть какая-нибудь лазейка в законе, потому что 2,2 -это слишком много..
- Должны ли пересчитать время проведенное в ИК строго режима 1 день за 1,5 дня, т.к. им  дали общий режим?
В общей сложности в местах лишения свободы они провели 4 года и 2 месяца.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Ну что скажешь – издеваются. Надо снова обжаловать приговор. Новым путем, так как порядок обжалования вступивших в силу приговоров с 1 октября изменился. В этой связи имеет значение, когда именно состоялось рассмотрение дела апелляционной инстанцией. Если до 1 октября, то кассационная жалоба будет рассматриваться по прежней процедуре, т.н. выборочной кассации (предварительное прохождение через сито судьи). Если же начиная с 1 октября, то кассация сплошная, то есть жалоба будет рассматриваться сразу окружным кассационным судом общей юрисдикции. В том и в другом случае жалоба подается в этот окружной суд. Основной аргумент вашей жалобы – излишне суровый приговор, не учитывающий нахождение под стражей более двух лет. Это обстоятельство тем более должно было быть учтено, что кратный зачет срока осужденным по части 2 статьи 228 не предусмотрен, независимо от того, на каком режиме отбывается наказание.
Кроме того, существенным аргументом будет в вашем случае ссылка на судебную статистику. По данным Судебного департамента в 2018 году к реальному лишению свободы по части 2 статьи 228 привлечено 12 584 человека, условно осуждено 17417. Из приговоренных к реальному лишению свободы наказание по длительности распределены так: до одного года – 408 человек, от одного до двух лет – 1111, от двух до трех лет – 4798, от трех до пяти лет – 6108, от пяти до восьми лет – 151, от восьми до десяти лет – 8. При этом наибольшее число от трех до пяти лет составляют в подавляющем большинстве приговоренные именно к трем годам, то есть к минимальному сроку по санкции части 2. Иными словами, наказание от восьми до десяти лет практически не назначается. 8 человек из 30212 всех осужденных по части 2 в 2018 году. Чем так особо отличились ваши осужденные? Я еще понимаю, если бы у них был обнаружен в хранении наркотик количеством приближающийся к особо крупному размеру, скажем, 999 грамм. Но ведь у них по 15 г.!
14.11.2019

№13186

Спрашивает А.Р.
(пересмотр приговора)
Вопрос о возможности пересмотра приговора.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Ознакомился с приговором с точки зрения стратегии защиты Р., привлеченной к ответственности вместе с Вами. Скажу прямо, видал приговоры и хуже. Однако и здесь вполне достаточно оснований для обжалования в кассационном порядке.
Приговор имеет ярко выраженный обвинительный уклон, что противоречит конституционному принципу состязательности. Именно на этой основе рекомендую Р. обжаловать приговор и последующие решения по делу. Тому можно привести наверняка много примеров, ограничусь лишь теми, которые видны из приговора. Так, в приговоре подробно на нескольких страницах изложены показания свидетелей обвинения и доказательства стороны обвинения. В то же время о позиции защиты суд не говорит практически ничего, в том числе не излагает существа доводов защитника М., осуществлявшей защиту Р. О позиции защиты сказано буквально следующее: «Заявление защитника М. о недоказанности вины Р. в инкриминируемом ей деянии не принимается судом во внимание, поскольку опровергается совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств». Суд не вправе не принимать во внимание позицию стороны. Поскольку подсудимая Р. отказалась от дачи показаний, все доводы защиты содержались в выступлении защитника. Не принимая их во внимание, суд грубо нарушил права обвиняемой. Согласно статье 11 УПК, суд обязан обеспечивать возможность обвиняемого и его защитника осуществлять свои права. Статья 15 УПК указывает на равноправие сторон в процессе: «Суд не является органом уголовного преследования, не выступает на стороне обвинения или стороне защиты». Нарушен и принцип обеспечения обвиняемой Р. права на защиту, так как суд, не принимая во внимание позицию защиты, лишил Р. этого права.
Еще один пример из приговора. Рассматривая вопрос о квалификации деяний Р. и назначаемом наказании, суд должен был решить вопрос о возможности применения к обвиняемой части 6 статьи 15 УК (изменение категории преступления на одну ступень). Суд в приговоре указал: «Оснований для применения ч.6 ст.15 УК РФ не имеется». Однако, как следует из Постановления Пленума ВС РФ от 15.05.2018 N 10, «разрешая данный вопрос, суд принимает во внимание способ совершения преступления, степень реализации преступных намерений, роль подсудимого в преступлении, совершенном в соучастии, вид умысла либо вид неосторожности, мотив, цель совершения деяния, характер и размер наступивших последствий, а также другие фактические обстоятельства преступления, влияющие на степень его общественной опасности. Вывод о наличии оснований для применения положений части 6 статьи 15 УК РФ может быть сделан судом, если фактические обстоятельства совершенного преступления свидетельствуют о меньшей степени его общественной опасности». Всем этим обстоятельствам должна быть дана оценка в приговоре.
Таковы соображения по поводу обоснования кассационной жалобы Р. Заранее соглашусь, что они не очень насыщенны. Но из приговора большего я не вижу. Однако при наличии семейных трудностей (пожилые родители, необходимость ухода за кем-либо и др.), проблем со здоровьем у нее или членов семьи и других личных обстоятельств в кассационной жалобе можно просить о смягчении наказания как излишне сурового. Правда, это никак не коснется других фигурантов дела.
14.11.2019

№13169

Спрашивает Три товарища
(пересмотр приговора)
Здравствуйте. Подскажите пожалуйста. В 2016 году в Ростовской области мне был вынесен обвинительный приговор. Я написал только апелляционную жалобу. Кассационную жалобу мне нужно писать в областной суд Ростовской области,а там уже решат,передавать её на рассмотрение в Верховный суд или нет,или мне нужно писать сразу в Верховный суд? Какую шапку мне писать в моей жалобе? Подскажите пожалуйста. Нас много и мы не можем никак разобраться,куда нам отправлять жалобы. Заранее спасибо большое!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. В настоящее время ограничительный срок для подачи кассационных жалоб не установлен. Но существует запрет на подачу повторных жалоб (статья 401.17 УПК). С 1 октября 2019 года система пересмотра судебных решений по уголовным делам, вступивших в законную силу, изменена. Если раньше кассационные жалобы на приговоры судов районного уровня подавались в президиум облсуда , затем в СК по уголовным делам ВС РФ и затем уже как последний шанс председателю ВС, то с 1 октября созданы окружные кассационные суды общей юрисдикции, рассматривающие жалобы вместо президиумов облсудов. Все осужденные, чьи приговоры вступили в силу до 1 октября 2019 года, если они не подавали еще кассационных жалоб, могут обращаться теперь с кассационными жалобами в новые суды, но жалобы будут рассматриваться по прежней процедуре. Это означает предварительное рассмотрение жалобы судьей кассационного суда и судья волен пропустить жалообу на рассмотрение самого суда или отказать. В таком случае можно подавать следующую жалобу уже в ВС РФ, где она будет рассмотрена судьей в том же порядке. Если кассационная жалоба подавалась до 1 октября только в облсуд, то в кассационный окружной суд обращаться уже нельзя, следующей инстанцией в таком случае будет ВС РФ. И только те, чьи приговоры вступили в силу начиная с 1 октября 2019, обращаются в новые кассационные суды, где их жалобы будут рассмотрены по новой процедуре, которую условно называют «сплошной кассацией».. По новой процедуре предварительного судьи нет, все жалобы, если они правильно оформлены, рассматриваются в судебном заседании кассационного суда. Независимо от того, когда вступил в силу приговор, кассационная жалоба, если она подлежит рассмотрению новым кассационным судом, подается непосредственно в этот суд (а не через райсуд).
Вся информация о подсудности и местоположении кассационных и апелляционных судов на сайте ВС: http://www.supcourt.ru/press_center/news/28148/
Там же сайты этих судов, их почтовые адреса и телефоны.
Для понимания об апелляционных судах: новые окружные апелляционные суды рассматривают апелляционные жалобы только на приговоры, вынесенные в первой инстанции судами областного уровня. Апелляция на приговоры судов районного уровня как и раньше в компетенции областных судов.
Кроме того новые апелляционные суды рассматривают дела по новым и вновь открывшимся обстоятельствам.
Конкретно на Ваш вопрос: кассационную жалобу Вы вправе подать в Четвертый кассационный суд общей юрисдикции, так и пишется в шапке. Адрес 350020, г. Краснодар, ул. Морская,  д.3.
08.11.2019

№13161

Спрашивает Любовь
(пересмотр приговора)
Мой сын был осужден 17 июня 2019 года на срок 4 года. Обвинили в сбыте наркотиков, хотя дело было сфальцифицированно при помощи подставного лица. Правда в момент задержания он был под действием наркотического вещества под названием "соль". прошу дать консультацию по вопросы подачи кассационной жалобы. Не знаю всех нюансов, надеюсь на вашу помощь. к обращению прикреплю скан приговора. Заранее спасибо за ответ.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Хотя дело слушалось в особом порядке, это не препятствует после вступления приговора в законную силу обжаловать его по существу и по назначенному наказанию. Во-первых, суд не проверил, а следствие допустило проведение повторной проверочной закупки тем же лицом с такими же результатами. Между тем, как неоднократно указывал ВС РФ, повторная закупка может считаться законной только в случае , если целью ее повторения является установление преступных связей и выявления новых фигурантов цепочки сбыта. В случае же Вашего сына никаких новых задач не ставилось, проведение второго ОРМ можно объяснить только желанием оперативных сотрудников отчитаться за большее число раскрытых тяжких преступлений. В кассационной жалобе надо поэтому ставить вопрос об исключении из приговора второй закупки и сокращении в связи с этим наказания. Во-вторых, вопреки требованию ВС РФ об обязательной проверке судом наличия оснований для снижения категории преступления на одну ступень, суд в приговоре по делу Вашего сына проигнорировал это требование. В Постановлении Пленума ВС от 15 мая 2018 года № 10 указано: «С учетом правовых последствий изменения категории преступления на менее тяжкую суду при рассмотрении уголовного дела надлежит проверять, имеются ли основания для применения положений части 6 статьи 15 УК РФ в отношении каждого подсудимого».
Кассационную жалоба подается непосредственно в кассационный суд общей юрисдикции (уточнить какой суд обслуживает ваш регион можно в судебной канцелярии).
04.11.2019

№13143

Спрашивает Игорь
(пересмотр приговора: кассационный суд)
Добрый день! Мой вопрос заключается в том как отправить жалобу в 7 кассационный суд,напрямую?или через суд 1 инстанции если приговор вступил в законную силу???заранеее спасибо за ответ!!!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Напрямую в кассационный суд, а не через районный. См. часть 6 статьи 2 ФЗ от 11.10.2018 N 361-ФЗ "О внесении изменений в Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации":
«Лица, которые не воспользовались правом на обжалование в кассационном порядке судебных решений, вступивших в законную силу до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, либо осуществили его не в полном объеме, вправе обжаловать такие судебные решения в порядке, предусмотренном частью третьей статьи 401.3 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции настоящего Федерального закона)».
А часть 3 статьи 401.3 в действующей с 1 октября редакции говорит о подаче кассационной жалобы непосредственно в кассационный суд.
14.10.2019

№13125

Спрашивает Иван
(судебное производство, пересмотр приговора)
Здравствуйте, Лев Семёнович!
Решился обратиться к Вам за помощью.
Я искренне осознаю масштаб Вашей занятости (довольно давно изучаю Ваш сайт), но просто нет больше сил пытаться упорядочить хаос в мыслях по поводу правильного (рационального) составления жалобы в Верховный Суд. Хаос основан на огромном количестве, как вопиющих нарушений закона, так и на менее масштабных, если можно так выразиться.
Суть моего дела такова:
В апреле 2014г. я попал в жернова ФСКН по сфабрикованному делу. Заплатив требуемую сумму и будучи опущенным я обратился в отдел собственной безопасности и следующий год проводились разбирательства. По результатам некоторых сотрудников уволили по собственному желанию, но в возбуждении уголовного дела на них прокуратура отказала. Сразу после этого против меня, по материалам 2014г. начали активно развивать уголовное дело, и в 2016г. оно попадает в суд. По результатам разбирательства суд возвращает дело прокурору для устранения нарушений. Мос. Обл. Суд, в ответ на обжалование прокуратурой оставляет данное решение в силе. И в 2017г. уже МВД снова направляет это дело в суд. По факту не изменив ничего! И в марте того же года, без особых разбирательств мне дают 10 лет, по ст. 228 ч.4, ст. 30 ч.3
Аппеляционная и кассационная жалобы, как Вы понимаете не принесли результата.
Лев Семёнович, изучая практику судов, и переписку на Вашем сайте я нахожу много того что можно применить и ко мне. Да и по материалам дела (приговору) большое количество нарушений.
Лев Семёнович, дело является сфабрикованным, даю слово!
Но, и то что меня освободят, я уже не рассчитываю...
Увы, но осознавая наши реалии, единственное на что я питаю надежду, это на снижение срока. Хоть и испытываю при этом ощущение малодушия .
Так вот, суть моего обращения к Вам, это просьба помочь выбрать (расставить) приоритеты в составлении жалобы в Верховный суд.
Можно ли просить о снижении срока (по каким-либо вариантам) если у меня неизменная позиция непричастности к этому делу?...
В заключении своего письма хочу выразить сердечную Благодарность Вам и тем кто Вам помогает! Вы самый ясный луч надежды для тех кто не опустил руки в своей беде!!!
Спасибо Вам!

Отвечает завпунктом:
Иван, здравствуйте. Прочитал черновик Вашей жалобы. Мне она понравилась. Не обнаружил ничего, что можно было бы предложить исключить. Кое -что на мой взгляд можно добавить или развить некоторые важные позиции.
Совершенно правильно Вы указываете на незаконность использования показаний свидетелей Полякова, Поляковой и других Ваших односельчан, которые «слышали» о том, что Вы якобы распространяете амфетамин, но не могли сказать, от кого слышали. Таким образом суд постановил приговор, основываясь на слухах. Вы правильно ссылаетесь на статью 75 УПК, согласно которой категорически недопустимыми признаются в качестве доказательства «показания потерпевшего, свидетеля, основанные на догадке, предположении, слухе, а также показания свидетеля, который не может указать источник своей осведомленности» (п.2 ч.2 ст. 75 УПК). Здесь можно еще подчеркнуть, что статья 75 указывает лишь на два вида абсолютно недопустимых доказательств, то есть недопустимых во всех случаях: 1) показания подозреваемого или обвиняемого, данные в отсутствие адвоката, не подтвержденные обвиняемым в суде; 2) вышеуказанные показания свидетелей.
Столь же существенным нарушением являются положенные в основу приговора показания свидетелей -оперативных сотрудников ФСКН, о чем Вы правильно пишете, и правильно указываете, что их показания о якобы имевшихся сведениях Вашей причастности к продаже наркотиков не подтверждаются документально. Здесь надо написать подробнее. Во-первых, сослаться на позицию ВС РФ, выраженную в ряде решений. Так, в Определении Судебной коллегии по уголовным делам ВС РФ от 14 марта 2013 года по делу Воронина в частности указывалось: «Не могут свидетельствовать о наличии сведений о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния и показания свидетелей - сотрудников УФСКН П. и Б., из которых следует, что в их отдел стала поступать информация о том, что Воронин А.В. причастен к незаконному обороту наркотиков, являясь как потребителем, так и сбытчиком». Одних лишь показаний оперативников о якобы поступившей информации, что некий человек торгует наркотиками, недостаточно. Подтверждением же такой информации должны быть представленные суду оперативные документы, рассекреченные в допускаемой законом части, в соответствии с межведомственным Приказом от 27.09.2013 "Об утверждении Инструкции о порядке представления результатов оперативно-розыскной деятельности органу дознания, следователю или в суд". Во-вторых, следует связать недопустимость таких показаний оперативников с недопустимыми показаниями свидетелей, которые не могут указать источник своей осведомленности. Оперативные сотрудники, голословно заявляющие о якобы имеющихся сведениях о совершении обвиняемым преступлений, это те же свидетели, о которых говорится в пункте 2 части 2 статьи 75 УПК.
В том месте, где Вы пишете об обвинительном уклоне суда, можно добавить яркий пример – оценка судом показаний обвиняемого по тому же делу Полякова и оценка судом Ваших показаний. Не понятно почему суд пришел к выводу, что показания Полякова «добросовестные» и соответствуют действительности, Ваши же показания – попытка уйти от ответственности. На чем основаны эти суждения, неизвестно.
Ключевым свидетелем по делу является, несомненно, Г-в, выступивший в качестве закупщика по обоим эпизодам. Свидетель Г-ов в судебном заседании не допрашивался. В суд доставлен не был. В приговоре говорится, что «несмотря на принятые меры установить местонахождение свидетеля Г-ва не представилось возможным». Так как это свидетель основной, суду следовало не только предпринять все возможные действия по доставке свидетеля в суд (есть сомнения, что его вообще кто-то искал, здесь Вам виднее). Суду следовало также указать в приговоре, какие именно конкретные действия были предприняты , арсенал таких мер у суда достаточно большой.
Правильно ли я понимаю, что обвиняемый Поляков умер до вступления приговора в силу? Если это так, то, думаю, доводы Вашей жалобы, касающиеся свидетелей, можно было дополнить тем, что два основных свидетеля обвинения в апелляционной инстанции не только не допрашивались и не присутствовали, но одного из них уже не было в живых, а другого искали, но не нашли.
Вы игнорируете важное обстоятельство, на основании которого судом, первоначально рассматривавшим дело, оно было возвращено прокурору, а именно тот факт, что лицо, участвовавшее в деле в качестве следователя, ранее принимал участие в этом же деле, в том числе осуществлял Ваше задержание, будучи на тот момент оперативным работником ФСКН. В этом качестве он был допрошен судом как свидетель обвинения. Статья 61 УПК прямо непосредственно запрещает участие следователя в производстве по уголовному делу, если он является по тому же делу свидетелем. Данное лицо не могло не знать о данном запрете, в связи с чем обязано было взять самоотвод.
Можно также упомянуть, что обвинительный уклон суда наглядно продемонстрирован в приговоре, где показания всех свидетелей обвинения изложены подробнейшим образом, иногда по две страницы на каждого свидетеля. Показания же свидетелей защиты изложены в двух-трех словах и со многими неточностями и произвольными толкованиями ими сказанного. Это, естественно, нарушает состязательность процесса.
Еще раз подчеркну, что не вижу в жалобе ничего лишнего. Естественно желание добавить туда и другие нарушения, ведь все кажется важным в совокупности. Но мне кажется, этого делать не надо. Написанного Вами с учетом моих предложений вполне достаточно.
11.10.2019

№13119

Спрашивает Галина
(пересмотр приговора: вновь открывшиеся обстоятельства)
Здравствуйте! Помогите пожалуйста, сейчас ждем открытия новых судов по кассации, у мужа ст.228.1 ч.4 п.Г через ст.30 п.3  Вопрос вот в чем возник (ниже два документа прикреплены) первый это в деле мужа типо заявление от закупщика (на основании чего вообще возбуждено уголовное дело и производилась контрольная закупка)  но на нем нет никаких печатей и данных. На что мы делали запрос в милицию и нам прислали ответ (второй файл) что никаких заявлений не поступало и не зарегистрированно... Как они тогда завели УД и проводили контрольную закупку, если не было заявлений от закупщика. Это же нарушение серьезное ФЗ 7,8 об ОРД
на что можно расчитывать ?  Влияет ли данное нарушение и как сильно? Или же просто писать на смягчение? заранее спасибо огромное

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Это очень важная информация, так что по поводу выявленных новых обстоятельств, которые можно назвать вскрывшейся фальсификацией уголовного дела, надо обращаться к прокурору в порядке статьи 413 УПК (о возобновлении производства по делу в связи с новыми и вновь открывшимися обстоятельствами). Что называется, документ налицо. Заявление по этой процедуре подается прокурору того субъекта РФ, в котором происходил суд, постановивший приговор (в вашем случае прокурору Свердловской области).
Как я понимаю, приговор вступил в силу не вчера, а до 1 октября. Поэтому, хотя кассационные жалобы осужденных, приговоры которых вступили в силу до 1 октября, подают теперь жалобы в новые кассационные суды, рассматриваться их жалобы будут по прежней процедуре – через фильтр судьи, предварительно рассматривающего жалобу. Тогда как по приговорам, вступающим в силу начиная с 1 октября, действует сплошная кассация.
05.10.2019

№13118

Спрашивает Сергей
(пересмотр приговора: исключение признака орггруппы)
Здравствуйте, подскажите пожалуйста как мне быть в моей ситуации.
Я с другом был осуждён по ст. 228 п. 1 ч. 4 (ч3 ст30) и ст. 228 п. 1 ч. 5 (ч3 ст30).Меня с другом задержали сотрудники с крупной партией гашиша, на обыске у меня дома ничего не нашли, а у друга нашли пакет амфетамина. Следователь сделал 2 эпизода, 4ую часть за то что изъято в машине изначально а 5ую часть за то что нашли у друга дома. Далее в течении нескольких дней задержали 3 курьеров. У нас был небольшой интернет магазин. С самого начала задержания мы полностью содействовали следствию, выдали наркотические средства самостоятельно, оформили явку с повинной и в последствии заключили досудебное соглашение. Судили нас отдельным судопроизводством и сделали нас организаторами преступной группы, мы само собой не могли ничего отрицать так как суд проходил в особом порядке, и дали нам по 6лет 8мес. строгого режима. Далее через пару месяцев когда нас уже отправили в колонию осудили курьеров и дали по 8 лет, но они написали апелляшку и в итоге суд не увидел состава организованной группы и убрал им этот пункт и один эпизод. 
Теперь как я понимаю нам надо писать кассацию, после приговора прошёл уже год, и по логике если им всем убрали опг, то с кем мы тогда в ней состоим, и можем ли мы вообще быть организаторами опг если по факту её нет? Подскажите как нам быть? если мы напишем кассацию то нам отправят дело на пересмотр? или просто могут смягчить приговор убрав этот пункт? и может ли  быть такое что нам дадут больше чем изначальный срок? Сколько помню говорили что у тех с кем заключено досудебное соглашение дают меньший срок чем соучастникам, а в нашем случае получилось почему то иначе. И ещё подскажите, есть ли шанс обьеденить эпизоды в один, так как это глупо что 2 эпизода один в машине а другой в квартире, если умысел у нас был один, это покушение на распространение. Жду вашей помощи, как быть в этой ситуации. 

Отвечает адвокат Екатерина Юрьевна Богданова:
Здравствуйте.
В том, что ваше дело рассматривалось в особом порядке по причине заключения вами досудебного соглашения для вас есть как плюс, так и минус. Минус заключается в том, что в формате рассмотрения дела в особом порядке, в том числе при заключении досудебного соглашения, по причине признания обвиняемым своей вины он уже не может впоследствии обжаловать квалификацию своего деяния, в том числе в части количества эпизодов, так как судом эти обстоятельства не исследуются в принципе и, соответственно, осужденный в особом порядке может обжаловать приговор только в части строгости наказания по основанию его несправедливости, но не в части установленных, неустановленных или неправильно установленных обстоятельств совершения деяния.
Плюсом же является то, что именно по причине неисследования судом в особом порядке обстоятельств того, было ли совершено деяние в составе преступной группы (то есть устойчивой группы лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений) или все же группой лиц по предварительном сговору (что является более мягким квалифицирующим признаком деяния) вы можете обжаловать приговор ввиду новых обстоятельств (то есть обстоятельств, которые на момент вынесения приговора по вашему делу не были известны суду), которыми является установление апелляционным определением суда в отношении курьеров факта отсутствия признаков организованной группы, в которую вы входили как организаторы. То есть вполне логичным для кассационного суда будет выглядеть тот факт, что при расследовании вашего дела вы сразу признали свою вину, не вникали в предложенную следствием квалификацию деяния как совершенного организованной группой, поэтому суд первой инстанции и не занимался установлением правильности квалификации вашего соучастия. А поскольку апелляционный суд по делу курьеров все обстоятельства как раз исследовал и оценивал, то он и пришел к выводу, что признаков организованной группы не было. Если в судебных актах по делу курьеров вы также упомянуты в качестве членов организованной группы, а потом этот признак был признан отсутствующим, это можно использовать в качестве довода вашей кассационной жалобы. Для полной уверенности в том, упомянуты ли вы в составе организованной группы при рассмотрения дела курьеров, а также для определения, признан ли сам признак организованной группы отсутствующим как таковой или установлено лишь то, что курьеры не входили в нее, необходимо видеть тексты обвинительных заключений и приговоров – как в отношении вас, так и в отношении курьеров.
При пересмотре дела ввиду новых обстоятельств право возбуждения производства принадлежит прокурору, поводами для возбуждения производства ввиду новых обстоятельств будут данные, полученные в ходе судебного рассмотрения других уголовных дел (в вашем случае – данные по делу курьеров, приговор которым был пересмотрен в апелляционном порядке). Рассмотрев заключение прокурора о возобновлении производства по уголовному делу ввиду новых обстоятельств, суд принимает одно из решений, для вашего случая это может быть решение об отмене приговора и передаче уголовного дела для производства нового судебного разбирательства либо решение об отклонении заключения прокурора.
Что касается возможности поворота к худшему при пересмотре дела ввиду новых обстоятельств, то такое возможно в случае, если этими новыми обстоятельствами будет являться наступление в период рассмотрения уголовного дела судом или после вынесения судебного решения новых общественно опасных последствий инкриминируемого обвиняемым деяния, являющихся основанием для предъявления им обвинения в совершении более тяжкого преступления. Исходя из представленной вами информации это не ваш случай.
Также следовало бы иметь в виду, что исходя из существующей судебной практики при обжаловании приговоров исключение вышестоящим судом одного из квалифицирующих признаков по части 4 статьи 228.1 УК при сохранении квалификации по части 5 статьи 228.1 УК весьма незначительно влияет на смягчение наказания, то есть в данном случае речь скорее всего пойдет об одном-двух месяцах лишения свободы. Учитывая, что в результате выдачи вами следствию информации о курьерах вы получили гораздо меньший срок, чем если бы не заключали досудебное соглашение, а курьеры были осуждены, и осуждены именно благодаря вашему сотрудничеству со следствием, то, возможно, стоило бы воздержаться от повторного использования этих осужденных в целях улучшения собственного положения.
05.10.2019

№13114

Спрашивает И.М.
(пересмотр приговора, доказательства)
Добрый вечер ! Осудили по ч.1ст.30,ч.5 со.228.1укрф в уголовном деле имеется много сфабрикованных протоколов! Так же из доказательств есть только ,показания одного человека ,которые менялись 3 раза,протоколов осмотра места происшествия ,показания адвоката ,следователя! И 3-х людей которые в суде не подтвердили свои показания ,сказали следователь сфабриковал! Отмечу наркотические средства у меня не изымались! Только у кого изъяли наркотик он сказал что-то принадлежит мне! Суд сослался на его показания данные им в ходе следствия,т.е.огласили в соот.со.276 ч.1 УПК В СУДЕ ОН ДОПРОШЕН НЕ БЫЛ!ЗАКОННО ЛИ ЭТО? ПРОТИВОРЕЧИЯ УСТРАНИТЬ НЕ ПОЛУЧИТСЯ-ЖЕ!?!?Дактилоскопи,и генетика было судом отказано в проведении экс! В уг.деле имеется рапорт от 27.04.2017г.в котором указанно был задержан гражданин у которого изымалось данное вещество!я был задержан 30.04.2017г.ОБРАЩАЮ ВНИМАНИЕ НА ДАТЫ! Просто подстава!(политика)ПОДСКАЖИТЕ ЧТО ЛУЧШЕ ДЕЛАТЬ?) ЗА РАНЕЕ БЛАГОДАРЕН!ЕСЛИ НУЖНО ОТПРАВЛЮ КАКИЕ ПРОТОКОЛА ЕСТЬ В ДЕЛЕ,ОЧЕНЬ ГРУБЕЙШИМ ОБРАЗОМ НАРУШЕНЫ СТ.164,166УПК.,ТАКЖЕ В ДЕЛО ПРИОБЩИЛИ ,ЯКОБЫ МОИ ПОКАЗАНИЯ ,ЯКОБЫ Я ДАВАЛ С АДВОКАТОМ С 01:10 ДО 02:30 НОЧИ,нарушена ст.164 УПК.НО ПОДПИСИ Я НЕГДЕ НЕ СТАВИЛ Т.Е.СФАЛЬСИФИЦИРОВАНЫ! ПЕРВАЯ ИНСТАНЦИЯ В ПРОВЕДЕНИИ ПОДЧЕРКОВЕД.ЭКСПЕР. отказала! Можно ли исключить показания ?на все ответьте пожалуйста!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Названные вами нарушения действительно существенные. Вы правильно указываете на статьи УПК, но в кассационной жалобе желательно подкреплять свою позицию ссылками на судебную практику ВС. Полагаю, что наиболее важные нарушения из названных, это то, что основной свидетель обвинения не был допрошен в суде, и что обвинительный приговор (тем более по наиболее строгой части 5) был вынесен при отсутствии основного предмета преступления – самих наркотиков. В Постановлении Пленума ВС РФ от 15 июня 2006 года № 14 указывается: «Имея в виду, что для определения вида средств и веществ (наркотическое, психотропное или их аналоги, сильнодействующее или ядовитое, новое потенциально опасное психоактивное), их размеров, названий и свойств, происхождения, способа изготовления, производства или переработки, а также для установления принадлежности растений к культурам, содержащим наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры, требуются специальные знания, суды должны располагать соответствующими заключениями экспертов или специалистов». Это требование судя по Вашему письму, нарушено.
Согласно статье 281 УПК, «решение об оглашении показаний потерпевшего или свидетеля … может быть принято судом при условии предоставления обвиняемому (подсудимому) в предыдущих стадиях производства по делу возможности оспорить эти доказательства предусмотренными законом способами». Как правило, таким способом признается очная ставка с основным свидетелем на стадии расследования. Если этого не было и свидетель не предстал перед судом,это грубо нарушает статью 123 Конституции РФ о том, что судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон.
Также важны причины неявки свидетеля в суд. Если препятствия были непреодолимы – свидетель умер, тяжело болен и болезнь его продолжительна, или он иностранный гражданин, не находящийся в России, или «в результате принятых мер установить место нахождения потерпевшего или свидетеля для вызова в судебное заседание не представилось возможным» - тогда это причины уважительные, и при этом суд, даже огласив показания свидетеля, данные на досудебной стадии, должен исходить из принципа толкования любых сомнений в пользу обвиняемого. При этом должны быть представлены достаточные доказательства, что судом были приняты все возможные меры по установлению места нахождения свидетеля. Когда же такой свидетель находится, например, под подпиской о невыезде или условно осужден, или посещает нарколога каждый месяц, то признать уважительными причины его недоставления в суд нельзя. Исходя из конкретной ситуации в Вашем деле, надо решать, может ли оглашение показаний основного свидетеля при его неявке в суд быть достаточно весомым доводом кассационной жалобы.
04.10.2019

№13108

Спрашивает Наталья
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! Помогите пожалуйста, правильно ли составлена Надзорная жалоба? Если вас не затруднит то пожалуйста помогите, может что убрать или что то добавить. За ранние огромное человеческое СПАСИБО. 

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. К сожалению, вынужден констатировать, что такая жалоба по действующему закону невозможна. Надзорная жалоба в Президиум ВС РФ не может быть подана, если кассационная жалоба не была рассмотрена Судебной коллегией по уголовным делам ВС РФ. На постановление судьи ВС об отказе в передаче жалобы надзорная жалоба не подается. Согласно статье 412.1 УПК, «3. В Президиум Верховного Суда Российской Федерации обжалуются вступившие в законную силу:
… 4) определения Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации и определения Судебной коллегии по делам военнослужащих Верховного Суда Российской Федерации, вынесенные ими в кассационном порядке».
Извините, что заставил так долго ждать с таким коротким ответом. Если такая жалоба уже подана, она будет возвращена. Хуже от этого не будет.
03.10.2019

№13106

Спрашивает Тимур
(пересмотр приговора)
Предыдущий 12974 ???????
У меня осталась единственная инстанция - председатель ВС. 1.Посоветуйте пожалуйста, указывать ли мне все доводы в жалобе к нему.2. Возможно ли моему делу объединение эпизодов в один длящийся,как основание для кассации? 3.Могу ли я обжаловать по тем же основаниям в новый суд кассационной инстанции, я про новый закон с изменением расположения кассационного суда.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. 3. Новые суды рассматривают жалобы на решения, вступившие в силу до 1 октября, по правилам, действовавшим до 1 октября. То есть предварительное рассмотрение судьей и выборочная кассация. Кроме того, обратиться в кассационный суд можно только по обжалованию тех судебных решений, в отношении которых ранее не были исчерпаны все кассационные инстанции. Это означает, что если вы обращались с кассационной жалобой по прежнему порядку в президиум областного суда, у вас остается право обращения в Судебную коллегию ВС РФ, а если обращались и туда, то остается председатель ВС. Так что подать жалобу в новый кассационный суд Вы не можете. Только председателю ВС.
2.Вопрос о квалификации нескольких эпизодов как единого длящегося деяния или как совокупности преступлений очень непростой. Судебная практика ВС показывает, что в совпадающих по фабуле случаях принимались противоположные решения. Многократно ВС признавал неоднократные проверочные закупки не основанными на законе и изменял приговор, оставляя лишь первую. Но при этом срок сокращался в редких случаях более чем на год. В судебной практике есть примеры, когда ВС не исключал из приговора повторные эпизоды, а признавал их единым длящимся преступлением, в связи с чем несколько сокращал наказание из-за снижения объема обвинения. Судебная практика по этому вопросу представлена на нашем сайте достаточно обширно здесь http://hand-help.ru/doc7.1.20.html, см., например http://hand-help.ru/documents/vs_akopyan.doc, http://hand-help.ru/documents/vs_hristov.doc или тут http://hand-help.ru/documents/vsrf-obzor-2017-3-p34-odnovremennii-sbit.doc.
1.Жалоба Председателю ВС имеет свои особенности. Дело в том, что председатель не является инстанцией, которая может рассмотреть дело и принять решение. Он лишь правомочен проверить обоснованность и законность постановления судьи ВС об отказе в передаче жалобы на рассмотрение судебной коллегии ВС. Поэтому помимо доводов по существу дела жалоба председателю ВС должна содержать обоснование ошибочности, неполноты, незаконности постановления судьи. С этого должна начинаться жалоба Председателю ВС. Надо показать все основные доводы Вашей жалобы, отклоненной судьей: даны ли вообще ответы на каждый из этих доводов, или они даны лишь формально, без учета Вашей аргументации.
03.10.2019

№13084

Спрашивает Сергей
(исполнение наказания, пересмотр приговора)
Добрый день, супруга осуждена по статье 162.2 на один год и восемь,в СИЗО находиться с 10 октября и по сегодняшний день.Подана апеляционная жалоба.С учётом пересщета срока день за полтора,отбыла она уже почти год и пять месяцев.Как сделать так,что бы апелляция отпустила её домой?!Ведь если её этапируют,на удо в связи с оставшимся небольшим сроком,подавать и смысла нет.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Если Ваша супруга ранее не отбывала лишение свободы, то надо попытаться обратиться с ходатайством об оставлении осужденной в СИЗО для отбывания оставшегося срока наказания для выполнения работ по хозяйственному обслуживанию (статья 77 УИК).
Апелляционная инстанция может освободить осужденную, изменив наказание (сократив срок до отбытого, либо заменив лишение свободы более мягким наказанием). Об этом надо просить в самой апелляционной жалобе. Если об этом в поданной жалобе не говорится, Вы можете попытаться успеть подать дополнительную апелляционную жалобу. Это можно сделать в том случае, если дело еще не передано из районного суда в апелляционный. Об этом Вы можете узнать в канцелярии суда.
09.09.2019

№13080

Спрашивает Наталья
(судебное производство, пересмотр приговора)
Здравствуйте.
22 августа состоялся суд по месту жительства. Предъявлено сыну по ст.228.1 часть 4. 13 эпизодов, продажа через интернет-магазин в 2017 году. Занимался распространением 4 месяца. Сам прекратил.
Прокурор запросил 13 лет.
Судья озвучил приговор:3 эпизода -9 лет, 10 эпизодов -10 лет. Итого 19 лет. Задержали в марте 2019 года.
Учитывая смягчающие обстоятельства-ранее не судим,все сам рассказал, вину признал, наличие большого количества положительных характеристик с учебы, с работы, с СИЗО, с места жительства, наличие маленького ребенка судья вынес приговор 13 лет строго режима за особо-тяжкое преступление. Считаем, что приговор слишком суровый.
Сын подавать аппеляцию отказывается, боится что могут дать больше. Стоит ли рискнуть и подать жалобу в областной суд. В каком случае прокурор может подать на ухудшение положения осуждённого.

Отвечает адвокат Устюжанинов Дмитрий Александрович::
Согласно ст. 389.4. УПК РФ Апелляционная жалоба может быть поданы в течение 10 суток со дня постановления приговора, а осужденным в тот же срок со дня вручения ему копии приговора. На практике копию приговора суды стараются вручать осужденному в день его оглашения, если объем приговора не превышает 100 – 200 страниц. Точно также и стороне обвинения представлен 10 суточный срок на обжалование приговора со дня, когда сторона обвинения имела возможность копию приговора в суде получить. Небольшим исключением являются дела, при разрешении которых суд предоставляет копию приговора защитнику и обвинителю через 5 и более суток – тогда сторонам срок апелляционного обжалования всегда восстанавливается. Но, полагаю, это не Ваш случай – думаю, у Вас в один день приговор огласили и в тот же день вручили его копию осужденному, а значит, прокурор и адвокат имели возможность свои копии получить. Здесь же напоминаю, что согласно Стандарта осуществления адвокатом защиты в уголовном судопроизводстве – см. пункт 16 Стандарта – защитник обжалует приговор, если подзащитный письменно не отказался от обжалования. То есть, Вам следует уточнить у осуществлявшего защиту в суде первой инстанции адвоката, обжаловал ли он приговор, если Ваш сын письменного отказа от обжалования не подписывал. Сразу замечу, мы не знаем процессуальной ситуации по делу, и действия защитника никоим образом здесь не оцениваем. Вероятность подачи апелляционной жалобы прокурором мала, так как прокурор просил 13 лет и суд назначил эти же 13 лет в приговоре. С другой стороны, редко, но бывают случаи, когда прокуратура (речь не идет тут о конкретном государственном обвинителе) обжалует приговор суда, несмотря на то, что этот приговор позиции обвинения никак не противоречит. Но и эффективность такого апелляционного представления прокуратуры в вышестоящем суде столь же обычно невелика. Из Вашего вопроса видно, что сын имеет опасения – вдруг назначат больше. Думаю, опасения избыточны, т.к. наказание по данному делу (в смысле числа эпизодов и квалификации) в общем соответствует типовым приговорам по делам о преступления, предусмотренных ст. 228.1 УК РФ. Ремаркой отмечу, что вашему сыну стоит обратить внимание на то, как и в связи с чем суд установил множественность эпизодов, а не один длящийся эпизод – это отдельная проблема уголовно-процессуального доказывания по делам о сбыте наркотиков – обсуждать ее более подробно применительно к Вашему делу, с которым не знаком, не вижу возможным. Технические же действия при опасениях осужденного, что прокуратура обратится с апелляционным представлением на мягкость приговора весьма просты. Апелляционная жалоба в таких случаях направляется адвокатом (не обязательно даже тем, который осуществлял защиту в суде первой инстанции) в коротком виде (любой адвокат знает, как пишется короткая апелляционная жалоба на 2 страницы) в вечернее время (к концу работы отделения связи) ценным письмом в последний день истечения срока апелляционного обжалования приговора. Дойдет она до суда, и тем более, попадет к судье, когда срок апелляционного обжалования для прокуратуры уже существенно истечет – ценные письма иной раз до 10 суток идут адресату – посмотрите нормативы на сайте Почты России, плюс канцелярии судов не каждый день за почтой на свое отделение связи ходят. Если затем Ваш сын убедиться, что прокуратура приговор не обжаловала, он просто напишет из СИЗО письмо в адрес суда о том, что просит оставить апелляционную жалобу адвоката без рассмотрения без объяснения причин. Суд ему только спасибо за это скажет, и уголовное дело в апелляционную инстанцию направляться не будет. Сегодня 29 августа – приговор, как Вы пишите, огласили 22 августа – 10-суточный срок у Вас приходится на выходные, т.е. истекает в понедельник 2 сентября, вечером которого и направляется короткая апелляционная жалоба на приговор (если это будет делать иной адвокат, то с ним Вам придется заключить соглашение на апелляционное обжалование, на основании которого он предоставит ордер, который направит вместе с апелляционной жалобой на приговор). Если вся проблема сводится к тому, что сын боится увеличения срока в апелляционном суде, а со сроком в 13 лет согласен, то стоимость указанной адвокатской работы, скорее всего, не будет для Вас обременительна.
09.09.2019

№13075

Спрашивает Екатерина
(пересмотр приговора: новая кассация)
Добрый день! Благодарю Вас за исчерпывающие ответы на все мои вопросы,но хотела бы у вас спросить совет. Моего мужа осудили по ст 228.1ч3п.г и по ст30ч1 на 6лет по Ук от 2010г,т.к преступление он совершил ещё в 2012г.Он сбежал во время задержания,находился в розыске и в этом году его поймали.Сначала ему вменяли ещё ст 228ч2,но в ходе следствия,статью убрали. Приговор назначен в совокупности с тем,что муж дал полностью чистосердечное признание,была сделка со следствием,у нас малолетний ребенок 10мес,родители пенсионеры и имеют хронические заболевания,судимостей не было,в наркодиспансере не состоял на учёте.Есть ли смысл подавать апелляцию? Не могут ли отправить дело на доследование и увеличить срок заключённия? И можно ли через год после приговора подавать аппеляцию на уменьшение срока? Заранее спасибо!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. В апелляционном порядке не исключено ужесточение наказания. Это бывает редко, но бывает. Если есть апелляционное представление прокуратуры по поводу чрезмерно мягкого наказания, то в противовес ему апелляционную жалобу подавать все же стоит. Не буду вдаваться в подробности, потому что срок апелляционного обжалования уже истек. В случае, если апелляция вами все же подавалась, при необходимости можно (пока судебное рассмотрение в апелляционной инстанции не объявлено) подать дополнительную апелляционную жалобу. До истечения одного года возможно ужесточение приговора и в кассационной инстанции по представлению прокуратуры. А для подачи кассационной жалобы осужденным или его защитником никаких ограничительных сроков нет.
20.08.2019

№13070

Спрашивает Юрий
(пересмотр приговора: новая кассация)
Выходит, если мой приговор вступил в силу до 1 октября, мою жалобу могут не принять к рассмотрению?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Она будет рассмотрена по действующей сейчас процедуре, которая предусматривает выборочное рассмотрение жалоб на вступившие в законную силу приговоры. Первоначально жалоба рассматривается судьей суда кассационной инстанции, и уже судья принимает решение, передавать ее на рассмотрение в судебном заседании или отказать в этом.
20.08.2019

№13063

Спрашивает Кирилл
(сбыт; пересмотр приговора)
Добрый день . я осужден по ч3 ст30 п г ч4 ст228-1 и 19 эпизодам ч3 ст30п б  ч3 ст228-1 к 13 годам лишения свободы . Был задержан и у меня изьято 102 пакета с наркотиками.  В телефоне хранилась ещё 19 адресов закладок.  Мне их вминили как разные эпизоды.  И признали как попытка сбыта каждой из закладок разному лицу.  Хотя я должен был передать адреса закладок одному лицу который и должен был мне заплатить за то что я разложил закладки . эти показания я и давал в суде . однако что суд что апелляция прошли без изминения . можно ли дальше переквалифицировать это все в одно продолжаемое преступление и на что оператся . доказательства что я хотел сбыть это все разным людям нет . только доводы суда . Прокурор на апелляцию писал также определение на переквалификацию но по неизвестной причине на сомом слушание сказали что он отозвал своё определение.  Что дальше делать . 

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Конечно, исходя из такой самой общей информации ответить можно с оговорками и не наверняка, но скорее всего основания для переквалификации всех эпизодов как единого длящегося преступления имеются. Во всяком случае такова преимущественная позициия ВС РФ по многоэпизодным делам. Вот несколько характерных примеров, на которые можно ссылаться в жалобах.
Определение Верховного Суда РФ от 12 мая 2011 года по делу Акопяна : «Как следует из материалов дела и установлено судом в приговоре, Акопян В.В. имел умысел на незаконный сбыт наркотических средств, совершил такие действия в два приема 5 апреля и 7 апреля 2006 года, незаконно сбыл "Закупщику" наркотическое средство в ходе проверочной закупки, проводимой сотрудниками <...> МРО УФСНК.Такие действия осужденного свидетельствуют о наличии у него единого умысла на сбыт наркотических средств в особо крупном размере». Принципиальной разницы - 2 эпизода или 19 – нет.
Это подробнее разъясняется в Определении от 14 апреля 2009 г. N 18-Д09-22 по делу Журавлева : «Как видно из материалов дела и установлено судом в приговоре, 16 февраля и 9 марта 2005 года Ж. совместно с И. совершены тождественные, однородные действия, приведшие к наступлению однородных последствий, направленные к единой цели - сбыту наркотического средства, совершенные в рамках единой формы вины… При таких обстоятельствах действия Ж. по фактам сбыта им наркотического средства 16 февраля и 9 марта 2005 года следует квалифицировать по одной статье, предусматривающей ответственность за покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенное группой лиц по предварительному сговору, то есть по ст. ст. 30 ч. 3 и 228-1 ч. 2 п. "а" УК РФ, по которой ему следует назначить наказание с учетом требований ст. 60 УК РФ».
См. также Определение Верховного Суда РФ от 8 октября 2013 года по делу Христова .
15.08.2019

№13056

Спрашивает Яр К
(пересмотр приговора, сбыт)
Здравствуйте, моего молодого человека (является инвалидом 3 группы, не работает левая рука) была произведена закупка. он принёс закупщику 0,14 гашиша, с собой у него было ещё примерно 0.3 того же вещества. Пошел на сделку со следствием, закупил другого парня. Мы собрали характеристики от соседей, со старого места работы, из колледжа. Отягчающих обстоятельств нет.
Ч1 ст228.1, ч3 ст30-ч1 ст 228.1 УК рф
Результат: 4 года 6 месяцев лишения свободы, общий режим. также прокурор после суда подал заявление на снижение срока наказания. Можно ли рассчитывать на выход по УДО после 1/2 срока? Реально ли переквалифицировать дело, исходя из статьи 15 УК РФ части 6? можно ли воспользоваться статьей 80 или статьей 172(е), т.к. там не указана группа инвалидности 
пожалуйста, подскажите как скорее вернуть его домой!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Согласен, что приговор несправедливый, наказание чрезмерно суровое. Это ведь редкий случай, чтобы прокурор выступил за смягчение наказания.
Изложенные обстоятельства (инвалидность, впервые привлечение к ответственности, раскаяние в содеянном, положительные характеристики, активное способствование раскрытию преступления – сотрудничество со следствием и др.) должны быть признаны исключительными, т.е. основанием для применения ст. 64 УК РФ и назначении более мягкого наказания, чем предусмотрено санкцией.
Также следует в жалобах (апелляционной, кассационных) указывать, что суд необоснованно не применил ч. 6 ст. 15 УК РФ, так как с учетом фактических обстоятельств преступления и степени его общественной опасности и назначении наказания менее 5 лет за тяжкое преступление, имелись основания для снижения категории преступления с тяжкого на средней тяжести.
Суд должен был учесть следующие фактические обстоятельства: очень незначительное количество наркотического средства, непричастность к распространению наркотиков на регулярной, коммерческой основе, ситуативный (социальный) сбыт в результате единожды возникшего умысла («угостить», «поделиться»), полное признание вины и раскаяние в содеянном, сотрудничество со следствием – помощь в раскрытия однородного преступления.
Существенно уменьшает степень общественной опасности, то, что в результате преступления не наступило вредных последствий.
На это уже нельзя ссылаться в жалобе, но, судя по всему, имела место провокация сбыта со стороны полиции. И действия Вашего молодого человека вообще не являются сбытом наркотиков, а в худшем случае должны были квалифицироваться как помощь в их приобретении. Об этом свидетельствует размер гашиша (0,17 гр), которое он «сбыл» и факт хранения им этого же вещества для собственного употребления.
Что касается УДО (ст. 79 УК) – оно возможно по отбытии не менее 3/4 срока, замена более мягким наказанием по ст. 80 – по отбытии 1/2 срока, замена лишения свободы на принудительные работы – по отбытии 1/3.
Если апелляционный или кассационный суд изменит тяжесть преступления по ч. 6 ст. 15 УК, то будут другие, гораздо меньшие сроки УДО и др.
07.08.2019

№13043

Спрашивает Вадим
(пересмотр приговора)
предыдущий №13026
Лев Семенович, здравствуйте!
Если Вас не затруднит, посмотрите пожалуйста жалобу, хочется узнать Ваше мнение, может что-то убрать или наоборот добавить?? Спасибо за ранее за Вашу помощь и консультации.
С Уважением Вадим.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Скажу прямо: с жалобой следует еще немного поработать. Часть доводов несомненна, но есть возражения против одного из ключевых, как Вы его видите, аргументов. Имею в виду отклонение замечаний на протокол судебного заседания и отказ в рассмотрении дополнений к апелляционной жалобе. Однако возможность их самостоятельного обжалования сомнительна.
Дело в том, что ни в УПК, ни в Постановлении Пленума, на которое Вы ссылаетесь, не содержится полного перечня промежуточных судебных решений, которые могут быть обжалованы в суд отдельно от обжалования приговора в целом. Поэтому невозможно однозначно судить о допустимости такого самостоятельного обжалования.
В Постановлении Пленума ВС РФ от 27.11.2012 N 26 "О применении норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, регулирующих производство в суде апелляционной инстанции" разъясняется: «к промежуточным судебным решениям, подлежащим самостоятельному обжалованию и рассмотрению в апелляционном порядке, относятся, например, постановления мирового судьи о возвращении заявления лицу, его подавшему, либо об отказе в принятии заявления к производству, судебные постановления или определения об избрании меры пресечения или о продлении срока ее действия, о помещении лица в медицинский или психиатрический стационар для производства судебной экспертизы, о приостановлении уголовного дела, о передаче уголовного дела по подсудности или об изменении подсудности уголовного дела, о возвращении уголовного дела прокурору… судебные решения, принимаемые в ходе досудебного производства по уголовному делу; решения суда о наложении денежного взыскания и об обращении залога в доход государства». Поэтому опираться на данное постановление Пленума как на основание допустимости апелляционного обжалования вряд ли правильно.
Тем более, что Конституционный суд занимает по данному вопросу более жесткую позицию, чем ВС. В Определении от 17.07.2018 N 2028-О по жалобе граждан Воеводиной и Попрыгаева КС РФ, ссылаясь на собственную обширную практику, пишет: «Отсутствие возможности безотлагательно обжаловать в вышестоящий суд промежуточные определения и постановления суда и перенос такого обжалования на более поздний срок, а именно одновременно с обжалованием итогового решения, являются допустимыми и не нарушают права граждан, гарантируемые Конституцией Российской Федерации».
О том же говорит Определение КС РФ от 25.05.2017 N 967-О по жалобе гражданина Славского: «Как указал Конституционный Суд Российской Федерации в постановлениях от 2 июля 1998 года N 20-П и от 23 марта 1999 года N 5-П, обжалование и проверка законности и обоснованности действий и решений, имевших место на стадиях досудебного производства, по общему правилу осуществляются судом после передачи ему материалов уголовного дела с обвинительным заключением, а проверка действий и решений суда - вышестоящими судебными инстанциями в порядке апелляционного, кассационного, надзорного производства либо возобновления дела ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств. Осуществление же после вступления в законную силу приговора самостоятельной проверки законности и обоснованности решений и действий (бездействия), имевших место на досудебных стадиях судопроизводства или в ходе судебного разбирательства, фактически означало бы подмену установленного порядка принятия решений по уголовным делам на различных стадиях уголовного судопроизводства».
В остальном жалоба вполне достойная. Доводы же о нарушениях, по которым Вы предполагаете отдельное обжалование, следует изложить в тексте основной кассационной жалобы.
05.08.2019

№13042

Спрашивает Оксана
(пересмотр приговора)
Здравствуйте!
Очень прошу Вас дать ответ на мой вопрос!!
Могу ли я подать надзорную жалобу,если : Приговор был вынесен районным судом,апелляция в областном суде была,там отказ в принятии кассации, Верховный суд так же отказал в принятии  кассаци и председатель Верховного суда согласился с решением Верховного Сдьи отказавшего в принятии кассации.
Спасибо за Ваш ответ.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Обжаловать приговор практически невозможно, если уже пройдены все инстанции – а они пройдены. Существует механизм возобновления производства по делу ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств, но это может быть использовано, если такие обстоятельства есть. А так остается рассчитывать на замену реального лишения свободы более мягким видом наказания, в первую очередь – принудительными работами по истечении установленного срока, а оно зависит от категории преступления. Как последнее по времени – существует и возможность УДО, но по преступлениям, отнесенным к тяжким или особо тяжким, связанным с наркотиками, право ходатайствовать об УДО возникает только по отбытии трех четвертей срока.
05.08.2019

№13038

Спрашивает Владимир
(судебное производство, пересмотр приговора)
предыдущие №№ 13033, 13024
Спасибо Лев Семенович, я так и предполагал, иначе была бы оговорка! Лев, подскажите пожалуйста, важно ваше мнение, есть приговор, по нему была подана мотивированная кассационная жалоба, с подкрепляющими документами, судья вс субьекта рассмотрел ее с истребованием дела и вынес полностью не мотивированное постановление об отказе в передаче для рассмотрения в президиуме субьекта, в жалобе обозначено 13 существенных нарушений повлиявших на исход дела, одно из нарушений заключалось в том что осужденный в положенный срок отправил ходатайство с просьбой ознакомить его с протоколом апелляционного судебного заседания, на что он не получил никакого ответа, так же и судья вс субьекта полностью проигнорировал и не ответил ничего в своем постановление. Отсюда напрашивается вопрос, для чего они не замечают явное нарушение, последствия которого влекут отмену приговора и ведь судья вс рф заметит именно это нарушение и именно по нему отправит жалобу на рассмотрение, про другие 12 нарушений он просто отметит "и проверить другие доводы кассатория" прав ли я??? Или у меня действительно вырабатывается шиза от несправедливости правосудия! Поделитесь своим мнением!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Вполне с Вами солидарен. Неознакомление с протоколом судебного заседания – грубое процессуальное нарушение прав обвиняемого (осужденного). Не попалось мне соответствующее решение из практик ВС, но вот, например, Постановление Мосгорсуда от 25 февраля 2016 г. по делу N 10-2800 по делу Т. Поступившее в апелляционную инстанцию уголовное дело было возвращено в Нагатинский районный суд именно по этой причине: «Неознакомление осужденного Т. с протоколом судебного заседания свидетельствует об ограничении его процессуальных прав и препятствует рассмотрению дела судом апелляционной инстанции». Прилагаю копию данного судебного решения.
02.08.2019

№13034

Спрашивает Наталия
(пересмотр приговора: новая кассация)
Здравствуйте! может ли кассационный суд ужесточить наказание после подачи туда кассационной жалобы в октябре 2019г?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. В этой части все остается по-прежнему. И на сегодняшний день, и с 1 октября поворот к худшему в кассационной инстанции возможен в случае, указанном в статье 401.6 УПК: «Пересмотр в кассационном порядке приговора, определения, постановления суда по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, оправданного, лица, в отношении которого уголовное дело прекращено, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления их в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия, либо если были выявлены данные, свидетельствующие о несоблюдении лицом условий и невыполнении им обязательств, предусмотренных досудебным соглашением о сотрудничестве». В этой статье точное положение одно – не больше года, даже если рассмотрение прокурорского представления уже начато: прошел год – и оно не может быть удовлетворено. А вот основания поворота к худшему – сплошной туман и темный лес, никто не знает, что такое «суть правосудия» и «смысл судебного решения как акта правосудия» (а чем еще может быть судебное решение, как не актом правосудия?).
01.08.2019

№13033

Спрашивает Владимир
(пересмотр приговора)
предыдущий №13024
Добрый вечере, Лев Семенович. Еще одно уточнение, а как будет в случае если приговор вступил в законную силу до 1 октября 2019 г., а жалоба в ВС РФ будет отправлена после 1 окт. 2019г.?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Если по первой инстанции дело рассматривалось судом областного уровня (например, по части 5 статьи 228.1), апелляционной инстанцией была судебная коллегия по уголовным делам ВС РФ, тогда – первой и единственной кассационной инстанцией является Президиум ВС РФ. Это так сейчас, так будет и потом. Разница в том, что сейчас жалобы на вступившие в законную силу приговоры рассматриваются выборочно, через сито судьи. А с 1 октября 2019 года это будет сплошная кассация. Но – обратите внимание – таковой она будет только применительно к приговорам, вынесенным областным судом. Что касается обжалования в ВС РФ приговоров, постановленных районными судами, то для них ВС РФ – вторая кассационная инстанция. Первой кассационной инстанцией сегодня для них является президиум облсуда, а с 1 октября с.г. это будет кассационный суд общей юрисдикции (окружной).
Вот почему Ваш вопрос на практике не возникнет. Любой приговор райсуда, вступивший в силу до 1 октября (пусть даже 30 сентября) будет рассматриваться по старой (нынешней) процедуре.
01.08.2019

№13030

Спрашивает Александр
(пересмотр приговора, обратная сила)
Уважаемый Лев Левинсон, я уже как оказалось писал по 10 статье в суд( но не указывал никаких доводов,просто по 10 и все,мне ответили отказом( копию постановления прилагаю) сейчас написал жалобу кассации в президиум обл.суда с указанием на доводы и законы(копию прилагаю) посмотрите ее пожалуйста и подскажите мне надо что менять или добавлять,помогите мне пожалуйста,одна надежда на вас осталась. "Извините за беспокойство и за мой корявый почерк". Скажите ваше мнение еше- смогу я добиться отмены рецедива или нет?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Извините, что из-за большой загруженности отвечаю на Ваши вопросы только сейчас. Дело Ваше, как видите, непростое. Осталась одна ступенька – писать Председателю ВС РФ. Вы составили хорошую кассационную жалобу. Для более убедительной аргументации рекомендую Вам дополнить ее ссылками на обширную практику ВС РФ именно по данной проблеме.
Жалоба Председателю ВС РФ имеет свои особенности, мы о них неоднократно писали. См. совсем свежий ответ №13025.
Вот относительно недавние решения ВС РФ по жалобам, аналогичным Вашей или сходным с ней. В Определении Верховного Суда РФ от 26.02.2013 N 18-Д13-4 по делу Иванкова говорится: «в силу положений ст. 10 УК РФ действия, за совершение которых Иванков А.М. осужден по пп. "в, г" ч. 2 ст. 158 УК РФ в редакции федерального закона от 13 июня 1996 г. N 63-ФЗ и по пп. "а, в, г" ч. 2 ст. 161 УК РФ, подлежат переквалификации на те же статьи уголовного закона, но в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 г. N 26-ФЗ, внесшего в указанные нормы Уголовного кодекса изменения, согласно которым из санкций соответствующих норм было исключено указание на низший предел наказания в виде лишения свободы. Такое законодательное решение позволяет без применения положений ст. 64 УК РФ назначать осужденному наказание в виде лишения свободы, соответственно, не от двух лет или трех лет, как это предусматривалось прежним законом, а от двух месяцев, что, несомненно, расширяет для него возможности назначения более мягкого наказания и, соответственно, улучшает его положение.».
Прилагаю также два похожих определения (в скрепке): от 05.12.2012 N 71-Д-12-14 по делу Копылова и от 23.08.2012 N 82-Д12-10 по делу Ульянова.
01.08.2019

№13026

Спрашивает Вадим
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! Подскажите пожалуйста! В судебную коллегию ВС РФ я вправе обжаловать каждый отказ обл.суда в передаче кассационной жалобы на рассмотрение???  Или только один раз,а следующий уже в призидиум?? У меня просто пять отказов(по иным обст), обжаловал два в одном.
Спасибо за помощь.
С Уважением Вадим

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Да, каждое постановление – если это именно постановление судьи об отказе в передаче жалобы на рассмотрение суда кассационной инстанции. Не путайте такое постановление с возможным возвращением жалобы в порядке статьи 401.5 УПК.
30.07.2019

№13025

Спрашивает Лена
(пересмотр приговора)
предыдущий №12982
Добрый день! 
Спасибо за ответ на наш вопрос #12982. Не могли бы вы подробнее рассказать, какую специфику имеет обращение к Лебедеву, и может есть какие-то общие рекомендации как это правильно сделать
Спасибо!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Согласно статье 401.8 УПК РФ, Председатель ВС РФ, его заместитель вправе не согласиться с постановлением судьи ВС РФ об отказе в передаче кассационной жалобы на рассмотрение судебного заседания суда кассационной инстанции. В случае такого несогласия Председатель ВС или его заместитель выносит «постановление об отмене такого постановления» и о передаче жалобы с уголовным делом на рассмотрение в судебном заседании соответствующего суда кассационной инстанции. Таким образом, предметом рассмотрения Председателя ВС является постановление судьи ВС. Следовательно, в кассационной жалобе, подаваемой на имя Председателя ВС, необходимо показать необоснованность, а возможно, и незаконность постановления судьи. При этом следует изложить и аргументы по существу обжалования, те же, что были в предыдущей жалобе или лишь основные из них, или даже какие-то дополнительные, которых ранее не выдвигалось. Здесь полная свобода. Можно подать одну жалобу – и так наверняка лучше, чем подавать две в одном пакете. То есть изложить сначала все доводы, подробно и по пунктам, показывающие несостоятельность постановления судьи, а затем привести и доводы самого обжалования по существу приговора. В чем может быть несостоятельность постановления судьи? Например: судья ограничился перечислением доказательств, положенных в основу приговора, тогда как в жалобе была показана их недостаточность или несоответствие действительности, или то, что ими подтверждается не виновность осужденного в совершении преступления, а какие-либо косвенные обстоятельства. Далее. Очень часто в отказном постановлении судьи просто игнорируются убедительные доводы жалобы. Это очень важно показать. Можно даже графически, в виде таблицы: аргумент жалобы и, во втором столбике, нет ответа.
Ответ на жалобу, обращенную к Председателю ВС, может дать заместитель, но это не порождает возможности еще одного обжалования Председателю. Писать же жалобу надо только на имя Председателя В.М. Лебедева.
30.07.2019

№13024

Спрашивает Владимир
(пересмотр приговора)
Добрый день, Лев Семенович, проясните момент по сплошной кассации. Допустим приговор вступил в законную силу до 1 октября 2019 г., предположим поданна касационная жалоба в судебную коллегию ВС РФ после 1 октября, предположим судья вс рф рассмотрел и увидел основания для передачи жалобы для рассмотрения в порядке кассации в судебном заседании нижестоящего суда, вопрос - кто будет рассматиривать в этом случае, президиум вс субьекта, либо новые кассационные суды? Надеюсь я понятно изложил суть вопроса. 

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Федеральный закон от 11.10.2018 N 361-ФЗ "О внесении изменений в Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации" устанавливает, что производство по кассационным жалобам, поданным в президиум областного или приравненного к нему суда, а также в Верховный Суд РФ до 1 октября 2019 года, «осуществляется по правилам, действовавшим до дня вступления в силу настоящего Федерального закона». Это распространяется и на случай, о котором Вы спрашиваете. Поскольку жалоба в ВС подана до 1 октября, то все производство по ней должно происходить по действовавшим ранее правилам, то есть президиумом суда субъекта РФ.
30.07.2019

№13010

Спрашивает Вадим
(пересмотр приговора)
Предыдущий №12968
Здравствуйте снова! Ещё один вопрос.
Если все же получится в связи с допущенной судом ошибки отменить апелляц.определение,то как я понимаю, уже ранее поданные кассации не будут учитываться, и жалоба очередная уже будет рассматриваться с 1 окт.по новому??

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Да, именно так.
25.07.2019

№12982

Спрашивает Лена
(проверочная закупка, пересмотр приговора)
Добрый день!
Нам посоветовал к Вам обратиться Салим Кураев. Мой сын осужден по ч. 2 ст. 228.1 п. "б" ч.3 ст 30 УК РФ, приговор 6 лет лишения свободы с отбыванием наказания в ИК строгого режима. Контрольная закупка произошла в 2010 году, а дело пустили в ход только в 2017. Судом при постановлении приговора допущены явные нарушения, была подана апелляция и две кассации, но все бесполезно.
По сути суд основывался на словах свидетеля, который употреблял наркотики и, вероятно, употребляет их по сей день. Данный свидетель путался в показаниях и не смог даже объяснить, где находится отдел, в котором он давал показания первоначально. Понятые, участвовавшие в закупке, проходили со свидетелем в предыдущих похожих делах. Адвокат настаивал на повторной экспертизе, так как есть сомнения в количестве и составе вещества, но жалоба не была удовлетворена. В судебном заседании было предъявлено вещество почти черного цвета, а в деле указано вещество белого цвета. Также в деле указывается, что есть видео и аудио запись, которые на самом деле отсутствуют.
В суде не учли инвалидность матери, жена осталась с маленьким ребенком и ипотекой. И это далеко не все нарушения.
Огромная просьба, помогите восстановить справедливость

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Вы пишете, что пройдены две кассационные инстанции, то есть президиум облсуда и ВС. Это означает, что остался только самый последний шанс – обратиться к Председателю ВС РФ В.М. Лебедеву, это, во-первых, имеет свою специфику, во-вторых, желательно отправить такую жалобу до 1 октября с.г. Но, возможно, Вы обращались уже и к председателю. В таком случае обжаловать приговор дальше практически невозможно, остается надежда только на замену принудительными работами (подавать на них можно по отбытии половины срока), на замену другими, более мягкими наказаниями (по отбытии двух третей), наконец, на УДО. На последнее обращаю Ваше особое внимание. Преступление, вмененное Вашему сыну, совершено в 2010 году. Тогда действовал общий для осужденных за наркотики, как и за иные преступления, срок подачи ходатайства об УДО осужденными за тяжкие и особо тяжкие преступления – по отбытии двух третей. Ужесточена статья 79 УК в отношении категории осужденных по наркотическим статьям была с 2 марта 2012 года (срок УДО для них теперь – по отбытии трех четвертей). Согласно статье 10 УК, закон, ужесточающий ответственность, не имеет обратной силы. Применительно к УДО недопустимость придания новому порядку обратной силы подтверждена Президиумом ВС РФ в Постановлении от 29 апреля 2014 года, которым был утвержден Обзор судебной практики условно-досрочного освобождения. Так что Ваш сын безоговорочно имеет право ходатайствовать об УДО по отбытии двух третей. Конечно, не факт, что ходатайство удовлетворят, но это не факт и по отбытии трех четвертей. В любом случае здесь важно, каково мнение администрации по этому поводу.
22.07.2019

№12981

Спрашивает Л.А.
(пересмотр приговора)
Здравствуйте, Лев Семёнович! Спасибо за уточнение. Тогда что нам сейчас делать? Куда и когда лучше подавать кассационную жалобу? Дело в том, что дело рассматривал не суд общей юрисдикции, а военный суд. Пройдена апелляция в окружном военном суде.
С уважением, А.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Обжалуйте до октября, не вижу особого смысла тянуть. Первой кассационной инстанции для обжалования приговоров военных судов, а также апелляционных решений, служит президиум окружного военного суда. Миновать эту инстанцию нельзя. В случае необходимости обжалования постановления сего президиума, а скорее – постановления судьи об отказе в передаче жалобы на рассмотрение президиумом в судебном заседании – следующей инстанцией для подачи второй кассационной жалобы является Судебная коллегия по делам военнослужащих ВС РФ. Если по какой-либо причине Вы не успеете подать до 1 октября, тогда уже надо будет подавать в кассационный военный суд, который будет один на все государство, и располагаться будет в городе Новосибирске. Но рассматривать кассационную жалобу на приговор, вступивший в силу до 1 октября с.г., новообразованный кассационный военный суд будет по процедуре выборочной кассации, то есть в том же порядке, как это имеет место сейчас.
20.07.2019

№12980

Спрашивает Елена
(проверочная закупка, пересмотр приговора)
предыдущий № 12904
Здравствуйте,  уважаемый Лев Семёнович! Хочу поблагодарить Вас за публикации материалов нашего дела, огромное Вам спасибо за помощь! У нас положение очень непростое. Муж гражданин Украины (коренной крымчанин), поэтому и на удо не очень надеемся. Решились написать на депортацию, но тоже не лучший вариант: этап, другая колония, но зато больше надежд на удо.
Лев Семёнович,  если можно, ещё несколько вопросов. 
Правильно ли я понимаю, что кассационную жалобу председателю ВС надо направить до 1 октября?
И еще: в предыдущих жалобах я писала некоторые факты из биографии моего мужа,  чтобы дать представление суду о его личности. Так я указывала, что он рос без матери ( умерла , когда ему было 10 лет), тем не менее он окончил школу с золотой медалью, имеет оконченное высшее образование, в институте тоже хорошо учился,  был старостой группы. Даже сейчас в колонии у него за почти 6 лет нет ни одного нарушения дисциплины, работает. Но в присланной Вам жалобе я эти моменты решила не указывать,  посчитала излишним, но может стоит включить? Посоветуйте,  пожалуйста. 

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Извините за задержку с ответом. Так как для осужденных, приговоры в отношении которых вступили в силу до 1 октября с.г., остается выборочный порядок рассмотрения кассационных жалоб, то лучше, действительно, обратиться к Председателю ВС РФ до 1 октября.
Я бы не советовал пренебрегать всеми позитивными социальными характеристиками и фактами биографии, из которых видна личность осужденного.
20.07.2019

№12966

Спрашивает Вадим
(пересмотр приговора)
по иным ,новым,вновь открывшимся, кто будет рассматривать?? какой кассационный суд после 1 октября?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Такими полномочиями будет обладать с 1 октября с.г. апелляционные суды.
11.07.2019

№12965

Спрашивает Вадим
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! Видел вопрос и ответ в консультациях,где говорится,что если уже воспользовался правом обжалования,то до 1 октября нужно написать жалобу в ВС РФ. Так вот вопрс,что, после уже будет невозможно подавать жалобы,например по иным,новым,вновь открывшимся???  Иначе это положение тогда ухудшит положения тех,кто счс пишет и обжалует. Объясните пожалуйста.
С Уважением Вадим.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Нет, мы такого не говорили – а прямо противоположное: если все ступени обжалования по действующему до 1 октября 2019 г. пройдены, осужденный и его защитник уже не смогут воспользоваться новым порядком обжалования. Именно это указано в законе.
11.07.2019

№12957

Спрашивает Галина
(пересмотр приговора)
И снова Здравствуйте! увидела ваше видео по ОТР где вы отвечали на вопросы. И у меня снова к вам мольба о помощи! Ну вот все же говорят о фальсификации и провокации дел по ст.228.1 ч.4 пункт Г только как это возможно доказать и куда писать. Мы прошли апелляцию- все без изменений как уже и было заранее известно, для отмашки- отписались и все. Помогите пожалуйста куда сейчас нам можно написать и что лучше писать (если вину и все признал, но факт провокации даже по вашим словам на лицо). Выводы апелляции прилагаю возможно с них что то будет яснее, а то я уже в отчаянии. Все про всё знают и сделать ничего не можем, сроки бешенные..... Помогите пожалуйста!
Ниже в нашей с вами переписке, Вы писали что даже судя по приговору понятно- что это провокация и чисто показательный суд. Я это знаю и верю в лучшее. НО как как же можно что то изменить в этой ситуации куда и к кому обращаться, кто сможет помочь?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. С присланными Вами документами ознакомилась адвокат Ирина Владимировна Хрунова, ведущий консультант нашего сайта. Ее мнение:
«К сожалению, особо помочь нечем. Жалобу в Европейский суд писать нет никаких оснований. Дело в том, что К. полностью признал свою вину в совершенном сбыте. Но и это не самое страшное. Дело в том, что он не защищал себя в суде, он просто отказался от дачи показаний, а также ни он, ни его адвокат не говорили о провокации в суде первый и апелляционной инстанции. А это в переводе на судебный язык означает неисчерпание всех средств правовой защиты. "Неисчерпание" означает, что подсудимый должен был в судах в России заявить о провокации, прежде чем говорить о провокации в Европейском суде. В деле К. этого нет. Он ничего такого не говорил. Тот факт, что из свидетелей никто не явился в суд, не имеет большого значения. Подсудимый с этим согласился и это его право. Так что в Европейский суд точно дорога закрыта.
Кто касается кассационной жалобы, то здесь ситуация более чем однозначная - жаловаться можно только на жесткость (суровость) приговора. Больше говорить нечего.
Поэтому, к сожалению, помочь К. я не смогу ничем.»
09.07.2019

№12951

Спрашивает Вадим
(пересмотр приговора)
Здравствуйте!
Помогите советом!
Если отказывают в передачи жалобы на рассмотрение, но в ответе не содержится мотивированный ответов на множество приведенных в жалобе доводов, просто ссылаются ,что доказательствам была дана оценка в 1 и 2 инстанциях,но исходя из псз, этим документам оценка не давалась. Могу ли я вновь написать кассацию? И как правильно указать? Иначе её возвратят мотивируя,что с данными доводами я уже обращался.
P.S.: СК ВС также отказывает,не мотивируя и не отвечая на приведенные доводы.
С Уважением Вадим.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Согласно статье 401.15 УПК «Основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела». Это правило высшие суды соблюдают строго, толкуя его в том смысле, что кассационный суд не может вдаваться в вопросы факта, а рассматривает жалобы только в части вопросов права. Иначе говоря, кассационный суд не вдается в оценку доказательств. С другой стороны, статья 401.17 УПК указывает, что не допускается внесение повторных кассационных жалоб по тем же правовым основаниям, теми же лицами в тот же суд кассационной инстанции. Это означает, что недопустимой повторной не должна признаваться жалоба, поданная по иным правовым основаниям. Беда в том, что сколько ни доказывай, что основания обжалования другие, доказать это судье кассационной инстанции зачастую то же самое, что доказывать стенке или печке. У них ведь, похоже, лимит на усмотрение.
07.07.2019

№12944

Спрашивает Ирина
(пересмотр приговора)
Здравствуйте. Нужна помощь! Сами не справляемся. Моего мужа осудили в 2016 году по ст. 30 ч.3, ст.228.1 ч.3 п.б УК РФ  на 8 лет и 1 мес. строгого режима за сбыт 0,375 гр."соли".ОРМ было проведено в марте, задержали его в июне, причем он не скрывался, позвонили опера, сказали надо поговорить, жди,сейчас приедем. Приехали, забрали из дома,якобы на допрос и все.Муж признал вину, но пытался доказать,что умысла на сбыт у него не было, что это ему звонил несколько раз "их человек" а он отказывался съездить и приобрести за его счет.Но в итоге всеже согласился. В тот момент муж сам употреблял и "их человек" оказался его знакомым с которым они неоднократно вместе употребляли "соли".При проведении ОРМ была сделана видеосъемка, на которой видно как мой муж "отсыпает" вещество с одного пакетика на листок бумаги и передает "свидетелю" на лестничной площадке неизвестного дома. При обыске у нас дома ничего не обнаружено. Ранее муж не судим и ни разу не привлекался.Доказательств что он занимается или ранее занимался сбытом наркотиков нет. Имеет тяжелое сердечное заболевание, перенес операцию по пересадке клапанов сердца, хронический гепатит С, псориаз. Суд переносили 5 раз из-за неявки свидетелей со стороны обвинения. В итоге они так и не явились. На суде не были опрошены полицейские, которые проводили ОРМ. Ни одного человека со стороны обвинения не было.Прокурор просила 8 лет, судья дал 8,1. Со стороны защиты выступила только мать моего мужа. Меня даже не опрашивали.  Апелляционная жалоба без изменений.Суд счел что по делу отсутствуют основания для изменения категорий преступления на менее тяжкую.Все деньги что были потратила на адвоката, когда подавали апелляционную жалобу. Собираемся сами  писать кассационную жалобу, но не знаем на что делать уклон: на провокацию(как мы уже знаем ее трудно доказать), на смягчение приговора(ст. 64 УК и ст.73 УК РФ) или попробовать переквалифицировать ст 228.1 на  "пособничество в приобретении"(ч. 5 ст. 33 УК РФ как пособничество в интересах покупателя).Подскажите, пожалуйста, что делать? 
С уважением,
Ирина

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. Я не вижу большой беды, если в одной жалобе будет просьба применить альтернативный вариант — поставить вопрос о провокации и о переквалификации на пособничество. Эти два юридических факта очень схожи по своим признакам. В этих двух случаях есть просьбы со стороны покупателя, и если эти неоднократные просьбы установлены, то их можно указать и попросить суд проанализировать действия всех участников. Можно в жалобе описать установленные в суде факты, и попросить суд либо признать эти действия провокацией, либо, если суд не найдет признаки провокации, признать действия пособничеством. УПК РФ альтернативная позиция не запрещена.
06.07.2019

№12942

Спрашивает Игорь
(пересмотр приговора)
Возможен ли пересмотр уголовного дела если нарушена статья 32 ч.3 УПК РФ???

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. Да, конечно, может быть, но только при наличии оснований это утверждать.
06.07.2019

№12932

Спрашивает Наталья
(пересмотр приговора, обратная сила, переписка с завпунктом)
Здравствуйте! С 01 октября 2019г., будет действовать закон о рассмотрении кассационных жалоб, не те суды в которых было осуждено лицо, а другого региона, и рассматривать будет не один судья а коллегия судей.
Является ли это новым обстоятельством для рассмотрения кассационной жалобы лица, которое использовало все ресурсы? Ведь введением такого положения меняется сам порядок рассмотрения кассационной жалобы граждан, что улучшает положение осужденного. Спасибо. 

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. По существу Вы правы. Но, к сожалению, закон прямо и безоговорочно исключает такое толкование. Согласно статье 2 ФЗ от 11. 10. 2018 № 361-ФЗ, «лица, которые не воспользовались правом на обжалование в кассационном порядке судебных решений, вступивших в законную силу до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, либо осуществили его не в полном объеме, вправе обжаловать такие судебные решения в порядке, предусмотренном частью третьей статьи 401.3 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции настоящего Федерального закона)».
То есть если кассационная жалоба подавалась до 1 октября по старому порядку в президиум облсуда, а в ВС РФ не подавалась, то по новому порядку следующая кассационная жалоба подается уже не в окружной суд, а в ВС РФ – но по новому порядку. Это основано на статье 4 УПК по которой при производстве по уголовному делу применяется уголовно-процессуальный закон, действующий во время производства соответствующего процессуального действия или принятия процессуального решения, если иное не установлено УПК. Иное не установлено. А почему я сказал, что Вы правы по существу? Потому что данный принцип исходит из формальных оснований. А должно быть так: те процессуальные действия, которые по новому закону в большей степени обеспечивают права человека, должны совершаться, если это не требует повторного рассмотрения дела; повторной кассации ничто не мешает. Но это, к сожалению, только наше с вами чисто теоретическое представление о справедливости…
01.07.2019

№12929

Спрашивает Вадик П.
Предыдущий 12863
(обыск, пересмотр приговора)
Доброго времени суток!
Я спрашивал о обжалования Постановления об Орм,вы сказали,что "не возможно", вот нашёл такое решение ВС(может кому то поможет):
ПРЕЗИДИУМ ВЕРХОВНОГО СУДА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИПОСТАНОВЛЕНИЕот 16 марта 2016 года № 15-П16Нарушение положений ст.8 Конвенции о защите прав человека и основных свобод, ограничивающих право на неприкосновенность жилища, явилось основанием для возобновления производства ввиду новых обстоятельств и отмены судебного решения, разрешающего производство следственных действий (обыск в жилище) (Извлечение)
Постановлением судьи Георгиевского городского суда Ставропольского края от 22 марта 2006 г. санкционировано проведение оперативно-розыскного мероприятия - обследования помещений, зданий, сооружений, автотранспорта, земельных участков, принадлежащих А.Председатель Верховного Суда РФ в представлении поставил вопрос о возобновлении производства по делу ввиду новых обстоятельств в связи с тем, что Европейским Судом по правам человека (далее - Европейский Суд) установлено нарушение положений Конвенции о защите прав человека и основных свобод (далее - Конвенция).Президиум Верховного Суда РФ 16 марта 2016 г. удовлетворил представление Председателя Верховного Суда РФ и возобновил производство в отношении А. ввиду новых обстоятельств, указав следующее.Установленное Европейским Судом нарушение положений Конвенции при рассмотрении судом Российской Федерации уголовного дела согласно подп.“б” п.2 ч.4 ст.413 УПК РФ является основанием для возобновления производства по уголовному делу в порядке, установленном главой 49 УПК РФ.Европейский Суд в постановлении от 18 сентября 2014 г. установил нарушение ст.13 Конвенции во взаимосвязи со ст.8 Конвенции.Установив нарушение ст.8 Конвенции, Европейский Суд признал, что в судебном решении от 22 марта 2006 г. не содержалось ссылок на ведущееся предварительное следствие, не указывались преступления, в совершении которых подозревался заявитель, основания возникновения подобных подозрений и доказательства, которые могли бы их подтвердить. Это нарушает требования ст.8 Федерального закона от 12 августа 1995 г. № 144-ФЗ “Об оперативно-розыскной деятельности”, согласно которой проведение оперативно-розыскных мероприятий, ограничивающих право на неприкосновенность жилища, допускается только при наличии информации о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния или о лицах, подготавливающих, совершающих или совершивших такое деяние. Суд не указал, какие вещи или предметы, “запрещенные к обращению, полученные в результате преступных действий либо нажитые преступным путем”, могли находиться в доме заявителя и какие обстоятельства позволили суду прийти к выводу, что они хранятся у заявителя. В судебном решении не содержалось информации ни о целях обыска, ни об основаниях полагать, что в результате обыска в доме заявителя будут получены доказательства совершения преступления. Европейский Суд пришел к выводу, что в судебном решении не указывалось оснований для вмешательства в осуществление заявителем права на уважение своего жилища, которые можно было бы назвать “надлежащими” и тем более “достаточными”. Это решение, которое к тому же не подлежало дальнейшему пересмотру, не устанавливало каких-либо реальных рамок осуществления сотрудниками милиции их полномочий. Оно было слишком неопределенным, чтобы вмешательство в осуществление заявителем его права было соразмерно преследуемой правомерной цели.Нарушение ст.13 Конвенции во взаимосвязи со ст.8 Конвенции имело место в связи с тем, что заявитель не имел в своем распоряжении эффективного средства правовой защиты в отношении нарушения его права на неприкосновенность жилища. По смыслу закона (ч.1 ст.413 и ч.5 ст.415 УПК РФ) Президиум Верховного Суда РФ принимает решение об отмене или изменении вступивших в законную силу приговора, определения или постановления суда в тех случаях, когда установленное Европейским Судом нарушение Конвенции позволяет сделать вывод о незаконности, необоснованности или несправедливости судебных решений. Основанием для возобновления производства ввиду новых обстоятельств в данном случае явилось установленное Европейским Судом нарушение ст.8 Конвенции при санкционировании проведения оперативно-розыскного мероприятия - обследования помещений, зданий, сооружений, автотранспорта, земельных участков А.В соответствии с положениями ст.8 Федерального закона “Об оперативно-розыскной деятельности” проведение оперативно-розыскных мероприятий, которые ограничивают конституционные права человека и гражданина на неприкосновенность жилища, допускается на основании судебного решения и при наличии информации: о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, по которому производство предварительного следствия обязательно, о лицах, подготавливающих, совершающих или совершивших противоправное деяние, по которому производство предварительного следствия обязательно, о событиях или действиях (бездействии), создающих угрозу государственной, военной, экономической, информационной или экологической безопасности Российской Федерации. В постановлении судьи не отражено, в связи с чем санкционировано проведение оперативно-розыскного мероприятия, не указано на наличие обстоятельств, приведенных в названной норме Федерального закона.На основании изложенного и руководствуясь ч.5 ст.415 УПК РФ, Президиум Верховного Суда РФ отменил постановление судьи от 22 марта 2006 г. о санкционировании проведения оперативно-розыскного мероприятия - обследования помещений, зданий, сооружений, автотранспорта, земельных участков А. (Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации, № 11, ноябрь 2016 года).

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. На это постановление Президиума ВС РФ действительно можно ссылаться при обжаловании судебных решений по уголовному делу. Это как раз пример полезности и эффективности подсудности российских жалоб Европейскому Суду. Но такое обжалование имеет перспективу только если еще не пройден Председатель ВС. Если три ступени включая председателя уже пройдены, добиться пересмотра непросто. Дело в том, что УПК обязывает Председателя ВС в случае признания ЕСПЧ нарушения Конвенции российским судом внести представление в Президиум о пересмотре дела, по которому вынесено это постановление. И таким образом создается дальнейшая судебная практика. Хотя обязательному пересмотру подлежит только то решение российского суда, которое было обжаловано в ЕСПЧ. Другие такие же ВС вроде как пересматривать не обязан. То есть по сути – по смыслу закона и по совести - должен, но здесь, как показывает практика обжалования, судья, к которому поступает такая жалоба, зачастую пишет, что данный случай касается других обстоятельств или не в полной мере соответствует тому примеру или что-то вроде того. В вашем случае, когда пройдены все судебные инстанции, можно ставить вопрос только о новых обстоятельствах в соответствии со статьей 413 УПК. Но такое основание для возобновления дела УПК увязывает с решением ЕСПЧ по конкретному делу: Председатель ВС должен внести в Президиум представление на основании решения ЕСПЧ, и такая обязанность только по тому делу, но не по таким же. Это делает практически невозможным обжалование таких же нарушений.
29.06.2019

№12923

Спрашивает Вадим
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! Вопрос в следующем:
Был осуществлен допрос в отсутствии защитника. На суде заявил, но ответ, что подпись имеется, значит хочешь избежать ответственности.
Писал запросы , жалобы, и вот спустя 7 месяцев, пришёл ответ из прокуратуры, что заявление (о незаконном не предоставлении информации) передано в суск. Также сообщается, что в ходе проверки установлено, что я выводился из камеры ивс к следователю, и информация о посещении меня адвокатом в журнале отсутствует. Куда с данными обстоятельствами обращаться дальше???
Извините пожалуйста, но вот продолжение:
И в приложении о передаче результатов, фигурируют только два диска от 13.03.17 и две копии постановлений(от 16.03.17 почему-то). Пост. о рассекречивании нет. Диски не отпечатаны. И больше ничего, никакой инфы про кем, где, когда, на какой аппарат., и д.т., но в деле имеется распечатка якобы с данных дисков, и та же история, кто, когда, где изготовил не ясно!! Вопрос: Законно ли??? 
И самое интересное!! У меня есть ответ из обл.суда (я просил заверенную копию в фсб, но они отправили мое заявление туда))) где судья отвечает, что данное пост. выносится незамедлительно и отдается органу, соответственно в суде находиться не может!!!  В тоже время пишет, что данное (запрашиваемое) пост. судьи от 13.02.17 было рассекречено, и его копия 15.03.17 была передана органу(фсб).
Вопрос, как и на основании какого закона оно  месяц находилось в суде??? И на основании чего тогда проводилось Орм??
Вот исходя из этого, когда же разрешено 'птп'???
Спасибо за Вашу помощь! С Ув. Вадим

Отвечает адвокат Вадим Тихонович Сивченко:
Здравствуйте Вадим.
Доказанный факт отсутствия защитника на следственном действии влечет признание протокола данного следственного действия недействительным, а для адвоката- дисциплинарное взыскание.
Если отсутствует запись о входе адвоката в здание ИВС в это день до начала следственного действия, то нужно обращаться в суд с требованием о признании доказательства недопустимым, так как не соответствует закону.
По поводу судебного решения о ПТП - судья выдает подлинник органу для проведения мероприятия, а рассекречивается потом, для предоставления в материалы дела. Так что Вас не обманывают, сначала вынесли постановление, передали его на исполнение, потом после исполнения рассекретили и передали для приобщения к материалам уголовного дела. Возможен такой механизм.
29.06.2019

№12916

Спрашивает Егор
(пересмотр приговора)
День добрый!
Подскажите пожалуйста, если мой адвокат обжаловал приговор в кассационном порядке в областной суд, а затем и в ВС РФ, могу ли теперь я подать жалобу от себя в суд кассационной инстанции которые начнут работать с 1 октября (1-фкз)?
Или получается, что я уже реализовал свое право?
Благодарю!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Увы,закон не оставляет возможности обжалования в кассационный суд тем, кто уже реализовал право кассационного обжалования по действующей процедуре. Единственное, что Вам следует предпринять сейчас, - обжаловать Председателю ВС РФ отказное постановление судьи ВС. Это надо сделать до 1 октября. Неважно, кто будет подавать – Вы или Ваш адвокат.
23.06.2019

№12907

Спрашивает Алиса
(пересмотр приговора)
Опять к Вам за советом. Кассационная жалоба у меня так и не сформировалась в итоговый документ.
Обратилась к адвокату. Проект готов.
На мой, взгляд, все грамотно. 
Беспокоит вот что. Упор сделан на одно - очень важное, на мой взгляд, обстоятельство- неверная квалификация преступления. Но есть же еще отсутствие рассекреченных данных ОРМ, подтверждающих знание оперативников об участии осужденного в наркоторговле,определение веса вещества по общему весу.
Можно ли в двух разных жалобах ( в обл суд и ВС) писать о разном?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Да, можно. Обвиняемый и осужденный вправе защищать себя всеми способами, не запрещенными законом. Жалобу в следующую инстанцию можно расширить, сократить, вообще прибегнуть к другим доводам.
18.06.2019

№12905

Спрашивает Юрий
(фальсификации, пересмотр приговора)
Здравствуйте! Надеюсь вы поможете моему другу, потому что на защитника денег нет, а все что было, пришлось можно сказать заплатить не за что , защитникам которые просто ничего не делали ! Вобщем осужден он, по ч3 ст30 п ((г)) ч4 ст 228.1 к 10 годам , просто не за что! Он занимался частным извозом и по просьбе клиента заехал водвор жилого дома даже не подозревая что этот дом находится напротив ик! Обвинили в покушении на переброс героина на территорию ик ! Оказался не в то время не в том месте! Так сказала даже судья! Ну вобщем дело такое; Задержали его сотрудники ОСН , при этом он не совершал не каких действий направленных на переброс , а просто шел к ним на встречу, и этот факт установлен в суде, и он в своих показаниях говорит что не запрещенных предметов не какой то рогатки у него небыло, и он шел к ним на встречу, увидев их еще за 30-40 метров когда он подошел к ним , они просто скрутили ему руки, обыскали, ничего не нашли за тем один куда-то отошел, второй остался его держать через несколько минут, вернулся второй, и положил ему в задний карман джинс сверток, в котором как потом выяснилось оказались 4 монеты достоинством 5 р и три самодельных запаянных пакета с пластичнообразным веществом светло-бежевого цвета! С их слов, у него в руке находилась рогатка, он вызвал у них подозрение , и они его задержали, вызвали сотрудников полиции, и оперативного сотрудника с ик ! Спустя минут 20 приехали оперативники с отдела в компании с оперативником с ик! Отошли поговорили, оперативник с отдела, пошел обыскал машину, а сотрудник ик подошел к нему, и одел рогатку ему на шею! В таком виде его привезли в отдал, привели понятых , и изьяли все это , составив протокол об административном правонарушении !
1. РАПОРТ сотрудника ик на момент задержания его на месте задержания небыло! Однако в своем рапорте он указывает что яко-бы по ранее полученой оперативной информации ,сотрудниками осн был задержан мужчина при попытке переброса запрещенных предметов на территорию ик! С чего он это взял, так и осталось не выясненным не на следствии , не в суде! Текст этого рапорта, был скопирован, и направлен в ОП в качестве сообщения об обнаружении признаков преступления! НЕ ДОСТОВЕРНО!!! При этом составляется протокол по административке! При этом, судом были истребованы копии журнала, где фиксируется оперетивная информация, но не о каком предстоящем перебросе запр предметов там не сказанно! НЕДОСТОВЕРНО
2. Далее Возбудили дело по ч1 ст 30 п ((г)) ч4 ст 228.1 далее дело было передано другому следователю, и было предъявлено обвинение в ч 3 ст 30 !
3. При проведении личного досмотра как отражено в протоколе админ задерж , вещество было 1. пластичнообоазным, 2. там находились 4 монеты достоинством 5 р и все! Далее понятые в объяснениях дали подписку по 307 ук рф и пояснили что были монеты , были свертки , и на бирке были поставлены подписи 4 лиц , 2х понятых 1го задержанного и 1го дежурного! Однако на исследование, пришел пакет файл на бирке которого подпись задержанного уже отсутствовала , и откуда то взялся светодиод с батарейками! НЕДОСТОВЕРНО!!!
4. Показания сотрудников осн полностью скопированны слово в слово , буква в букву что я так понимаю нарушает ст 190ч2 УПК РФ ! В ходатайстве об исключении, отказано!
5. С постановлением о назначении суд экспертизы, был ознакомлен в один день, с ознакомлением с заключением эксперта! не в справке об исследовании, не в заключении эксперта, ничего не говорится о высушивании до постоянной массы смеси содержащей героин, и какого количество наркотически активного вещества, и какого его воздействие на человеческий организм в таком количестве так же не сказанно! Просто отражен масса всей смеси судя по всему в сыром виде , чтоб масса была больше!Фото проведния исследования методом МАРКИ также не приложены, а подписи на каждом листе, не заверены печатью !
6. Как рогатка яко-бы будучи в руках , оказалась на шее тоже осталось не выясненным! Более того сотрудники осн в суде по данному факту пояснили, что этот вопрос нужно задать сотрудникам полиции , а сотрудники полиции пояснили что когда они приехали на место задержания, рогатка уже висела на шее! При этом, он дважды подавал ходатайства о проведении экспертизы на установление наличия, либо отсутствия его потожировых частиц на свертке , и рогатке! В обоих случаях было отказано, также как и в ходатайстве об исключении данных предметов как недостоверных!
7. Мотив совершения преступления следователь даже не пытался установить ! В обвинительном приговоре, сказанно в неустановленном месте, у неустановленного лица приобрел, в неустановленное время и месте, при неустановленных обстоятельствах упаковал, и неустановленному кругу лиц отбывающим наказание в ик при помощи рогатки пытался сбыть путем переброса ! При этом действий направленных на переброс не совершал, а просто шел двоим сотрудникам осн навстречу с целью переброса ! Если можно переквалифицировать хотя бы на ст228 ч2, потому что он сидит уже 3 года и 3 мес , подскажите пожалуйста как это сделать чтоб все получилось! Ведь 10 лет не за что, сумашедший срок! Фото любых интересующих документов из дела, я сразу же вышлю по первому требованию! За ранее очень благодарю вас за то , что вы есть, и помогаете людям! VERITAS VINCIT !

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Посмотрел приговор (кстати, нашел его на сайте суда) и апелляционное. На мой взгляд основания для обжалования достаточно веские. Однако изложенные вами доводы, которые вы предполагаете включить в жалобу, думаю надо использовать не все.
Согласно статье 401.15 УПК «Основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела». Это правило высшие суды соблюдают строго, толкуя его в том смысле, что кассационный суд не может вдаваться в вопросы факта, а рассматривает жалобы только в части вопросов права. Поэтому первые два пункта вашего обоснования, где вы описываете, что было на самом деле, включать в жалобу не советую. Это только прибавит оснований для отказа.
Что на мой взгляд подлежит обжалованию по делу? Наиболее важное нарушение закона – это то, что Вы пишете о фальсификации судом доказательств. Вы пишете, что суд огласил несуществующую запись в журнале оперативного отдела колонии , и это подтверждается сравнением приобщенной к делу выписки из журнала и аудиозаписи судебного заседания, которая велась с разрешения судьи. Но, насколько я вижу, эта важная для вас позиция вами недостаточно проработана. Боюсь, никто не будет заслушивать всю запись и искать в ней это место. Нужна расшифровка и распечатка нужного фрагмента с указанием, на какой минуте начинается и заканчивается фрагмент. Эту расшифровку вместе с копией журнала надо направить в Следственный комитет, в его управление того региона, где слушалось дело. И желательно посмотреть, как это место отражено в протоколе судебного заседания. Еще, что надо учесть: где эта аудиозапись? Приобщена ли она к материалам дела. Очевидно, что если она недоступна, писать об этом можно лишь в случае, если оглашение несуществующей записи подтверждается протоколом. Тогда и надо писать в СК, именно как заявление о преступлении (фальсификация доказательств по уголовному делу). Если это получится, будут основания для пересмотра дела по вновь открывшимся обстоятельствам.
Если эта позиция не срабатывает, для обжалования приговора существенные основания все равно есть. Полагаю, что приговор необоснован, так как постановлен на недостаточных доказательствах. В жалобе надо перечислить все названные в приговоре доказательства, не пропустив ни одного. Это показания свидетелей, процессуальные документы. Свидетели – сотрудники органов и понятые (точнее один понятой, второй куда-то делся). Есть позиция ВС РФ о недостаточности показаний сотрудников полиции, если вина подсудимого не подтверждается другими прямыми доказательствами. Надо сослаться на судебную практику ВС. Например, на Определение от 5 мая 2013 года по делу Морозова, которым привлечение Морозова за сбыт было исключено за недоказанностью: «ничем не подтвержденное в ходе судебного разбирательства и оставленное судом без соответствующей оценки простое утверждение свидетелей о том, что у оперативных служб имелась информация об участии Морозова Е.Н. в наркоторговле, не может быть принято во внимание и служить достаточным основанием для постановления обвинительного приговора». И еще: «Простое утверждение двух оперуполномоченных СО УФСКН РФ по Омской области о наличии такой информации не может служить безусловным доказательством».
Приговор имеет откровенно обвинительный уклон. Например, все сомнения в правильности экспертизы, в том числе обоснованные - разница в цвете и консистенции изъятого вещества и того, которое поступило на экспертизу – толкуются не в пользу обвиняемого, как того требует Конституция, а совершенно надуманным образом «притягивается за уши» в пользу обвинения. Вот это место в приговоре, которое я советую вставить в жалобу целиком, подчеркнув главные моменты: «По ходатайству подсудимого судом была допрошена … старший эксперт ЭКЦ ГУМВД …, которая подтвердила правильность полученного в результате проведенной ею экспертизы заключения эксперта ... пояснила, что ей на экспертизу поступило порошкообразное вещество бежевого цвета, нарушений упаковки не было. То обстоятельство, что в протоколе об административном задержании изъятое вещество было указано как пластичнообразное, в заключении эксперта указано, что вещество является порошкообразным, эксперт пояснила тем, что вещество проходит через неопределенное количество людей, у каждого из которых субъективное мнение на цвет, оттенки и на консистенцию. Изымали одни люди, которые описали состав, потом вещество пришло к экспертам, которые описали это в том виде, в котором они это видели. Исходя из опыта работы с героином, когда он хранится на воздухе какое-то время, из него улетучивается какое-то количество воды, он подсыхает, становится твердым. Эксперт также пояснила, что поступившее на экспертизу вещество содержало вещество из Списка № 1, поэтому она не выделяла каждое вещество, а указала общий вес вещества.
Суд полагает возможным принять и положить в основу приговора показания эксперта …, поскольку она является экспертом экспертного учреждения, имеет стаж работы с 2009 года, предупреждена об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения, данных, ставящих под сомнение ее показания, а также ее заинтересованности в исходе дела, у суда не имеется.
То обстоятельство, что в протоколе об административном задержании, справке об исследовании и в заключении эксперта имеются различия в указании цвета, а также консистенции изъятого у К. вещества, не свидетельствует о том, что изъятое у К. при личном досмотре вещество было впоследствии кем-то подменено, поскольку лица описывали свое субъективное видение цвета и консистенции вещества, а также в связи с тем, что вещество со временем могло изменить свое состояние».
Очень важно обратить внимание суда на циничную демагогию, просто абсурдные допущения: утверждается, что вещество, когда оно хранится на воздухе, подсыхает и становится твердым, как будто бы твердое и порошкообразное это одно и то же. Здесь тоже можно думать о привлечении эксперта к ответственности. Этот фрагмент приговора я посылаю эксперту-химику с просьбой высказать мнение о возможности таких трансформаций данного вещества. Об этом потом напишу Вам отдельно.
Советую также привести и другой пример из приговора, подтверждающий предвзятость суда. На заявление обвиняемого суду о применении к нему незаконных (преступных) мер воздействия со стороны полиции, о фальсификации доказательств суд отвечает так: «Допрошенные судом сотрудники ОСН ГУФСИН РФ и сотрудники полиции отрицают факт применения к К. после задержания физического или психологического воздействия, подброс ему наркотиков и рогатки». Почему-то суд не сомневается в правдивости их показаний, как будто и в этом случае они не являются заинтересованными лицами.
Примером фальсификации доказательств являются и стопроцентно совпадающие, слово в слово, показания сотрудников полиции, данные на предварительном следствии.
Рекомендую также упомянуть в жалобе и тот красноречивый факт, что суд признает возможной ситуацию, когда человек, направляясь непосредственно в сторону запретной зоны и в виду стоящих там сотрудников полиции надевает сам себе на шею рогатку.
Немотивированно отказал суд в вашем обоснованном ходатайстве о проведении экспертизы на предмет наличия потожировых частиц на рогатке и свертке.
Используя эти доводы, пишите кассационную жалобу (потом уточним, в какой конкретно кассационный суд, если решите ждать октября). Если же решите подавать сейчас, то в президиум областного суда. Можете прислать мне жалобу до ее отправки на проверку.
Из приговора мне непонятно, на каком основании было оформлено административное задержание, какое именно правонарушение при этом вменялось (по протоколу)?
18.06.2019

№12904

Спрашивает Елена
(проверочная закупка, пересмотр приговора)
Предыдущий 12817
Посмотрите,  пожалуйста,  мою жалобу.  Очень прошу помочь в её составлении.  Заранее большое спасибо!!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Жалоба, на мой взгляд, очень сильная, ни одного лишнего слова.  И все нужные слова сказаны. В голове не укладывается, что можно возразить против и как можно отказать.... Ведь человек не оспаривает даже вины, и все рекомендации ВС в его пользу.
Замечаний и предложений по тексту у меня нет.
Единственное техническое замечание - в числе уголовных дел, упоминаемых Вами, которые были возбуждены вследствие содействия Вашего мужа органам правопорядка, есть дело по части 4 статьи 228. Наверное имеется в виду статья 228.1 (так как в статье 228 нет части 4). Думаю, подавать жалобу надо.
Думаю еще вот что. Сейчас, как Вы видите, общество как бы прозрело и увидело, какой произвол творится , какая несправедливость по делам о наркотиках. Дело Вашего мужа – образец такой вопиющей несправедливости. Так как, откровенно говоря, надежды на Председателя ВС не так уж велики (хотя они есть), чтобы увеличить эти надежды мог бы помочь общественный резонанс. Не стал бы пересказывать Вам то, о чем вы сами пишете, но – пока не называя имени без вашего согласия – для читателей сайта скажу, что Ваш муж получил 10 лет и 4 месяца колонии строгого режима за продажу 0,5 грамма спайса за 500 рублей. И эти 500 рублей он тут же передал использовавшим его торговцам наркотиками, контролирующими тот район, так как был должен им за 5 приобретенных ранее для себя доз. Поскольку размер курительных смесей (спайсов) определяется не по наркотическому веществу, а по всему весу смеси, в которой это наркотическое вещество находится (табака, талька и т.п.), то это «крупный» размер на самом деле – примерно одна доза. Вину свою он признал, ранее не судим, реально содействовал разоблачению сбытчиков наркотиков. В деле несколько положительных характеристик: с места прохождения срочной военной службы, с места работы, с места жительства. И при всем этом районный суд не нашел оснований, хотя они есть в законе, назначить наказание «ниже низшего» и снизить категорию преступления, что закон также позволяет. Давайте начнем с того, что опубликуем на нашем сайте и в фейсбуке все с именем и фамилией прежде, чем отправлять жалобу.
18.06.2019

№12903

Спрашивает Белка
(пересмотр приговора)
пред. № 12831.
Здравствуйте Арсений. У меня новость ,Наша жалоба отправленная в третий раз в ВС РФ,вчера было указано что дело истребовано,как я поняла это означает что дело запросили с суда первой инстанции и у нас появился шанс ?

Отвечает юрист Арсений Львович Левинсон:
Здравствуйте. Да, истребование дела - очень хороший знак.
Отказать в передачи жалобы на рассмотрение судья ВС может без истребования дела, а вот передать дело на рассмотрение суда кассационной инстанции без истребования дела — нельзя. Поэтому велика вероятность, что судья увидел в жалобе основания для пересмотра приговора. Конечно, рано радоваться, но шансы теперь 50/50. А не как обычно — 1,2 % (по статистическим данным за 2018 год Судебная коллегия по уголовным делам ВС РФ рассмотрено 56 883 представления и жалоб и только 710 из них переданы на рассмотрение суда кассационной инстанции).
16.06.2019

№12882

Спрашивает Виталий
(изготовление, хранение, пересмотр приговора: совокупность)
Здравствуйте Лев.осудили по ст.228ч2 изъяли приготовления так называемую кашу из конопли,вот объясните пожалуйста в приговора пишут что вес постоянной массы каннабиса составляет 11,315г.А масло каннабиса (гашишное масло)общей массой составляет 31,860г.Может я чего-то не понимаю из 11 грамм получилось 31 грамм, а то что там было добавлено подсолнечное масло,плюс сахар?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Привлечение к ответственности одновременно за приобретение и хранение каннабиса и за изготовление из него же гашишного масла недопустимо. Полагаю, что в случае изготовления гашишного масла из приобретенной для этой цели конопли или марихуаны имеет место не совокупность преступлений, а одно деяние — изготовление. При этом размер гашишного масла определяется, согласно Постановлению Правительства № 1002, после его высушивания при высоких температурах. Отсутствие совокупности в названном случае подтверждается и судебной практикой высших судов. Так, Определением Верховного Суда РФ от 21.11.2007 N 80-Д07-19 приговор по делу о покушении на незаконный сбыт и об изготовлении и хранении наркотического средства изменен: исключено осуждение по ст. 228 ч. 1 УК РФ, так как деяния осужденного в отношении каждого из наркотических средств не может квалифицироваться как самостоятельное преступление с назначением наказания за каждое из них и по совокупности этих преступлений. Обстоятельства дела таковы. 23 сентября 2004 года Калинин для личного потребления сорвал верхушки и листья дикорастущей конопли, принес их домой и в тот же день использовал часть из них для изготовления гашишного масла. Оставшуюся часть собранной конопли и приготовленное гашишное масло Калинин хранил по месту своего жительства <...>. 27 сентября 2004 года по вышеназванному месту жительства Калинина был произведен обыск, во время которого сотрудниками милиции были изъяты гашишное масло и не высушенная конопля.
В связи с этим содеянное Калининым в отношении каждого из вышеуказанных наркотических средств не может квалифицироваться как самостоятельное преступление с назначением наказания за каждое из них и по совокупности этих преступлений.
Эта ситуация не идентична Вашей, но по правовому смыслу такая же.
Согласно статье 17 УК одно действие признается совокупностью преступлений лишь в случае, если в нем содержатся признаки, предусмотренные двумя или более статьями УК.
В Вашем случае приобретение, хранение и изготовление наркотика предусмотрены одной статьей и одной частью УК. Различия же в размере приобретенного для изготовления гашишного масла каннабиса и самого гашишного масла, для изготовления которого использовались, кроме каннабиса, наркотически нейтральные компоненты (подсолнечное масло и сахар) не могут рассматриваться как основание для двойной квалификации. Изменение количества вещества произошло за счет нейтральных, не наркотических ингредиентов. Поэтому, осуждение по части 1 статьи 228 за приобретение и хранение должно быть отменено.
Второй вопрос, можно ли рассматривать количество гашишного масла (31,8 г) как крупный размер. Формально — да. Если экспертиза была проведена в соответствии с методическими требованиями. Но оспорить результаты экспертизы по вступившему в законную силу приговору сложно. Поэтому в Вашем случае обжаловать приговор надо в части применения совокупности преступлений: просить в кассационной жалобе об исключении из приговора осуждения по части 1 статьи 228, отмене статьи 69 УК (назначение наказания по совокупности) и о смягчении наказания в связи с сокращением объема обвинения.
29.05.2019

№12875

Спрашивает Салим
(пересмотр приговора: кондитерский мак)
Здравствуйте уважаемый Лев!
Пишет Вам Салим Кураев если помните писал Вам ранее ,тема:кондитерский мак. Сижу я 7 лет уже ,было две отмены конечное 9.11 мес в основном по ч1.Ст 30 228.1ук РФ. Мне уже возвращают жалобы по ст415.17 УПК РФ. Вопрос: как Вы знаете присяжные сказали ,,невиновен,, Шилову,Теплову и др в Брянском суде,у меня есть шанс писать ссылаясь на это решение? Кстати мы вместе брали мак пищевой у фирмы ,,Аллкалибер,,Барселона ,я знаю этих ребят. Подскажите пож.как быть? PS.:16 мая у меня был суд на принуд работы отказ.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Печально. Что почти на все Ваши вопросы приходится отвечать «нет, невозможно». Юридически ставить вопрос о каком-либо значении дела Шилова для пересмотра Вашего дела совершенно бесперспективно. Нет шансов добиться рассмотрения Вашей жалобы по существу в судебном заседании кассационной инстанции, раз уже пошли ответы из ВС со ссылкой на статью 415.17. Мне видится один только шанс выйти раньше окончания срока — в порядке исполнения приговора: или пытаться еще раз воспользоваться статьей 80 УК (замена более мягким по 2/3), или ждать возможности просить УДО (3/4) .
Вы ничего не потеряете, если попробуете осенью обратиться еще раз в ВС с кассационной жалобой, ссылаясь на новый порядок кассационного обжалования, вступающий в силу с 1 октября сего года (если этот срок не отложат законом, такое может быть). Но опять же 100-процентно Вам откажут, так как правом обжалования в новые окружные кассационные суды могут воспользоваться только те, кто раньше не подавал кассационную жалобу в президиум суда областного уровня. Однако, такой отказ даст Вам возможность обратиться в КС РФ с жалобой на дискриминацию , то есть на нарушение статьи 19 Конституции, заложенное в федеральном законе от 11 октября 2018 года №361-ФЗ. Толкование права на обжалование вступивших в законную силу приговоров было дано КС еще в Постановлении от 2 февраля 1996 года N 4-П, где указано: «При отсутствии других механизмов установление в законе фактического запрета обращаться к органам судебной власти за защитой от ошибочных решений… означает для человека обязанность подчиниться незаконному, необоснованному осуждению. Лишение права оспаривать такое осуждение явно умаляет достоинство личности. Между тем в соответствии со статьей 21 Конституции Российской Федерации "ничто не может быть основанием для его умаления".
20.05.2019

№12859

Спрашивает Марина
предыдущий N 12222
(пересмотр приговора)
Здравствуйте, Лев Семёнович. Год назад я обращалась к Вам за консультацией (N 12222). Жалобу в Судебную коллегию Верховного суда РФ мы построили только на основе жалобы по делу Чухустова, и она «выстрелила». Наша жалоба Постановлением судьи ВС была передана для рассмотрения в судебном заседании кассационной инстанции областного суда (как потом узнали, ВС наделён таким правом). И вот, имеем решение: «…президиум считает несостоятельными и основанными на неверной трактовке уголовного закона доводы жалобы осужденного… о необходимости переквалификации его действий на менее тяжкие преступления в связи с отсутствием экспертных заключений о массе изъятых по делу наркотических средств, без учета количества нейтрального вещества, содержащегося в смесях». При этом суд ссылается на то же Постановление Пленума ВС №14, что и мы в своей жалобе. Впечатление такое, что у нашего областного суда свой УК, свои разъяснения постановлений ВС и КС.
Как я понимаю, второй заход в ВС по этим же основаниям для нас закрыт (ст.401.17). Можно ли снова обратиться в ВС, но уже по другим основаниям? Может быть Вы, Лев Семёнович, или другие юристы сайта посмотрят наш приговор и наши жалобы в апелляционную и кассационную инстанцию (в Президиум областного суда), и подскажут, с чем ещё можно зайти в ВС, с какими основаниями, есть ли вообще повод для дальнейшего обжалования? Заранее благодарю.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Вы понимаете статью 401.17 неверно. Привожу ее полностью: «Не допускается внесение повторных кассационных жалобы, представления по тем же правовым основаниям, теми же лицами в тот же суд кассационной инстанции, если ранее эти жалоба или представление в отношении того же лица рассматривались этим судом в судебном заседании либо были оставлены без удовлетворения постановлением судьи». Таким образом повторной, в смысле данной статьи, признается жалоба, рассмотренная в судебном заседании или по которой вынесен отказ судьи соответствующей инстанции. Поскольку судьей ВС РФ жалоба не отклонялась, а была направлена на судебное рассмотрение, у вас есть законное право обратиться в Судебную коллегию ВС РФ повторно с теми же доводами. Желательно в жалобе ничего не менять, только дополнить опровержением доводов президиума облсуда. Хотя маловероятно, что в случае подачи жалобы сейчас судья ВС не пропустит ее в судебное заседание, право такое у него есть. И такие случаи имели место. Хотя бы потому, что жалоба может попасть на рассмотрение к другому судье ВС и он согласится с позицией президиума облсуда. Кстати, судья ВС, направивший предыдущую вашу жалобу в президиум облсуда, не мог поступить иначе: или он отказывает, или направляет в предыдущую инстанцию. Передать в ВС, минуя облсуд, он был не вправе. Поэтому я бы советовал подождать до октября.
30.04.2019

№12857

Спрашивает Лариса
(пересмотр приговора, международная защита)
Здравствуйте! Мне очень нужна ваша помощь и консультация. На днях аппеляционный суд Иркутской обл. оставил в силе приговор моему сыну (11 лет строго режима). В жалобе мы просили оправдать или отправить на новое рассмотрение, в связи с многочисленными нарушениями со стороны следствия, слабой доказательной базой, в отказе допроса свидетелей. Однако, в аппеляции решили, что признательных показаний достаточно. По совету (нового) адвоката, нам следует сменить тактику и просить уменьшения срока с вновь открывшимися обстоятельствами, где он полностью признает вину, раскаивается, родственники на инвалидности и тд. По его мнению, других вариантов нет и суд кассационный скорее всего откажет, но ВС небольшой  шанс, но все же остаётся надежда, что рассмотрит и сжалится. Как нам лучше поступить? Ведь ни секрет, что судьи те же и решение кассационное останется в силе. Верховный вообще может не принять жалобу. Как лучше поступить и какую тактику выбрать? Нужен ваш совет по подаче жалобы в ЕСПЧ, а также параллельно в кассацию и потом в ВС? заранее благодарю за помощь!

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. Да, как показывает судебная практика, для судов очень важное значение имеют признательные показания. И бывает неважно, что эти «признания» противоречат другим материалам дела. Их достаточно для обвинительного приговора. Я не думаю, что смена тактики защиты в кассационной жалобе будет иметь какой то результат и успех. Как правило, не бывает положительных результатов при рассмотрении кассационных жалобы, когда просят отменить приговор, но при этом есть признательные показания. Также не бывает особого успеха, когда просят снизить наказание, чаще всего по двум причинам — раньше не признавал вину, чем не облегчил жизнь суда, и 11 лет не считается очень большим наказанием по этой статье. Поэтому я не могу сказать, что какая-то из тактик может принести чуть больший успех, чем другая. Что касается ЕСПЧ, то здесь тоже ситуация не однозначная. Дело в том, что существует стереотип, что жалобу в ЕСПЧ можно написать по любому делу. Нет, это не так. Даже если мы видим, что жалоба имеет большое количество нарушений по российскому законодательству, то не факт, что можно идти в Европейский суд. Здесь сначала надо изучать материалы уголовного дела, а потом говорить о перспективе.
25.04.2019

№12854

Спрашивает Андрей
(пересмотр приговора)
Скажите пожалуйста вы можете проанализировать уголовное дело на предмет допущенных ошибок судом. Мы апелляцию не подавали, боялись, что прокурор мог увеличить срок.
Сейчас в октябре планируем подать кассацию. Высылаю приговор и свои замечания по нему.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Обжаловать надо обязательно. Приговор, вынесенный Вашему сыну, вопиюще необоснованный; это произвол, а не правосудие. Но надо учитывать следующее. Согласно статье 401.15 УПК основаниями отмены или изменения приговора при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела. То есть, и на этом всегда настаивает ВС, вопросы факта кассационные инстанции рассматривать как бы не вправе. Из этого следует практическая рекомендация — в той части жалобы, где вы будете излагать доводы о недоказанности обвинения, надо писать об этом не прямо, а используя такую конструкцию: суд в нарушение принципов уголовного судопроизводства не дал оценки тому-то и тому-то, не проверил, немотивированно отверг. Не рекомендую писать о незаконности действий полиции при задержании, и - хотя у меня нет сомнений, что оно было - о физическом насилии, доказательств чего, как я понимаю, нет.
Приговор основан на признательных показаниях Вашего сына и показаниях свидетелей — сотрудников полиции и понятых. Поэтому основной акцент — на недостаточности доказательств. Не было ни ОРМ, вещества нет, по сути ничего нет, кроме признательных показаний. Между тем, согласно статье 77 УПК, признание обвиняемым своей вины в совершении преступления может быть положено в основу обвинения лишь при подтверждении его виновности в совокупности имеющихся по уголовному делу доказательств. А таких нет. Более того. Признательных показаний по-настоящему тоже нет, так как обвиняемый признал вину, но не согласен с квалификацией. Какое же это признание, если он говорил, что брал для себя, а его осудили за то, что распространял. Что касается показаний сотрудников полиции, сколько бы их ни было, есть позиция ВС РФ о недостаточности таких показаний, так как данные свидетели являются заинтересованными лицами. См., например,
Определение Верховного Суда РФ от 14 марта 2013 года по делу Воронина .
Что касается понятых, то их показания удостоверяют только факт извлечения из кармана задержанного мобильного телефона. Есть также основания ставить вопрос о недоброкачественности понятых, во всяком случае одного. Б. Вы пишете, что есть сведения, что этот человек был из задержанных. Но об этом можно писать, если можно идентифицировать источник информации. Скорее всего и второй не лучше первого, так как трудно представить себе свободного человека, присутствовавшего в качестве понятого с 23.00 до 4 часов утра.
Обязательно надо отметить, что второй понятой даже не был вызван в суд, что подтверждается материалами дела.
Доводы , перечисленные в Вашей записке, следует некоторые исключить. Так несущественны аргументы под номерами 15, 17, 18. Прочие имеет смысл приводить, только если они подтверждаются материалами дела или документами, котолрые можно приложить к жалобе. Например, есть все основания для включения в жалобу пунктов 7 и 8 (о полной идентичности показаний сотрудников полиции). Очень важен пункт 12 о грубых нарушениях порядка освидетельствования. Но из этого пункта надо исключить оценку показаний свидетелей, потому что это не вписывается в требование статьи 401.15 УПК.
Что касается очной ставки, судебно-медицинской экспертизы, распечатки телефонных соединений, то писать об этом в жалобе имеет смысл, если соответствующие ходатайства заявлялись в судебном заседании.
Все ссылки на материалы дела надо сопровождать указанием на том и листы дела.
Доводы же о цензуре судебного протокола приводить целесообразно, если осужденным или его защитником подавались замечания на протокол судебного заседания.
О неправильном установлении в приговоре зачета срока домашнего ареста я уже Вам писал. Это обязательно надо писать в жалобе.
И последнее. Жалобу надо стараться сделать не очень большой.
25.04.2019

№12848

Спрашивает Л. А.
(пересмотр приговора: новая кассация)
Здравствуйте! Распространяется ли принцип сплошной кассации, который начнет работать с 1 октября 2019 (с началом работы новых кассационных судов) на дела, приговоры по которым вступили в силу, но кассация еще не подавалась? Стоит ли ждать до 1 октября, чтобы подать кассационную жалобу в новый кассационный суд?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Нет, не распространяется. Это следует из Федерального закона от 11 октября 2018 года N 361-ФЗ (ред. От 12 ноября 2018 года) "О внесении изменений в Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации", которым в УПК внесены новые нормы, связанные с созданием окружных кассационных и апелляционных судов. Согласно части 6 статьи 2 данного закона «лица, которые не воспользовались правом на обжалование в кассационном порядке судебных решений, вступивших в законную силу до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, либо осуществили его не в полном объеме, вправе обжаловать такие судебные решения в порядке, предусмотренном частью третьей статьи 401.3 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции настоящего Федерального закона)».Имеется в виду статья 401.3 УПК в редакции, вступающей в силу 1 октября 2019 года. Из нее следует, что с указанной даты приговоры районных судов, вступившие в законную силу, обжалуются в кассационном порядке в кассационные суды общей юрисдикции (окружные), но по прежней процедуре. Если до 1 октября была пройдена только одна инстанция по нынешней, действующей процедуре (в президиум областного суда), то обжаловать по новой процедуре можно в следующую кассационную инстанцию — ВС РФ.
Принцип обратной силы улучшающего закона на процессуальные отношения не распространяется. Согласно статье 4 УПК при производстве по уголовному делу применяется закон, действующий во время производства соответствующего процессуального действия, если иное не предусмотрено УПК. Данный случай предусмотрен не УПК, а другим федеральным законом, что создает противоречие в законодательстве. Но работать в данном случае будет федеральный закон, потому что кодекс – это тоже федеральный закон, его статус не выше других законов.
22.04.2019

№12845

Спрашивает Наталья
(пересмотр приговора, понятые)
Здравствуйте! У нас дело такого рода. В суде свидетели (понятые) не подтвердили свои показания на следствии. Очень подробно рассказывали, как перед началом ОРМ-проверочная закупка распивали спиртные напитки. Одному за то что он подпишет необходимые документы с его ложными показаниями и с ложными сведениями в протоколах и актах ОРМ обещали условную меру наказания за преступление, за которое он в момент ОРМ , находился под подпиской о не выезде. Свидетель на самом деле не видел осмотр «закупщика» при нём не проводился перед ОРМ. В ходе подписания документов сотрудники, приводившие ОРМ давали « незаинтересованным гражданам» спиртное. Всё это отображено в протоколах судебного заседания. К тому же свидетели указывают, что показаний не давали, а ставили подписи уже написанных протоколах- фактического допроса не проводилось. Это подтверждается и протоколами допросов свидетелей (понятых), которые имеют 100% совпадения. Суды первой и второй инстанции такие существенные нарушения сомнения в виновности проигнорировали, а суды кассационной инстанции отказываются рассматривать указанные обстоятельства, ссылаясь, что судами первой и второй инстанции данные обстоятельства изучались и оценивались, и что суд кассационной инстанции не занимается рассмотрением фактических обстоятельств дела. Но ведь именно ненадлежащая оценка фактических обстоятельств дела, и привела к судебной ошибки и к вынесению обвинительного приговора.
Подскажите пожалуйста :
1)      Какие требования закона нарушены при таких обстоятельствах, когда суд отказывается принимать обстоятельства, открывшиеся в судебном  заседании в подтверждение доводов стороны защиты? 
2)      На что необходимо делать упор при обжаловании приговора и опелляционного определения, если  в суде были установлены факты существенных нарушений УПК РФ проведении ОРМ , которые ведут к признанию результатов ОРМ недопустимыми доказательствами?
Кроме того суд проводил проверку показаний на месте с участием «закупщика» и руководителя опергруппы приводившей ОРМ и эти лица, согласно протокола судебного заседания отвечали на вопросы судьи в присутствии друг друга, вопреки ч.2 ст.194 УПК РФ , на что в жалобах указывается, но ни апелляционная и кассационная инстанция не признают факта существенного нарушения УПК РФ, что к недопустимости доказательства, которое положено в основу выводов суда.
И тут также возникает вопрос : На что именно ссылаться что бы  обратить внимание судов, ведь видно из апелляционного определения и из последующих судебных решений, что изучением указанных фактов допущенных нарушений никто не занимается?
У нас остался ресурс на написание всего двух жалоб в Президиум ВС РФ и Председателю ВС РФ.
ЕСЛИ ЭТО ВОЗМОЖНО ПОМОГИТЕ ПОЖАЛУЙСТА.  

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. Вообще написание кассационной жалобы — это очень сложный процесс, с которым даже адвокаты не все справляются. Здесь принцип такой — с точки зрения психологии, документы больше 5 листов никто не читает, большая ошибка отправлять в ВС РФ жалобы на 50 листах, особенно когда большую часть жалобы занимается цитирование законодательства. Не надо это делать, судьи и так знают законы. Так вот, объем жалобы не должен быть более 5 листов. Второе — в эти листы должны войти все существенные нарушения. Не надо выбирать какое то одно нарушение и все 5 листов посвятить ему. Нужно очень кратко и четко описать все нарушения. И опять же не надо ссылаться на нормы закона, они «съедают» место и не несут нужного смысла. Если Вы напишите «были нарушены требования УПК РФ» - это не будет ошибкой. Если Вы знаете статью УПК, напишите ее, но не больше.
19.04.2019

№12844

Спрашивает Саша
(пересмотр приговора)
Здравствуйте!!! Первый раз вижу чтоб так отвечали на вопросы и помогали.Я был осужден в2014 году. По ст.228.1 ч.4 через ст.30 дали 10 лет.сижу я не однократно.но по этой ст.впервые.ничего не писал нику не жаловался. А поймали меня под забором колонии и при мне был сверток с гашишем 50гр. С утяжелителем.я признался что хотел взгреть осужденых путем переброса никого не предупреждая.вот сижу уже 5 лет может можно както сократить? Ведь я ничего не распростронял .и ведь мог передумать за секунду.меня ждет жена мама лежит поролезованная в интернате и помоч некому.помогите пожалуйста что делать????????

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Из обстоятельств дела, описанных в Вашем письме, не вижу, к сожалению, реального пути обжалования (учитывая рецидив, а также то, что наказание назначено минимальное в пределах санкции по ч. 3 ст. 30+ч.4.ст. 228.1). В Вашем положении есть только одна возможность сейчас: ходатайствовать о замене остатка лишения свободы принудительными работами. Вы как раз отсидели половину срока, а статья 80 УК теперь это допускает по половине отбытого срока осужденными за особо тяжкие преступления. Какой-то шанс на положительное решение здесь есть.
19.04.2019

№12831

Пишет Белка
пред. № 12774
(пересмотр приговора)
Спасибо большое Арсений,честно говоря вы оказали мне очень большую правовую консультацию ,а главное грамотную и правильную,за пол года которые я билась то туда то сюда,я так и не смогла найти для себя не грамотной и точной консультацияюи,ни конечно же справедливости. Очень жаль,что председатели и судьи Вс не ведут приём граждан,я бы обязательно попала на него,и рассказала о том как моему мужу за сигарету дали 3 года ,а человеку ранее осуждённому по такой же статье дали 2 года за рецидив , вот и вся справедливость в одном городе у справедливых судей . Очень жаль ,что Искать справедливости и помощи просто невозможно . И эти жалобы это как игра в рулетку , а так хотелось бы . Но вам огромное спасибо
16.04.2019

№12829

Спрашивает Наталья
Предыдущий № 12822
(пересмотр приговора)
Спасибо за пояснения ,постараюсь подробне описать.
Дело вернул суд апелляционной инстанции в порядке 237 УПК РФ прокурору, удовлетворив апелляционное представление прокурора ,в котором дословно" дело возбуждено незаконно т.к нарушены ст 61,62 УПК РФ , следователь супруга начальника ОУР который согласовал и руководил ОРМ , на основании результатов проверки которых было возбуждено уголовное дело,в этой связи прошу приговор отменить , вернуть дело прокурору"
Прокурор после возвращения направил дело в СО на основании апелляционного определения,так написано в сопроводительном письме .
Но дело нового не возбуждали !!!
Убрали след.действия следователя который подлежал отводу , хоть этот следователь по проверке материалов мужа возбудила дело, это дело опять передали в суд .
Если прокурор до этого , в своем апелляционном представлении указывал ,что дело возбуждено незаконно,просил отменить на этом основании приговор , а апелляционный суд удовлетворил это предложение,то и в части незаконного возбуждения так же ? Фактически признал незаконным само возбуждение ? Почему тогда оно до сих пор( пятый год) в производстве ?
Подскажите пожалуйста как быть ?

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте еще раз. Как я уже ранее писала Вам, нужно просить суд вернуть дело прокурору, так как не устранены нарушения, которые были ранее установлены прокуратурой в апелляционном представлении, а также в апелляционном определении.
13.04.2019

№12826

Спрашивает А
(пересмотр приговора)
Предыдущий №12818
Спасибо за подробный ответ и помощь. Существует ли вероятность амнистии или какиех то послаблений например работа вне тюрьмы либо замена на поселение итд. Будем рады любой информации.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Единственная возможность в ближайшее время – это подача ходатайства по статье 80 УК о замене лишения свободы принудительными работами. Такое ходатайство может быть подано осужденным по особо тяжкой статье после отбытия половины срока. Подробнее смотри консультации № 12788; 12583. Амнистия, будет она или нет, на осужденных по статье 228.1 никогда не распространяется.
10.04.2019

№12822

Спрашивает Наталья
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! Подскажите пожалуйста как быть ? Ровно 4 года идёт производство уг.дела которое возбудила следователь по результатам Орм своего мужа !!! 30 марта умер один из трёх обвиняемых,под стражей в КБ мсч 25 . В 2017 апелляционный суд отменил приговор, в том числе по апелляционному представлению прокурора-где было конкретно указанно,что дело возбуждённое незаконно из за нарушения ст 61,62 УПК РФ . Дело вернули прокурору,тот в СО,те обвинительное и снова через прокуратуру в суд ! Обвинительное подписал тот прокурор который до этого в представлении указывал о незаконности возбуждения !!! И по этому же делу подписывает обвинительное !!! Дело в суде с 2018(второй раз попало в суд,первый раз в 2015),но не рассматривалось по всевозможным причинам до настоящего времени! То отпуск,то больничные,пока не заболел и не умер один из обвиняемых! Но дело все тоже! Возбужденное женой по материалам мужа !!! Апелляционным определением удовлетворялось представление прокурора и в части незаконного возбуждения !!! Подскажите

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. Что Вам подсказать? Поставьте свой вопрос более конкретно. Если дело вернули в суд, то вновь будет идти суд по первой инстанции. Что будет сделано точно? Если один из подсудимых умер, то в суде будут оглашены его показания на предварительном следствии, а также те показания, которые он давал в суде. Дальше надо внимательно смотреть, что указал сделать суд апелляционной инстанции, когда возвращал дело в суд 1 инстанции, также суд 1 инстанции, когда возвращал дело прокурору, а также прокурор, когда возвращал дело в следствие. И проанализировать, что из нарушений и оснований, перечисленных в этих трех документах, было исправлено и устранено, а что — нет. Можно даже составить таблицу для наглядности, тем более, если этих нарушений было много. Далее можно опять ставить вопрос о возврате дела прокурору, если указания суда не были исполнены. Это такой общий ответ, но если у вас есть конкретные вопросы, то пишите, будем стараться отвечать.
08.04.2019

№12818

Спрашивает А.
(пересмотр приговора)
Прошу Вас помочь моему близкому другу.
Обвинили в распространении дали 10.5 лет.
Сидит он 4.5 года. Он единственный сын. На момент ареста он работал, собрался жениться, У него два высших образования Пожилые родители 65-67 лет
Он наедятся на то чтоб пару лет хотя бы скинули. Чтоб УДО было чз 5 лет, а не через 7 лет
Отец перенес инсульт плохо ходит.
Дело в том, что все инстанции пройдены. Обращались даже к председателю Верховного суда, но пришел отказ.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Последнее Ваше сообщение, что и к Председателю ВС РФ уже обращались, практически лишает осужденного возможности дальнейшего обжалования. Поскольку я предполагал, что одна ступень еще не пройдена, то и приготовил некоторые доводы, которые теоретически приемлемы для кассационного обжалования. Но статья 401.17 УПК не допускает внесения повторной кассационной жалобы в ту инстанцию, куда уже подавалась жалоба. Насколько я вижу из основных документов, ранее в жалобах не использовались все те аргументы, которые можно было бы использовать. И хотя по буквальному смыслу названной статьи не допускается внесение повторных жалоб по тем же правовым основаниям, практика высших судов показывает, что попытки изменить содержание новой жалобы — например, ссылаться на другие примеры судебной практики того же ВС или на прецеденты ЕСПЧ на 99,9 % бессмысленно. Я не пишу 100% потому что закон все-таки допускает прохождение новой жалобы не как повторной, но я фактов исполнения этого допущения не знаю.
Поэтому все же изложу некоторые соображения по поводу содержания жалобы.
Прежде всего в такой жалобе надо — чтобы ее не завернули не читая — доказать,что она не является повторной, потому что практика показывает, что и самые неоспоримые аргументы просто не видят в упор. Так что проводить детальное сравнение новой жалобы с прежними не нужно, надо просто жирным шрифтом с подчеркиванием написать в самом начале жалобы, что она подается в соответствии со статьей 401.17 УПК, не является повторной, т. к. вносится по иным основаниям. Секретариат тоже ведь не сравнивает, а смотрит — обращались или нет, и надо показать, дескать знаем закон. Если пройти секретариат и попасть на следующую ступеньку — аппарат соответствующего состава ВС это уже дает некий шанс, потому что там читают, а если аппарат передаст жалобу помощнику судьи...
Кассационную жалобу надо подавать в президиум ВС Республики, так как это не повторная жалоба и должна идти по новому кругу.
По действующему закону кассационный суд не рассматривает вопросы факта, а устанавливает лишь наличие или отсутствие существенных нарушений уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявших на исход дела. Из такого рода нарушений вижу следующие (я не знакомился со всем делом, возможно их больше).
Согласно статье 15 УПК уголовное судопроизводство осуществляется на основе состязательности сторон. В соответствии со статьей 240 УПК в судебном разбирательстве все доказательства непосредственному исследованию, а оглашение показаний свидетелей данных на предварительном следствии возможно лишь в случаях, установленных статьей 281 УПК.
Приговор в отношении И. построен на доказательствах недопустимых и недостаточных. Основным свидетелем обвинения является свидетель М., якобы (или не якобы, но суд этого не проверил) по собственной инициативе явившийся в полицию, чтобы сообщить о том, что И. торгует наркотиками. Тогда оперативники предложили М. сделать проверочную закупку, что и произошло, причем два раза, в связи с чем по приговору появилась совокупность 2-х преступлений, что было в апелляционной инстанции изменено на единое длящееся. Суд свидетеля М. не допросил, т. к. М. в суд не явился, по каким причинам, какие принимались действия по его доставлению — не известно. Между тем закон предусматривал уже тогда возможность допроса свидетеля путем видеоконференц-связи.
Согласно статье 281 УПК оглашение показаний свидетелей в случае их неявки в судебное заседание возможно не только с согласия сторон, что имело место в данном случае, но и при наличии одного или нескольких оснований неявки, которые перечислены в той же статье и не подлежат расширительному толкованию. Это может быть смерть или тяжелая болезнь, препятствующая явке в суд, либо если свидетель-иностранец, пребывающий вне РФ, отказывается от явки в суд, а также в случае стихийного бедствия и подобных чрезвычайных обстоятельств, либо, последнее, «если в результате принятых мер установить место нахождения потерпевшего или свидетеля, для вызова в судебное заседание не представилось возможным».
Согласно Постановлению ЕСПЧ от 10 июня 2010 года по делу «Шаркунов и Мезенцев против России», которым было признано нарушение данного права в подобной ситуации:
«Если обвинительный приговор основан исключительно или в решающей степени на показаниях, данных лицом, которое обвиняемый не имел возможности допросить или оно не было допрошено на той или иной стадии разбирательства, права защиты ограничены в степени, не совместимой с гарантиями, предусмотренными статьей 6 Конвенции... Европейский Суд также напоминает, что если невозможность допроса свидетелей объясняется их неявкой или отсутствием по каким-либо причинам, власти должны принять разумные меры для обеспечения их присутствия».
В основу приговора положены также показания свидетелей — сотрудников полиции, которые показывали не только об обстоятельствах проведения ОРД, но и по существу обвинения. Это также недопустимо. Кассационным определением Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ от 19 декабря 2018 года № 5-УД18-183 по делу Жука установлено:
«Как следует из приговора, в обоснование своих выводов о виновности Жука М.В. суд сослался в приговоре на показания допрошенных в качестве свидетелей Б. и Г. выезжавших в составе следственно-оперативной группы на место происшествия, являвшихся сотрудниками полиции, об обстоятельствах совершенного осужденным преступления, ставших им известными после задержания Жука М.В. и показавшим, что Жук М.В. в ходе устной беседы пояснял им, что занимается сбытом наркотических средств за деньги, сообщил, как именно он сбывал наркотические средства посредством закладок, как связывался с приобретателями наркотических средств и каким способом происходила передача денежных средств.
Вместе с тем, по смыслу закона, следователь, дознаватель могут быть допрошены в суде только по обстоятельствам проведения того или иного следственного действия при решении вопроса о допустимости доказательства, а не в целях выяснения показаний допрошенного лица. Поэтому показания этой категории свидетелей относительно сведений, о которых им стало известно из бесед либо во время допроса подозреваемого или обвиняемого, не могут быть использованы в качестве доказательств виновности осужденного».
Это имеет прямое отношение к приговору И., в котором приводятся показания сотрудника полиции такого рода: «В ходе беседы А. сказал, что приобрел для М. наркотическое средство у своего знакомого И.». Таких примеров много.
Показания проходящего по тому же делу А., хотя и допустимы, должны восприниматься критически, так как он является заинтересованным лицом и есть судебная практика ВС о недостаточности таких показаний. В приговоре читаем: «Вина подсудимого И. в совершенных преступлениях подтверждается показаниями подсудимого А., который показал, что наркотическое средство «спайс» он приобретал только у И., через день, т. е. наркотическое средство всегда находилось у него в наличии».
Вот примеры:
Определение Верховного Суда РФ от 13 мая 2004 г. по делу Ибрагимова.
Приговор отменен в связи с тем, что осуждение одного из обвиняемых основано только на показаниях другого обвиняемого по тому же делу, объективность которых судом не проверялась. Также суд при наличии противоречивых доказательств, имеющих существенное значение, не указал, по каким основаниям принял одни доказательства и отверг другие;
Определение Верховного Суда РФ от 10 февраля 2011 г. по делу Абдурагимова.
Для признания лица виновным в сбыте недостаточно показаний другого лица о приобретении у осужденного наркотиков.
Между тем суд по делу И. пришел к выводу, что оснований для оговора А. не имел, неприязненных отношений с И. у них не было.
08.04.2019

№12817

Спрашивает Елена
(проверочная закупка, пересмотр приговора)
Здравствуйте! Большое спасибо за Ваш сайт и консультации, неоднократно к Вам обращалась и всегда получала ответ. Мой муж уже шестой год отбывает наказание в колонии строгого режима, ст.228.1 ч.4, ст.30 ч.3, срок -10 лет 4 месяца. Посмотрите, пожалуйста, его приговор и подскажите, может что-то из последних изменения в законодательстве и нас касается и можно как-нибудь срок снизить?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Прочитал приговор. На вопрос о последних изменениях закона: ничего утешительного нет. Напротив, Постановлением Пленума ВС РФ от 15 июня 2015 года дела, возбуждаемые в результате проверочной закупки, квалифицируются теперь как оконченные преступления, без части 3 статьи 30, и наказываются строже. Но к вашему делу это отношения не имеет, т. к. обратной силы в таком случае нет.
При всем том, думаю, что подавать кассационную жалобу надо, если вы еще не прошли все инстанции (в вашем случае это президиум Мосгорсуда и судебная коллегия по уголовным делам ВС РФ). В случае состоявшегося обжалования есть последний шанс — обжаловать председателю ВС отказ судьи ВС РФ в передаче жалобы на рассмотрение в судебном заседании.
Основной аргумент один. Суд при назначении наказания немотивированно не применил статью 64 УК (наказание ниже низшего) и часть 6 статьи 15 УК (снижение категории преступления на одну ступень). В приговоре упоминаются две эти статьи, но упоминание не есть обоснование.
По поводу статьи 64 УК в приговоре сказано: «с учетом совокупности всех обстоятельств данного дела, характера и общественной опасности содеянного, характеризующих данных о личности подсудимого, суд не находит оснований для применения к подсудимому ст.ст. 64, 73 УК РФ, т.к. считает возможным его исправление и перевоспитание лишь в условиях изоляции от общества». Т.е. Суд не нашел оснований для применения статей 64 и 73 УК, но мотивировал это только применительно к статье 73 (условное осуждение), указав, что исправление и перевоспитание обвиняемого возможно только в условиях изоляции. Но статья 64 не исключает назначение реального лишения свободы, но позволяет суду назначить наказание ниже низшего предела, для чего имеются все основания:
1) оказание содействия сотрудникам полиции в раскрытии преступлений (пункт «и» части 1 статьи 61 УК) — это основной смягчающий ответственность пункт, см. часть 1 статьи 62 УК;
2) совершение преступления впервые;
3) чистосердечное раскаяние;
4) три положительных характеристики.
Три последних пункта не перечислены в статье 61 УК в числе смягчающих обстоятельств, но согласно части 2 этой статьи при назначении наказания могут учитываться в качестве смягчающих обстоятельства, прямо не указанные в статье.
Смягчающие обстоятельства налицо, отягчающих обстоятельств в приговоре не установлено.
Точно также не мотивировано неприменение судом части 6 статьи 15 УК. В приговоре сказано только следующее: «С учетом фактических обстоятельств преступления и степени его общественной опасности, смягчающих обстоятельств, суд не усматривает оснований для изменения категории данного преступления». Данное утверждение суда не соответствует действительности. Фактические обстоятельства, изложенные в приговоре, свидетельствуют о том, что: обвиняемый был вовлечен в ситуационный сбыт наркотиков лицами, осуществляющими и контролирующими наркоторговлю в данном районе; обвиняемый пошел на это в силу тяжелых жизненных обстоятельств; нет никаких оснований считать, что он ранее занимался противозаконной деятельностью. Поэтому отказ суда снизить категорию преступления не имеет никаких оснований. Более того, само по себе наказание в виде 10 лет и 4 месяцев в колонии строгого режима за продажу (по сути — спровоцированную) 0,5 грамма «спайса» за 500 рублей, которые осужденный тут же передал одному из наркоторговцев, т. к. оказался им же должен за приобретенные у них 5 доз — не только избыточно, но и безнравственно. И суд имел в данном случае возможность назначить вдвое меньший срок в полном соответствии с законом, применив сначала статью 64 УК, чтобы наказание не превышало 7 лет, а затем — часть 6 статьи 15 УК.
Согласно Постановлению Пленума Верховного Суда РФ от 15 мая 2018 года № 10 «О практике применения судами положений части 6 статьи 15 Уголовного кодекса Российской Федерации» «Разрешая данный вопрос, суд принимает во внимание способ совершения преступления, степень реализации преступных намерений, роль подсудимого в преступлении, совершенном в соучастии, вид умысла либо вид неосторожности, мотив, цель совершения деяния, характер и размер наступивших последствий, а также другие фактические обстоятельства преступления, влияющие на степень его общественной опасности. Вывод о наличии оснований для применения положений части 6 статьи 15 УК РФ может быть сделан судом, если фактические обстоятельства совершенного преступления свидетельствуют о меньшей степени его общественной опасности».
06.04.2019

№12806

Спрашивает Елена
(пересмотр приговора)
Здравствуйте. Во всех законах (об "ОРД", Постан. КС РФ, ВС РФ, ЕСПЧ и др.) указано, что постановление на проведение ОРМ (в частности прослушка телефонов), должно выдаваться судом по месту проведения таких мероприятий, либо по месту нахождения органа, который об этом ходатайствует. В моем случае постановление получено вообще в др. районе, т.е. там, где сотрудники УФСКН (в 2010 году), смогли договориться. И как потом выяснилось, без соответствующих документов, которые должны были предоставить судье. Эти переговоры были положены в основу обвинения. Все жалобы игнорировались. Как быть? Неужели всё так и останется?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Поскольку постановление было выдано в 2010 году, дело наверняка уже рассмотрено и постановлен приговор. Все допущенные при производстве по делу нарушения могут быть обжалованы только в установленном порядке, никакой альтернативы при исчерпании возможностей, предусмотренных главами 47.1 и 48.1 УПК, не существует. Сделать действительно ничего нельзя, если вы прошли все инстанции. Статья 401.17 УПК запрещает внесение повторных кассационных жалоб. Что-что, а это положение закона соблюдается строжайше. В былые времена, по УПК РСФСР, действовавшем до 2002 года, можно было обращаться к депутатам, они могли обращаться с ходатайствами в ВС, можно было даже попасть на прием к зампреду ВС, и хотя редко, но иногда срабатывало. Все это в прошлом.
01.04.2019

№12799

Спрашивает Светлана
(судебное производство, пересмотр приговора, доказательства)
Предыдущая консультация № 12787
Здравствуйте. Огромнейшее Вам спасибо! А можно ещё вопросик? Если в октябре заработают новые кассационные суды, то нам всё равно по той же схеме: область и далее? Еще раз спасибо огромное. Пусть Господь хранит Вас и Вашу семью!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Предполагать можно и в ту и в другую сторону. По большому счету, особых надежд на окружные суды питать не стоит (а вы, друзья, как ни садитесь...). Решили сделать судей независимыми от губернаторов и мэров, что было актуально лет 30 назад. Но можно, с другой стороны, предположить, что поначалу будут стараться, на новом месте. Так что теоретически можете не спешить с кассационной жалобой, ограничительного срока теперь, слава богу, нет. Только надо учитывать, что процессуальный закон не имеет обратной силы. Согласно статье 4 УПК при производстве по уголовному делу применяется уголовно-процессуальный закон, действующий во время производства соответствующего процессуального действия или принятия процессуального решения. Если ждать окружных судов — теряете время, но на некую толику больше надежды. Если подадите сейчас кассационную, то окружной уже будет считаться пройденным.
29.03.2019

№12796

Спрашивает Екатерина Ш.
(назначение наказания, пересмотр приговора)
Подскажите пожалуйста
Мужа взяли, когда он поднимал закладку с амфетамином. Уголовное дело завели по статье 228 ч.2. Вину признал, по вызову следователя являлся во время, помог в раскрытии более тяжкого преступления( числится как свидетель по другому делу, где доказали сбыт благодаря билингу его карты и его показаний)
Изначально было 2 месяца домашнего ареста, потом поменяли на подписку о невыезде. В итоге судья дала 3 года общего режима, задержали под стражу в зале суда,прокурор просил 4 года и 50 тыс.штрафа. Ещё не прошло 10 дней и приговор в силу не вступил.
Судимость была, совершенно по другой статье, судимость погашена. даже в приговоре написано, что ранее не судим. Женат, есть ребёнок 3 года, трудоустроен, учится в Техникуме, положительные характеристики от соседей и участкового.
Боимся подавать аппеляцию, так как нам сказали, что скорее всего увеличат срок. Типо 10% что изменят на условно, 20% что оставят как есть и 70% что увеличат. Мы согласны даже просто на уменьшение, об условном даже не мечтаем.
Как на самом деле обстоит практика по этой статье после апелляции? Стоит ли рисковать и подавать на обжалование?
Могу выслать фотографии приговора
Заранее спасибо

Отвечает юрист Арсений Львович Левинсон:
Здравствуйте! Рекомендуем обязательно подавать апелляционную жалобу на приговор. Практики увеличения срока наказания в апелляции, когда назначали 3 года лишения свободы по ч.2 ст. 228УК, нам не известно. Такой риск был бы, если бы дали условный срок или применили ст. 64 УК и назначили бы меньше 3 лет. Но если наказание дали в рамках санкции, то увеличивать его в апелляции по этому преступлению не будут. Кроме того, увеличить срок и ухудшить положение могут (но скорее всего не будут) только по апелляционному представлению прокурора. Если он намерен его подать, то подаст. Если прокурор не планирует обжаловать приговор, то не факт, что станет после подачи апелляционной жалобы осужденным. Приговор несправедливый, суд должен был назначить условное осуждение, если человек не судим, учитывая его активное способствование раскрытию преступления, семейное положение, нахождение под подпиской до суда и др. смягчающие вину обстоятельства.
В жалобе нужно указать, что суд не учел в полной мере все смягчающие вину обстоятельства, а также посткриминальное поведение обвиняемого.
При этом следует ссылаться на кассационную практику Верховного Суда РФ. См.:
- Кассационное определение Верховного Суда РФ от 07 мая 2018 года № 16-УД18-4 по делу Казакова
Реальное лишение свободы по ч. 2 ст. 228 УК впервые судимому, со смягчающими обстоятельствами и отсутствием отягчающих нельзя признать законными и обоснованными. Сохранено условное осуждение назначенное в первой инстанции.
http://hand-help.ru/documents/vs-kazakov-2018.doc
- Определение Верховного Суда РФ от 20 марта 2018 года № 92-УД17-11 по делу Заева
Реальное лишение свободы по ч. 2 ст. 228 УК является несправедливым, так как вывод о необходимости назначения такого наказания при отсутствии судимости и отягчающих обстоятельств в целях исправления «не основан на фактических данных и законе». Кроме того «суд не учел посткриминального поведения Заева, который с момента совершения преступления и до постановления приговора ни в чем предосудительном не был замечен».
http://hand-help.ru/documents/vs-zaev-2018.doc.
28.03.2019

№12794

Спрашивает Владимир
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! Можете ознакомиться с экспертным заключением и указать на ошибки?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Получили три ваших письма с материалами дела. Но изучать дела полностью у нас возможности нет. Поэтому мы как правило просим присылать только основные документы - приговор, решение апелляционной и кассационных инстанций, а также ранее подававшиеся жалобы в вышестоящие суды. Когда нужно ознакомиться с какими-либо другими документами мы просим прислать их отдельно. Наша задача - максимально способствовать самозащите. Мы стараемся оперативно комментировать жалобы на вступившие в силу приговор и решение второй инстанции и давать рекомендации и замечания на подготовленные осужденными жалобы (до их направления). Судебные экспертизы изучают соответственно наши коллеги из Бюро независимой экспертизы "Версия". Желательно, также, чтобы Вы изложили основные, с Вашей точки зрения, нарушения, допущенные на досудебной стадии и судом.
Вы можете повторно прислать перечисленные выше основные документы (но не более) и сформулировать связанные с делом правовые вопросы (если таковые есть).
28.03.2019

№12787

Спрашивает Светлана
(судебное производство, пересмотр приговора, доказательства)
Здравствуйте. Скажите пожалуйста. Есть ли смысл подавать кассационную жалобу, если при вынесении приговора применили ст.64. Из квалификации исключили приобретение ,признал вину полностью. ст.228 ч.2. и ст.228.1 ч.4 п.г. Явку с повинной не приняли. Если согласитесь посмотреть, могу выслать приговор. Вообще есть не понятные мне вещи. Велись ОРМ. Одного,кто покупал, взяли сразу 11 декабря 2017г. а кто якобы продавал почему то пошел домой. Потом уже через неделю 18 декабря 2017 г. уже была провокация. Кто то позвонил, спустился из квартиры в халате и тапках и пропал на 1 час. дома не было обыска, а протокол и понятые все происходило в магазине у нашего дома, который находится в двух минутах ходьбы от дома. Вопрос: Где человек находился около часа? Есть свидетели как тащили в машину. Но почему то наши адвокаты этот момент не посчитали важным. Два месяца 228.1 не предъявляли, потом на очной ставке человек, которого 11 декабря забрали указывает на нашего, хотя до этого говорил, что не знает у кого покупал. Наши адвокаты сказали, что нужно признать вину. Итог 8,6 лет строгого. Апелляцию не подавали, т. к. сказали. что может быть хуже. Что нам делать? Можно ли ещё как то скинуть?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Прочитал приговор. На мой взгляд основания для подачи кассационной жалобы есть. Основным нарушением права на судебную защиту и принципа состязательности судебного разбирательства является необоснованное и немотивированное в приговоре оглашение в суде показаний основного свидетеля М., данных на предварительном следствии, при том что явка в суд данного свидетеля обвинения не была обеспечена, основания неявки в приговоре не обозначены. Как видно из приговора М. был осужден по части 2 статьи 228 УК до рассмотрения судом дела Вашего сына. Наказание, назначенное М., в приговоре не указано; наверное, Вам оно известно. Ясно, что это или реальное или условное лишение свободы. Даже в случае условного осуждения место жительства М. не могло быть неизвестно сотрудникам полиции, его доставление в суд не представляло особой сложности в связи с его обязанностью регулярной явки в УИИ. Суд решил, что проведение на досудебной стадии очной ставки между Вашим сыном и М. достаточно для соблюдения права обвиняемого допросить показывающих против него свидетелей. Такая возможность действительно вытекает из статьи 281 УПК, согласно которой решение об оглашении «может быть принято судом при условии предоставления обвиняемому (подсудимому) в предыдущих стадиях производства по делу возможности оспорить эти доказательства предусмотренными законом способами». Однако такая частичная компенсация процессуального права допустима только при реальной невозможности допроса свидетеля в суде. Это следует из Определения Конституционного Суда РФ от 7 декабря 2006 года № 548-О
по запросу Абинского районного суда Краснодарского края о проверке конституционности положений статьи 281 УПК РФ и по жалобам граждан Фомина и других:
«Приведенные законоположения, таким образом, обязывают суд в случае, если сторона ходатайствует о допросе в судебном заседании потерпевшего или свидетеля, показания которого, данные в ходе досудебного производства, имеют значение для уголовного дела, использовать все имеющиеся возможности для обеспечения явки этого участника судопроизводства в судебное заседание. Данный вывод согласуется с положениями Международного пакта о гражданских и политических правах (подпункт "е" пункта 3 статьи 14) и Конвенции о защите прав человека и основных свобод (подпункт "d" пункта 3 статьи 6), предусматривающими в качестве одного из обязательных условий справедливого судебного разбирательства право обвиняемого допрашивать показывающих против него свидетелей или требовать, чтобы эти свидетели были допрошены, иметь право на вызов и допрос свидетелей в его пользу на тех же условиях, что и для свидетелей, показывающих против него».
На это Определение КС необходимо сослаться в кассационной жалобе и привести данную цитату. Т.к. Решение КС имеет высшую юридическую силу.
Также следует привести в подтверждение нарушения права обвиняемого, гарантированного статьей 6 Конвенции о защите прав человека и основных свобод Постановление ЕСПЧ от 10 июня 2010 года по делу «Шаркунов и Мезенцев против России», которым было признано нарушение данного права в подобной ситуации:
«Если обвинительный приговор основан исключительно или в решающей степени на показаниях, данных лицом, которое обвиняемый не имел возможности допросить или оно не было допрошено на той или иной стадии разбирательства, права защиты ограничены в степени, не совместимой с гарантиями, предусмотренными статьей 6 Конвенции... Европейский Суд также напоминает, что если невозможность допроса свидетелей объясняется их неявкой или отсутствием по каким-либо причинам, власти должны принять разумные меры для обеспечения их присутствия».
Свидетель М. является основным свидетелем и без его допроса судом очевидно без уважительных причин вина обвиняемого по статье 228.1 не может считаться доказанной. Все прочие свидетели — сотрудники полиции, показания которых не могут быть признаны достаточными. На признательных показаниях самого подсудимого обвинительный приговор также не может быть постановлен.
Полагаю, что это единственное основание для обжалования, во всяком случае, большего увидеть не могу, прочитав только приговор. Но судя по всему другого серьезного довода нет. Самое худшее то, что адвокаты, постоянно склоняющие подзащитных к признанию вины, игнорируют столь серьезные нарушения права на справедливый суд, что действует на суд развращающе.
Кассационная жалоба подается в президиум Тверского областного суда, а в случае отказа этой инстанции — в судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ.
28.03.2019

№12781

Спрашивает Оксана
(пересмотр приговора)
Предыдущая консультация № 12607
Добрый день! Очень надеемся на Ваш совет, помогите пожалуйста дать оценку жалобе в ВС РФ, подготовленную моим сыном, очень рассчитываем на Вашу помощь, для нас это последняя инстанция

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Ознакомился с присланным Вами проектом кассационной жалобы. По существу жалоба обоснована правильно, но есть несколько уточнений.
Изложу их по порядку текста.
Говоря о незаконности и необоснованности решения суда апелляционной инстанции, Вы пишете, что имеет место «существенное нарушение по смыслу ст. 401.15 ч.1 УПК РФ». Более правильным было бы такое выражение в конце данного абзаца: «что дает основания для применения статьи 401.15 УПК РФ». После этого абзаца рекомендую перед переходом к изложению конкретных сведений о допущенном грубом нарушении при производстве экспертизы внести примерно такое дополнение: «Поскольку от правильного определения размера наркотического средства зависит квалификация деяния, допущенное при производстве экспертизы нарушение является существенным нарушением уголовного закона, повлиявшим на исход дела».
Сразу после этого полагаю правильным указать, в чем состоит нарушение: представляется очевидным, что определение размера вещества вместе с тканью, в которой оно было изъято, не соответствует правилам производства судебно-химической экспертизы, установленным методическими рекомендациями.
В том месте, где идет речь об обращении к правоприменительной практике, предлагаю уточнить, что имеется в виду определение по делу Чухустова и прямо указать, что отмена Судебной коллегией ВС РФ приговора суда было мотивировано тем, что «экспертные исследования на предмет определения чистого количества наркотического средства, содержащегося в нейтральном наполнителе, не проводились».
Думаю, уместно также оспорить назначенное апелляционной инстанцией наказание с такой, примерно, мотивировкой:
Приговором районного суда было назначено наказание в виде 8 лет лишения свободы, т. е. с применением статьи 64 УК. Апелляционная инстанция исключила статью 64 УК и назначила по той же части 3 статьи 228 УК лишение свободы сроком 12 лет и 6 месяцев, при санкции данной части от 10 до 15 лет. Считая исключение из приговора статьи 64 УК необоснованным, полагаю возможным просить суд о смягчении наказания, поскольку, даже без применения статьи 64 УК назначенное наказание несоразмерно вмененному преступлению. С учетом установленных приговором смягчающих обстоятельств, в том числе явки с повинной, прошу о снижении срока в пределах санкции.
В просительной части (в конце жалобы) правильнее написать так, как это выражено в статье 401.8 УПК: «Передать данную кассационную жалобу...» и прямо обозначить куда именно: «для рассмотрения в судебном заседании президиума Московского областного суда».
26.03.2019

№12775

Спрашивает Александр
(обыск, пересмотр приговора)
В январе месяце я обжаловал постановление о признании обыска законным в президиум ВС республики, как раз таки по тем доводам, что Вы и указываете, указал постановление пленума ВС РФ №19 от 01.06.2017. Но как я и ожидал мне отказали, кстати слово в слово переписали с апелляционного приговора, что мол ч5 ст163 даёт основания любому следователю.....Сейчас планирую писать в коллегию ВС РФ, мне надо прикладывать снова постановление о признании обыска законным (президиум ВС республики мне его не вернули)

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Обязательно прикладывать только основные решения: приговор, апелляционный приговор и постановление судьи ВС республики. Остальное на усмотрение подателя жалобы. Поэтому ответ об отказе по признанию обыска незаконным можно не прилагать, а можно приложить в простой незаверенной копии.
25.03.2019

№12774

Спрашивает Белка
(пересмотр приговора)
В первой кассационной инстанции нам отказали, судья вынес постановление об отказе в передачи жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции. Подаем жалобу в Верховный Суд РФ. Можем ли Верховный Суд рассмотреть дело или нужно просить суд передать дело на рассмотрение Президиума областного суда?

Отвечает юрист Арсений Львович Левинсон:
Здравствуйте. Глава 47.1 УПК РФ предусматривает как известно две кассационные инстанции: 1) президиум суда субъекта РФ; 2) Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ. Кроме того, Председатель ВС РФ может не согласиться с постановлением судьи и передать дело на рассмотрение в судебном заседании соответствующего суда кассационной инстанции. При этом, если дело не рассматривалось в президиуме суда субъекта РФ, то Судебная коллегия по уголовным делам ВС РФ не может рассматривать данное дело. Поэтому при подачи второй кассационной жалобы следует просить передать дело для рассмотрение в судебном заседании президиума суда субъекта РФ.
Это следует из принципа инстанционности. Согласно разъяснениям, содержащимся в п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28.01.2014 г. № 2 "О применении норм главы 47.1 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, регулирующих производство в суде кассационной инстанции" «производство в суде кассационной инстанции осуществляется с соблюдением установленного статьей 401.3 УПК РФ требования инстанционности, в соответствии с которым кассационные жалоба, представление, равно как и уголовное дело, вначале рассматриваются в нижестоящем, а затем в вышестоящем суде кассационной инстанции».
25.03.2019

№12773

Спрашивает Александр
(обыск, пересмотр приговора)
Здравствуйте! У меня такая беда, уже не знаю, что и делать. Апелляционным определением республиканского суда мне назначено наказание по более тяжкой статье. В первой инстанции горсуд присудил мне полтора года, а апелляция по жалобе прокурора – 7. Высылаю приговор. Что делать?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Ознакомился с апелляционным приговором, убежден, что обжаловать его необходимо. Приговор первой инстанции (городского суда) по части 2 статьи 228 видится законным, а апелляционный приговор, переквалифицировавший обвинение на часть 1 статьи 30, часть 5 ст. 228.1 – незаконным и необоснованным. Наиболее грубым нарушением является признание апелляционным приговором допустимыми тех доказательств, которые в приговоре 1 инстанции правильно были признаны недопустимыми. Это касается возбуждения перед судом ходатайстве о производстве обыска в жилище следователем, входящим в следственную группу, а не ее руководителем. Есть однозначная позиция Пленума ВС РФ: «Судам следует учитывать, что ходатайство о производстве следственного действия по уголовному делу, предварительное следствие или дознание по которому осуществляется следственной группой либо группой дознавателей, полномочен возбудить перед судом только руководитель такой группы (пункт 7 части 4 статьи 163, пункт 8 части 4 статьи 223.2 УПК РФ)» Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 01.06.2017 N 19 "О практике рассмотрения судами ходатайств о производстве следственных действий, связанных с ограничением конституционных прав граждан (статья 165 УПК РФ)". Это надо обжаловать первым пунктом, процитировав это Постановление.
Также, как правильно указывалось вами в суде (это обязательно надо включить в жалобу), в судебном заседании по вопросу законности проведенного в безотлагательном порядке обыска вправе участвовать обвиняемый (подозреваемый) и его защитник. Во всяком случае, следователь обязан был известить Вас о месте и времени судебного заседания. Согласно пункту 6 того же Постановления Пленума «Судам следует иметь в виду, что по общему правилу ходатайства о производстве следственных действий рассматриваются в открытом судебном заседании. В случаях, указанных в части 2 статьи 241 УПК РФ, допускается закрытое судебное заседание, о чем судья принимает мотивированное решение».
Рассмотрение дела судом апелляционной инстанцией имело обвинительный уклон. В апелляционном приговоре подробно приведены доводы обвинения и полностью проигнорированы доказательства защиты. При этом суд, соглашаясь с позицией обвинения, не указал, по каким основаниям считать их достоверными, в том числе - на каком основании счел необоснованным применение по первому приговору статьи 64 УК (наказание ниже низшего). Согласно статье 7 УПК «определения суда, постановления судьи, прокурора, следователя, органа дознания, начальника органа дознания, начальника подразделения дознания, дознавателя должны быть законными, обоснованными и мотивированными».
В апелляционном приговоре утверждается, что сотрудники ФСКН, осуществлявшие ОРМ, не имеют никакой заинтересованности в деле. Это очевидно не так. Именно поэтому ВС РФ в ряде решений признал недостаточными доказательствами показания сотрудников полиции. Так, в Определении ВС РФ от 5 марта 2013 года по делу Морозова читаем: «Проверочная закупка должна быть не только законной, но и обоснованной. По данному делу основаниями закупки были голословные показания сотрудников полиции о наличии информации об участии Морозова в наркоторговле, что не подтверждалось никакими доказательствами. Кроме того, в нарушение закона проверочные закупки после возбуждения уголовного дела проводились не по поручению следователя, в производстве которого находилось возбужденное уголовное дело, а по инициативе оперативных сотрудников». Еще полезный для обжалования пример: Определение ВС РФ от 5 ноября 2013 года по делу Гайнанова: «Необоснованная проверочная закупка: в имеющихся материалах ОРД, в том числе в рапорте сотрудника полиции, отсутствуют конкретные сведения о том, что данное лицо занимается сбытом наркотических средств или готовится к этому. Указанная информация не отражала подробностей предполагаемой противоправной деятельности, не была подтверждена результатами наблюдения за Гайнановым, контролем его переговоров, то есть способами, позволяющими убедиться в наличии умысла на сбыт наркотических средств, сформировавшегося независимо от действий сотрудников правоохранительных органов».
Таким образом сами по себе показания сотрудников, осуществлявших ОРМ, достаточным доказательством не являются. Показания же понятых могут подтверждать изъятие наркотиков из одежды, машины или квартиры, но никак не доказывают, в каких целях они хранились и как вообще туда попали. Поэтому еще одним подтверждением обвинительного уклона суда является полное доверие и некритичное отношение суда к показаниям наркополиции. В приговоре утверждается: «возможность подбрасывания «ФИО 12» наркотических веществ в ходе досмотра обвиняемого и его автомобиля, а так же в его жилище <свидетель> исключает». Или другое показание свидетеля, положенное в основу приговора: «В ходе производства обыска все находилось в поле видимости» (не уточняется, чьей видимости). Суд и с тем и другим безоговорочно согласился. Тогда как показания свидетеля защиты по существу не изложены и отвергнуты судом, потому что они являются знакомыми обвиняемого и заинтересованы в его оправдании.
Прилагаю текст апелляционного определения ВС РФ от 18 января 2017 года по делу Тараканова, где по аналогичному делу и практически таким же доводам прокурорского представления ВС отказал в пересмотре приговора.
Насколько я понимаю, Вы апелляционный приговор пока никуда не обжаловали? Поэтому Вам нельзя миновать первой кассационной инстанции – президиума республиканского суда, куда и подается первая жалоба. Если по ней будет постановление судьи об отказе в передаче на рассмотрение, следующая жалоба и немного больше надежды – в Судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ.
21.03.2019

№12765

Спрашивает Г.Д.
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! Подскажите пожалуйста вот что.
После приговора писал апелляцию- скинули месяц. Кассационная жалоба в президиум областного суда- отказ в передаче. Кассационная жалоба в судебную коллегию по уг. делам верховного суда РФ- отказ в передаче. После этих решений родилась дочь. В настоящее время хочу подать на смягчение приговора, в связи с рождением дочери. Подскажите пожалуйста куда мне писать?
1-В обл суд
2- в суд. коллегию ВС РФ
3- жалобу председателю ВС РФ и по каким основаниям? Заранее благодарю за помощь!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Специальной процедуры «Ходатайство о смягчении приговора» не существует. По сути это помилование, но оно у на практически не применяется (в год пару человек). Поэтому просить о сокращении срока в Вашей ситуации (рождение ребенка) моно попытаться двумя способами.
Сначала для завершения обратитесь с кассационной жалобой к председателю ВС РФ по следующим основаниям: так как по УПК председатель ВС вправе не согласиться с постановлением судьи об отказе в передаче жалобы, то в жалобе, подаваемой председателю, следует во-первых, оспорить доводы судьи (если таковые вообще есть) или показать, что на доводы жалобы судья не дал обоснованного ответа. А затем добавить, что родился ребенок (приложив заверенную копию свидетельства о рождении) и просить на этом основании, если доводы по существу дела не будут сочтены достаточными, проявить гуманность и снизить назначенное наказание. Выделите это место (подчеркните), чтобы консультант, который готовит ответ, заметил, а то ведь не читают до конца.
Второй вариант (лучше в случае неудачи первого, а не сразу оба), обратиться в соответствии с пунктом 3 части 4 статьи 413 УПК с заявлением к прокурору области (или края, республики и тп) по месту вынесения приговора, о возбуждении производства по делу в связи с новыми обстоятельствами. Здесь уже не надо писать ничего по существу дела, а только о рождении ребенка, как об новом обстоятельстве, характеризующем положение Вашей семьи (статья 60 УК), так как в соответствии со статьей 73 УПК обстоятельства, характеризующие личность обвиняемого, относятся к доказательствам по уголовному делу. Рождение ребенка меняет экономическое положение семьи и социальный статус осужденного.
20.03.2019

№12752

Спрашивает Елена
(пересмотр приговора)
Сын отбывает срок по ч.1 ст.30,ч.5 ст.228.1УК РФ. в Алтайском крае.
Очень просит помощь найти правильные ответы на вопросы ;
1)«обзор судебной практики верховного суда рф 3 за 2017 год по делам о незаконом обороте наркотиков утвержденый президентом верховного суда рф» -
2)регламент или постановление верховного суда с частью применения. удо или замена не отбытой части наказания по ст 80 ук рф.
3)Поправки в 2019 году в ст 228 1 по поводу получения ИТР со строгого режима.
Пожалуйста помогите мне найти ответы .

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. 2 - есть на сайте, правильно называется Постановление Пленума ВС РФ от 21 апреля 2009 года. Высылаю №1 и №3.
16.03.2019

№12747

Спрашивает Ольга
(сбыт, пересмотр приговора)
Добрый день! Прошу помощи. Мой сын осужден по ст 228.1 ч.3, сроком на 8,5 лет. Фактически отбыл 3г. 3мес. Вину не признал. Ему вменили покушение на сбыт. В материалах дела имеется аудио запись, которая подтверждает, что все звонки с просьбой достать гашиш исходили от покупателя. Мой сын мог достать гашиш и доставал исключительно для себя. А в этот раз не смог устоять перед просьбой бывшего знакомого, которого встретил первый раз за последние 3 года. Неоднократно он звонил ему и в итоге добился своего. После передачи наркотика покупателя взяли. А через недели 2-3 взяли моего сына возле дома, он собирался ехать на работу. При обыске квартиры и автомобиля наркотик не нашли. Суд ничего не принял во внимание. Не судимый, положительные характеристики, наличие порока сердца, не требующего оперативного вмешательства. Меня, друзей, сотрудников по работе никого не допросили. Оказали давление на одного свидетеля(жена его была на 8 мес.).Другой свидетель дал показания, что никогда не приобретал наркотик у моего сына.в итоге 8 лет, 6 мес. лишения свободы. Очень вас прошу подскажите что делать, как помочь сыну. Слишком суровое наказание за содеянное. Сын готов признать вину, осознает все, что он сделал противоправного, раскаивается. Как написать ходатайство о смягчении приговора, в какую инстанцию. Вышлите, пожалуйста, образец ходатайства конкретно по нашему случаю. Обратилась к адвокату с просьбой о помощи, говорит что будет читать материалы дела за 25 тыс.руб. для меня это дорого. Я пенсионерка, ухаживаю за старыми родителями. Я и так отдала 150 тыс. адвокату, который даже на приговор не пришел. Приговор мой сын не обжаловал, адвокат просил еще 15 т.р. Пожалуйста помогите мне, чем я могу помочь моему сыну. С уважением, Ольга Викторовна.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Смягчения наказания по приговору, вступившему в силу, можно просить только путем подачи кассационной жалобы в том порядке, который установлен УПК. Других путей нет (о помиловании я не пишу, оно в РФ фактически не применяется). Жалобы подаются строго по очередности: сначала в президиум облсуда, если там будет отказ — следующая кассационная в Судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ. Жалобу может подавать Ваш сын от себя лично. К сожалению, закон таков, что Вы от себя подать жалобу по делу сына не можете, только он сам или адвокат (известен только один случай, когда Верховный Суд принял жалобу, написанную матерью по доверенности от сына, так что идти таким путем я не советую).
Ваш сын вправе подать жалобу только по одному основанию — излишне строгое наказание. Другие нарушения или то, что это вообще была провокация, можно не упоминать вовсе, хотя конечно, это решать только ему — указывать или не указывать в жалобе на нарушения закона следствием и судом.
Не буду вас обольщать — шансы малы. Но все равно стоит хорошо подготовить кассационную жалобу на несправедливый приговор, указав, что в нем не в полной мере учтены данные о личности и положение его семьи. Приложить все справки в подлиннике (а если копии, то с синими печатями), в том числе узнайте в управлении соцзащиты, могут ли они дать Вам справку, что Вы осуществляете уход за своими родителями. Никаких образцов для такой жалобы нет, она пишется в свободном изложении. Если сын подготовит такую жалобу и будет возможность ее послать нам, мы прочитаем и подскажем, если будет что добавить или поправить.
14.03.2019

№12735

Спрашивает Мадина Е.
(хранение, назначение наказания, пересмотр приговора)
Здравствуйте! Родственник был задержан патрульными с пакетом анаши 250гр.Кроме админист.штрафа в размере 5 тысяч рублей выплаченного несколько лет назад, судимости нет. Рассмотрение в особом порядке. Характеристика от участкового очень положительная, на учете как наркозависимый не стоит. Имеются грамоты, характеристики с кадетского корпуса где обучался. Был суд, назначили 3 года общего режима. Есть ли смысл подавать на апелляцию. Мы надеялись на условный срок. Спасибо!

Отвечает юрист Арсений Львович Левинсон:
Здравствуйте. Конечно, обязательно нужно обжаловать приговор.
В кассационной жалобе, помимо подробного изложения смягчающих вину обстоятельств, положительных характеристик, также следует сослать на следующее. 1. Согласно обстоятельствам дела марихуана была получена в результате сбора дикорастущей конопли, то есть без участия в незаконном обороте наркотиков. Между тем, судом не были учтены эти обстоятельства приобретения наркотического средства, которые существенно уменьшают общественную опасность деяния. На необходимость учета этого обстоятельства указывает, например, Определение Верховного Суда РФ от 08.08.2018 г. № 18-УД18-59 по делу Самодурова.
2. Если до приговора Ваш родственник находился под подпиской о невыезде и не совершал правонарушений, работал, являлся вовремя по всем вызовам, то как смягчающее вину обстоятельство и обстоятельство, характеризующее личность, следует учитывать его посткриминальное поведение.
В жалобе следует сослаться также на следующую судебную практику:
Кассационное определение Верховного Суда РФ от 07 мая 2018 года № 16-УД18-4 по делу Казакова. По этому делу реальное лишение свободы по ч. 2 ст. 228 УК впервые судимому, со смягчающими обстоятельствами и отсутствием отягчающих нельзя признать законными и обоснованными. Сохранено условное осуждение назначенное в первой инстанции.
Определение Верховного Суда РФ от 20 марта 2018 года № 92-УД17-11 по делу Заева. В этот решении суд также указал, что реальное лишение свободы по ч. 2 ст. 228 УК является несправедливым, так как вывод о необходимости назначения такого наказания при отсутствии судимости и отягчающих обстоятельств в целях исправления «не основан на фактических данных и законе». Кроме того приговаривая к такому виду наказания «суд не учел посткриминального поведения Заева, который с момента совершения преступления и до постановления приговора ни в чем предосудительном не был замечен».
01.03.2019

№12727

Спрашивает Екатерина
(сбыт, пересмотр приговора)
Добрый вечер! У меня такая беда в семье. Сама вырастила двух сыновей, 24 и 11. Старший попал в беду, отбывает наказание в ИК для бс. Самый молодой в отряде. Прошу помощи, разъяснения, как возможно, остановить это безумие, которое происходит в стране! Как вернуть сына из ИК домой побыстрее? Я не имею не здоровья не сил справиться с этой машиной, которая перемалывает судьбы молодых и еще не окрепших психологически детей. Отправляю Вам выписку Приговора.

Отвечает юрист Арсений Львович Левинсон:
Здравствуйте! Нашел и прочел приговор Вашему сыну на сайте суда. К сожалению, добиться смягчения наказания по его делу вряд ли возможно. При санкции за покушение на сбыт наркотиков в крупном по части 3 статьи 30, пункту «г» части 4 статьи 228.1 УК от 10 до 15 лет лишения свободы Вашему сыну было назначено 5 лет 6 месяцев. То есть суд учел полное признание вины, смягчающие вину обстоятельства и правильно квалифицировал действия. После истечения года со дня вступления приговора в силу (когда поворот к худшему будет невозможен) можно будет подать кассационные жалобы на смягчение наказания, указывая, например, что суд не в полной мере учел роль Вашего сына в совершении преступления, который являлся самым низкоуровневым участником сбыта наркотиков. До истечения года не рекомендуем Вам обжаловать приговор.
Вернуться домой до срока можно по УДО только при отбытии 3/4 срока. Кроме того, по отбытии 1/2 срока можно добиваться замены наказания на принудительные работы, и по отбытии 2/3 срока на другие более мягкие виды наказания (исправительные работы, ограничение свободы) в порядке ст. 80 УК. Также по отбытию не менее 1/3 наказания положительно характеризующиеся осужденные могут быть переведены для дальнейшего отбывания наказания из колонии строго режима в колонию поселение по ст. 78 УИК.
16.02.2019

№12726

Спрашивает Настя
(пересмотр приговора, поворот к худшему)
Здравствуйте как хорошо что есть такой сайт где можно задать вопрос и всегда получить ответ. Я не первый раз обращаюсь к Вам . В 2015 году мой муж был осужден по ч. 5ст. 33,ч. 2. ст228 к 3 годами ч. 3. ст228 к 10 годам лишение свободы по совокупности преступление к 10 лет и 6 месяцев. В 2016 году мы с адвокатом прошли все кассационные жалобы приговор оставили без изменение. В2018 году в августе муж сам подал жалобу в областной кассационный суд. Суд смягчил по ч. 3ст228 к 9 лет так как есть явка с повинной. Сейчас хотим подавать
Верховный суд. Чтоб по ч. 5 ст33. ч. 2ст228 тоже смягчили. У нас основной приговор был 2015 году в 2018 в августе смягчили. Могут ли нам по ст 401.6 УПК ухудшить приговор, ведь не прошёл год еще. Разъясните пожалуйста. Спасибо.

Отвечает юрист Арсений Львович Левинсон:
Здравствуйте. Постановление суда кассационной инстанции (президиума суда субъекта РФ) может быть отменено следующей кассационной инстанцией с ухудшением положения осужденного в течение 1 года после его вынесения. Однако ст. 401.6 УПК предусматривает не только срок, в течение которого возможен поворот к худшему, но и что основаниями поворота к худшему могут быть только «повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия».
Признание судом обстоятельства смягчающим вину (даже если это было сделано в нарушение закона) не искажает саму суть правосудия и не может служить основанием для поворота к худшему.
По этому вопросу есть Кассационное определение Верховного Суда РФ от 08.04.2015 г. № 67-УД15-4, который указал следующее:
«Вместе с тем, указанные в постановлении президиума Новосибирского областного суда доводы о том, что судом апелляционной инстанции при признании в качестве обстоятельства, смягчающего наказание, активного способствования П. раскрытию и расследования преступления, допущены нарушения уголовного закона, являющиеся существенными, искажающими суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия, необоснованно, поскольку в соответствии с ч. 2 ст. 61 УК РФ, суд вправе признать смягчающими наказание любые установленные в судебном заседании обстоятельства, в том числе и не предусмотренные ч. 1 ст. 61 УК РФ». В этом деле Верховный Суд отменил постановление президиума суда субъекта РФ, которое ухудшало положение осужденного.
Таким образом, уверен, что по Вашему делу исключается отмена постановления суда кассационной инстанции с поворотом к худшему. Можно сейчас уже обращаться с кассационной жалобой.
16.02.2019

№12724

Спрашивает Елена
(хранение, назначение наказания, пересмотр приговора)
Здравствуйте. На момент задержания сыну было полных 27 лет, женат, трудоустроен, имел постоянное место жительства, административных правонарушений не было, ранее не судим и не привлекался. по месту жительства, в том числе участковым, характеризовался положительно. В приговоре указывается, что отягчающих обстоятельств не было, в ходе следствия была проведена экспертиза, наркозависимым не признан, но отмечено "пагубное пристрастие".
Задержание происходило дома, после звонка жены в полицию, что муж распускает руки в семейных разборках, добавила, что после курения спайсов. Примчались и до вечера ждали его с работы. в присутствии понятых его опросили есть ли в доме наркотики, он сказал да и указал место. Как позже выяснилось, отпечатков пальцев на пакетике не оказалось, но раз 3 раза признался, что это его, было признано за истину. В пакетике спайс 1,04 грамма. При задержании была проведена экспертиза - в моче выявлено содержание наркотических веществ.
По настоянию следователей попросил рассмотреть дело в особом порядке, дали срок 3 года и 1 месяц. Так же по настоянию следователей не стал подавать на апелляцию, иначе обещали увеличить срок наказания. Спустя 2 года, в октябре 2018 подавали ходатайство о замене наказания на более мягкое. При наличии положительной характеристики ИК и отсутствия взысканий, сыну было отказано в этом.

Отвечает юрист Арсений Львович Левинсон:
Елена, здравствуйте. По делу Вашего сына обязательно нужно подавать кассационные жалобы в президиум областного суда и, если там откажут в пересмотре приговора, в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда РФ.
В прошлом году было несколько решений Верховного Суда, в которых указывалось, что назначение реального лишения свободы по ч. 2 ст. 228 УК впервые судимому, с наличием смягчающих и отсутствием отягчающих, следует признать чрезмерно суровым.
См.:
- Кассационное определение Верховного Суда РФ от 07 мая 2018 года № 16-УД18-4 по делу Казакова
Реальное лишение свободы по ч. 2 ст. 228 УК впервые судимому, со смягчающими обстоятельствами и отсутствием отягчающих нельзя признать законными и обоснованными. Сохранено условное осуждение назначенное в первой инстанции.
- определение Верховного Суда РФ от 20 марта 2018 года № 92-УД17-11 по делу Заева
Реальное лишение свободы по ч. 2 ст. 228 УК является несправедливым, так как вывод о необходимости назначения такого наказания при отсутствии судимости и отягчающих обстоятельств в целях исправления «не основан на фактических данных и законе». Кроме того «суд не учел посткриминального поведения Заева, который с момента совершения преступления и до постановления приговора ни в чем предосудительном не был замечен».
Ссылаясь на эти решения, нужно подготовить кассационную жалобу. К жалобе прикладывается заверенная копия приговора.
16.02.2019

№12719

Спрашивает Карина
(пересмотр приговора, хранение)
Здравствуйте. Пишу вам не в первый раз, вот мы получали отказ от кассационной инстанции ВС Дагестана, писали о несправедливом поднятии срока в апелляции с 1,8 до 3. В марте подходит год как муж отбывает наказание (в общей сложности с момента заведения дела), подходили в ИК общего режима к замполиту на счёт того, чтоб собрать документы и перевести его на принудительные работы (228. Часть 2) в исправ центр, он нам сразу сказал нет, такое не практикуется якобы ,спросили про то, чтобы его отправили в колонию поселения(находится в ик 6мес ) а рядом в соседнем городе есть колония поселения ,тоже говорит нет ,якобы в эту колонию поселения отправляют лишь тех, кому изначально назначили вид наказания в виде колонии поселения. Плюс у мужа в сизо было два выговора и один раз карцер, и замполит сетовал на то, что якобы с такими нарушениями добра ему не ждать . Хотя в самой колонии он ничего не нарушал ,учится в пту. Я мать четверых несовершеннолетних детей ,единственный кормилец сидит в колонии и я прям не вижу никаких выходов, чтоб муж хотя бы с колонии общего режима перебрался на перережим в поселения или же уехал на принуд Работы ,так как он и сам хочет . Не поняла, почему замполит забраковал наши просьбы . Помогите пожалуйста

Отвечает юрист Арсений Львович Левинсон:
Здравствуйте. Во-первых, по поводу кассационного обжалования приговора. Нужно подавать жалобу в Верховный Суд РФ. В прошлом году было два решения Верховного Суда РФ, в которых указывалось на чрезмерную строгость назначенного наказания по части 2 статьи 228 УК РФ.
По делу Казакова А.Н. в первой инстанции по ч. 2 ст. 228 УК было назначено условное лишение свободы, однако в апелляции судебная коллегия приговор изменила и назначила реальное лишение свободы. Кассационным определением Верховного Суда РФ от 07.05.2018 г. № 16-УД18-4 отменено апелляционное определение и кассационное постановление президиума суда субъекта РФ по делу, а приговор с условным сроком оставлен без изменения. Верховный Суд РФ указал, что Казаков «характеризуется положительно, не судим, страдает хроническими заболеваниями, имеет на иждивении малолетних детей, имеет несовершеннолетнего ребенка, вину в незаконных приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средств признал полностью, раскаялся в содеянном, активно способствовал раскрытию и расследованию преступления, по ходатайству Казакова уголовное дело было рассмотрено в особом порядке <…> Отягчающих наказание Казакову обстоятельств по делу не установлено. При таких данных апелляционное определение судебной коллегии постановление президиума областного суда в отношении Казакова нельзя признать законными и обоснованными, поэтому они подлежат отмене».
В определение от 20 марта 2018 года № 92-УД17-11 по делу Заева Верховный суд РФ также пришел к выводу, что реальное лишение свободы по ч. 2 ст. 228 УК является несправедливым, так как вывод о необходимости назначения такого наказания при отсутствии судимости и отягчающих обстоятельств в целях исправления «не основан на фактических данных и законе». ВС РФ постановил считать назначенное наказание условным с применением ст. 73 УК РФ.
В кассационной жалобе в Верховный Суд РФ нужно обязательно сослаться на эти решения и использовать приведенную в них аргументацию смягчения наказания.
Перед подачей кассационной жалобы в ВС РФ можете прислать ее нам на проверку, если будет нужно – отредактируем.
Что касается замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания, тут правда многое, к сожалению, зависит не от закона, а от того «как принято». Без поддержки ходатайства со стороны администрации ИУ шансов на успех мало, но все равно можно добиваться изменения режима или замены лишения свободы на принудительные работы. По поводу взысканий, Верховный Суд РФ давал следующие разъяснения «Наличие у осужденного взысканий само по себе не может свидетельствовать о том, что он нуждается в дальнейшем отбывании назначенного судом наказания. Разрешая этот вопрос, следует учитывать конкретные обстоятельства, тяжесть и характер каждого допущенного осужденным нарушения за весь период отбывания наказания, а не только за время, непосредственно предшествующее рассмотрению ходатайства или представления, данные о снятии или погашении взысканий, время, прошедшее с момента последнего взыскания, последующее поведение осужденного и другие характеризующие его сведения.» (Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21.04.2009 г. № 8)
14.02.2019

№12695

Спрашивает Вадим
(обыск, пересмотр приговора)
здравствуйте!  осудили по 228.1 ч.4 ст.30 ч.1 . В основе обвинение ссылается на доказательства полученные в ходе обыска жилища,но постановления суда о проведении обыска,равно,как и постановления суда о законности проведённого мероприятия нету! Если написать кассацию,можно ли признать доказательства недопустимыми?? Спасибо. С Уважением Вадим.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Согласно статье 182 УПК, обыск в жилище без постановления суда незаконен. В исключительных случаях должно быть решение суда постфактум. Даже если проживающие в жилище или его владельцы не возражали против проведения обыска. Полагаю, что если судебного решения в деле нет, это важнейшее основание для обжалования.
01.02.2019

№12685

Спрашивает Ира
(пересмотр приговора, исполнение наказания)
Предыдущая консультация №12662
Спасибо за ответ. Вы очень сильно нам помогаете.
Решили действовать через кассацию на уменьшение срока (смягчение приговора). Но возникает следующий вопрос. Приговор районного суда был в июне 2018, т.е. в июне 2019 будет год после приговора и согласно законодательству ст 401.6 УПК при пересмотре дела ухудшить положение осужденного невозможно по истечению года. Как поступить:
1) дождаться истечения года приговора и спокойно подавать на уменьшение срока по ст64 или ст73 (срок на удо или по ст80 на исправительные работы еще подойдет)
2) или сейчас начать добиваться уменьшение срока через кассацию, верховный суд по вышеуказанным статьям. Проблема в том, что мы переживаем, что верховный суд может отменить приговор и вернуть дело на пересмотр и с учетом обстоятельств уголовного дела может ухудшить положение осужденного. Переквалифицировать обратно статью и дать больше срок. Обстоятельства следующие: обвиняли по ч. 3 ст30, п.г ч.4 ст228.1 переквалифицировали еще в первой инстанции на ч2 ст228 дали 4 года лишения. Плюс вес очень большой, 4 свертка марихуаны общей массой 860гр нашли дома. Свидетелей фактических не было, кроме оперативников и якобы поступила от кого-то информация о сбыте. Ни контрольной закупки и прочее. 
Как быть подождать и быть уверенным, что ухудшение положения не будет, статью оставят не изменой или кассация или верховный суд если подавать жалобу на ст64 или ст73, не возвращаю дела на пересмотр, а сами принимают решения. Как сделать так чтобы не ухудшить положение. 
Заранее спасибо!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Крайне маловероятно, что обжалование может сработать на ухудшение положения, но дать гарантии, что этого не произойдет, я не могу. Если ждать недолго, лучше не спешить и подождать, когда пройдет год, чтобы уж гарантированно не нарваться. Ведь эта статья 401.6 УПК называлась раньше (в первоначальной редакции УПК 2002 года) «Недопустимость поворота к худшему…», а теперь называется «Поворот к худшему». Но если будете подавать кассационную, то уж надо решить, чего вы хотите: сокращение срока или же обжаловать приговор как незаконный и необоснованный. Если первое, то не надо писать об отсутствии свидетелей и элементах фабрикации дела. А только предъявлять доказательства, характеризующие личность осужденного.
27.01.2019

№12682

Спрашивает Ирина
(пересмотр приговора)
Здравствуйте, уважаемый Лев Семёнович! 
Мы с Вами уже общались год назад, когда я готовила кассационную жалобу в Судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ. Моя дочь 3 декабря 2015 года осуждена к 9 годам ЛС по ст. ч.3 ст.30 п. «Г» ч.4 ст. 228.1 УК РФ. Апелляция не подавалась, по кассационной жалобе в краевой суд пришел отказ.
В марте 2018 года был подана кассационная жалоба в Верховный Суд РФ. В результате рассмотрения жалобы 02 июля 2018 года было вынесено постановление судьи Верховного Суда Российской Федерации Шамова А.В. о передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции.
Кроме того, Постановлением президиума Краснодарского краевого суда от 18 июля 2018 года удовлетворено кассационное представление прокурора Краснодарского края Табельского С.В. Приговор Советского районного суда г.Краснодара от 03 декабря 2015 года в отношении моей дочери изменен: переквалифицированы действия с ч.3 ст.30, п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ на ч.1 ст.30, п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ и назначено наказание в виде 8 лет 6 месяцев лишения свободы. В остальной части приговор оставлен без изменения.
5 сентября 2018 года вновь назначено заседание Краснодарского краевого суда по кассационной жалобе на основании постановления судьи Верховного Суда Российской Федерации Шамова А.В. о передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции. На основании того, что данное уголовное дело уже было рассмотрено 18 июля 2018 года по кассационному представлению прокурора, было вынесено постановление оставить без рассмотрения постановление судьи Верховного Суда Российской Федерации Шамова А.В. о передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции и кассационное производство по делу прекратить.
В связи с этим у меня теперь возник вопрос, куда дальше нужно подавать следующую жалобу: снова в Судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ, Председателю ВС РФ или надзорную жалобу в Президиум ВС РФ, ведь если руководствоваться схемой порядка обжалования приговоров, размещенной на Вашем сайте, то до надзорной жалобы нужно еще получить определение судебной коллегии по уголовным делам ВС РФ? 
И нужно ли посылать вместе с жалобой копии всех этих документов?
Подскажите, пожалуйста! Заранее спасибо!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Все зависит от содержания представления прокурора, рассмотренного президиумом краевого суда, и содержания постановления судьи ВС РФ о передаче дела на рассмотрение первой кассационной инстанции. Если и тем и другим приговор оспорен по одним и тем же правовым основаниям, тогда нет смысла подавать жалобу на постановление президиума краевого суда об оставлении без рассмотрения постановления судьи ВС РФ. В таком случае надо подавать кассационную жалобу на постановление президиума краевого суда, рассмотренного по кассационному представлению прокурора. И обжаловать приговор с учетом изменений, внесенных постановлением президиума. Если же постановление судьи ВС РФ о передаче дела в краевой суд содержит иные основания, то надо обжаловать постановление президиума краевого суда об оставлении его без рассмотрения в Судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ. При этом следует ссылаться на статью 401.17 УПК, согласно которой повторной и не подлежащей рассмотрению признается лишь та жалоба (или представление), которая внесена в ту же кассационную инстанцию по тем же правовым основаниям. Если жалоба внесена по другим основаниям, она подлежит рассмотрению.
Все перечисленные Вами документы следует приложить к жалобе, по каким бы перечисленным выше основаниям она ни подавалась.
27.01.2019

№12657

Спрашивает Карина
(пересмотр приговора)
Можно уточню,это после кассационной инстанции будет нужно писать именно жалобу в ВС РФ? Или это просто писать всем инстанциям по очереди ?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. По действующему УПК имеются две кассационных инстанции — для обжалования приговоров, вынесенных по первой инстанции районным или приравненным к нему судом. Первая инстанция - президиум облсуда, вторая — Судебная коллегия по уголовным делам ВС РФ. Принцип инстанционности соблюдается очень строго. То есть подавать надо не сразу во все, а в случае отказа первой инстанции обращаться в следующую. Есть еще право Председателя ВС РФ не согласиться с судьей ВС, отказавшим в передаче кассационной жалобы на рассмотрение инстанции в судебном заседании. Но председатель ВС инстанцией не является, так как он не вправе пересматривать дело сам, а может только направить его на судебное рассмотрение: если дело не рассматривалось президиумом регионального суда, то председатель ВС или его заместитель направляет жалобу в суд субъекта РФ (в первую кассационную инстанцию). А если этот президиум жалобу рассматривал, но не удовлетворил, то ее Председатель ВС может передать на рассмотрение ВС.
20.01.2019

№12649

Спрашивает Ольга
(назначение наказания, пересмотр приговора)
Здравствуйте, прочитала много тёплых отзывов от людей которым вы помогли, помогите пожалуйста и нашей семье. Мой брат осуждён по ст.30 ч.3 ст.228.1 ч.5  , сейчас уже отбывает наказание в колонии старого режима. Задержан был в результате ОРМ , я могу выслать материалы угол. дела. Срок ему назначили 6 лет отсидел уже 1 год, подскажите пожалуйста можно ли надеяться на замену наказания более мягким видом и когда , на Удо я так поняла нам можно подавать только по истечению 3/4 срока наказания. Подскажите пожалуйста куда написать какие справки нужны потому что на адвокатов уже нет никакой надежды такое впечатление что они только деньги делают на людском горе. У него семья двое детей одна девочка инвалид первой группы он был единственным кормильцем в семье теперь его жена с двумя детьми перебиваются на пенсию меньше 20000 т.р. Я не оправдываю поступка своего брата , но помоему больше наказание сейчас несёт его семья. И пошёл то он на это преступление из-за ребёнка которому нужны медицинские услуги которые стоят сейчас не дёшево у ребёнка эпилепсия и ДЦП. Может есть надежда на то что его освободят если прислать гарантийное письмо что его возьмут на работу может возможно чтобы он отмечался в полиции пожалуйста помогите нам.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Прежде всего для ответа надо знать, подавались ли осужденным и/или его адвокатом кассационные жалобы. А если подавались, то в какие инстанции. Если не подавалась, то не надо пренебрегать этим шансом , пусть и небольшим, хуже точно не будет. Обжаловать надо не какие-либо процессуальные или иные нарушения закона при производстве по делу (даже если такие и были), а только назначенное наказание. Согласно статье 60 УК «при назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.». Его конкретный случай - наличии на его иждивении ребенка-инвалида 1 группы – вполне может считаться таким исключительным обстоятельством, которое дает ему основание просить о снижении срока либо о замене его условным осуждением. Хотя добиться этого и непросто. Нужны не только все медицинские документы и справки с синими печатями (не копии!), не только характеристики, но и, как Вы правильно пишете, поручительство с места работы. А еще лучше – ходатайство с места работы за подписью руководителя или профсоюза или от трудового коллектива, по ситуации. Нельзя ведь не учитывать, что Вашему брату при санкции части 5 ст 228.1 через ч.3 ст.30 15 лет назначено всего 6 лет. То есть уже применена статья 64 УК (наказание ниже низшего).
УДО невозможно по этой статье до отбытия 3/4 срока.
По отбытии половины срока по недавно принятому закону есть возможность подать в суд ходатайство о замене оставшегося срока принудительными работами (статья 80 УК). Это тоже не происходит автоматом.
Но пока до половины срока еще два года, надо подавать кассационные жалобы с той мотивировкой, как я написал выше.
18.01.2019

№12638

Спрашивает Нина
(пересмотр приговора, международная защита: новые обстоятельства)
Продолжаем добиваться передачи на рассмотрение в надзорой инстанции по обвинению ст. ст. 30, 228.1 УК РФ. Очень прошу подсказать порядок пересмотра в порядке п. 5 ст. 415 во взаимосвязи с п. 2 ст. 415УПК РФ, по приговору вынсенному Московским областных судом и второй инстанцией ВС РФ  оставленный в силе. …
Д-у приписали ст. 30 УК РФ и он проходит по делу как помощник организатора группировки-Заушкина-которого он не знал, при этом ЕСПЧ признал 18 октября 2016 г. незаконное содержание под стражей Заушкина-без продления судебным  постановлением  с 5 по 19 ноября 2012 г.
По моему мнению, по основаниям п. 4 ст. 413 упк РФ есть основания для пересмотра  т. к. в двух заседаниях в этот именно период допрашивали Д-ва в отношении Заушкина-чтот нарушает параграф "b" п. 3 ст. 6 Конвенции задавать вопросы саидетелю.
Но по этим основаниям ЕСПЧ вопрос не рассматривался. 
Возможно ли применить это нарушение? 
Приговор основан на показаниях умершего до судебного следствия Б-ва, которые он давал в протоколах как заинтересованное лицо и не мог быть предупреждён судом об уголвной ответственности. 

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. На мой взгляд есть основания для обжалования отказа районного прокурора в возбуждении производства по делу по новым обстоятельствам. В условиях, когда обжалование в обычном порядке далее невозможно, так как уперлось в отказ зампредседателя ВС, обращение к генеральному прокурору — это единственная возможность. Вы не пишете, обжаловался ли отказ районного прокурора прокурору Московской области. Думаю, без этого не обойтись. В противном случае Генпрокуратура зашлет все равно жалобу в область. Но жаловаться прокурору в данной ситуации можно только, ссылаясь на «иные новые обстоятельства». Часть 5 статьи 415 УПК здесь применена быть не может. Постановлением ЕСПЧ по делу Заушкин против РФ впрямую дело Вашего подзащитного не затрагивает, хотя связь есть. Об этой связи и надо писать вышестоящим прокурорам. Если же идти по пути пересмотра дела на основании Постановления ЕСПЧ, то прокуратура здесь не помощник. На этом основании дело пересматривается только по представлению Председателя ВС РФ Президиумом ВС РФ. Туда обращаться, мне кажется, бесполезно. Постановление по делу Заушкина было принято еще 18 октября 2016 года, и те дела, которых это постановление касалось, уже через Президиум ВС прошли. И не только в том дело, что «сдано в архив», а в том, что косвенные последствия незаконного содержания Заушкина под стражей ЕСПЧ не рассматривались. А как показывает практика, ВС в таких случаях ни на сантиметр не выходит за пределы того, что прямо установлено ЕСПЧ.
14.01.2019

№12624

Спрашивает Стас
(пересмотр приговора)
Здравствуйте. Огромное Вам спасибо! По жалобе все ясно. Я ее отправлю после 25 числа мне ее распечатают. Каковы шансы на Ваш взгляд? Были ли отмены по анологичным обстоятельствам?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Беда в том, что ВС из множества поступающих от осужденных жалоб по аналогичным основаниям берет одну или две и удовлетворяет полностью или частично, а десятки и сотни подобных ей не проходят цензуру предварительного судьи.
Есть практика отмены приговора ВС по основаниям, сходным с Вашими. Например, Определение по делу Криницыной, где жалоба была удовлетворена из-за признания доказательств, полученных с нарушением законодательства об ОРД, недопустимыми.
10.01.2019

№12621

Спрашивает Светлана
(пересмотр приговора, исполнение наказания)
3 5 года назад моего сына осудили по статье 228.1 ч 4 п. Г (2 эпизода) и ст. 228.1 ч. 4 п. Г через ст. 30 ч 3. на срок 10л. 2 месяца...
Мне очень сложно без него, я являюсь инвалидом 3 группы (рак, была сделана операция), мне уже 55 лет, мужа нет и все годы я растила сына одна. Саша, мой сын, с 18 лет работал, в 20 лет открыл свою дизайн студию, помогал мне и финансово и по дому, как только мог...
Случилось так, что связался с наркотиками... При аресте изъяли яли 23гр. 'соли', была контрольная закупка(сбыт 1,5 граммов)... Запросили 12 лет, дали 10 и 2 месяца.. В деле явка с повинной по одному эпизоду, активно участие со следствием, положительные характеристики от клиентов Сашиных... Аппеляцию писали - без изменений, срок оставили тот же, а явку с повинной приняли как смягчающее. Кассацию отклоники в рассмотрении... 64 статью не применили...
Я не знаю, что делать, помогите пожалуйста мне, что делать дальше? Возможно ли делать упор в кассаци для верховного суда на 64 статью?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.В статье 64 нет такого основания для ее применения как тяжелая болезнь близкого родственника. Но суд вправе назначить наказание ниже низшего и по иным, прямо в этой статье не указанным, исключительным обстоятельствам. Поэтому вторую кассационную жалобу в судебную коллегию по уголовным делам ВС РФнадо подавать, но не обжаловать ничего, кроме излишне строгого и несправедливого наказания. Основной аргумент – Ваше состояние здоровья.
С той же аргументацией можно будет в дальнейшем обращаться и в порядке статьи 80 УК. Так как возможность УДО (условно-досрочного освобождения) для осужденных по особо тяжким наркостатьям очень нескоро (после отбытия 3/4 срока), надо, конечно, прибегнуть к статье 80 УК (замена лишения свободы принудительными работами). В случае Вашего сына такое ходатайство можно подать после отбытия лишения свободы 5 лет и 1 месяц (т.е. половина назначенного ему срока).
10.01.2019

№12607

Спрашивает Оксана
(пересмотр приговора)
Добрый день! Уважаемый Лев Семёнович, спасибо Вам за Ваши советы, обращалась к Вам по вопросам обращения в Конституционный Суд, конечно он нас не поддержал, хоть и жалоба была достойная, сейчас сын пишет в Верховный суд, скелет жалобы, прочтите пожалуйста, мы очень хотим услышать Ваши советы по поводу экспертизы, если смысл, как-то ее развивать в жалобе, у нас заключение есть специалиста Гладышева, в деле оно есть , в апелляционной жалобе адвокат просил суд и Гладышева пригласить и т.п, но оценки вообще никакой в приговоре нет

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Прочитал подготовленный Вами текст жалобы. С ней надо еще поработать. В принципе там все правильно. Только недостает конкретики. Нужно указать в чем именно состоят играющие, как вы пишете, немаловажную роль неустранимые сомнения в виновности, нарушения права на защиту.
Жалоба подается Вами во вторую кассационную инстанцию - СК по уголовным делам ВС РФ. Поскольку судьей предыдущей инстанции - Мособлсуда – отказано в передаче первой кассационной жалобы на рассмотрение президиума, следует отразить постановление судьи Мособлсуда в подаваемой сейчас жалобе. То есть надо привести основные доводы, содержавшиеся в той жалобе, и аргументированно опровергнуть ответы на них, содержащиеся в отказном постановлении судьи. Если же судья проигнорировал какие-то существенные обстоятельства, на которые вы ссылались, об этом так же нужно написать в новой жалобе.
Более подробно высказаться не могу, для этого надо видеть приговор, апелляционное определение, а также отказное постановление судьи Мособлсуда. А то я посмотрел нашу предыдущую переписку и не нашел даже статьи, по которой осужден Т.
28.12.2018

№12603

Спрашивает Аля
(сбыт, пересмотр приговора)
Здравствуйте, мою маму вчера осудили за 228.1 часть г за сбыт наркотических средств. Дали 10 лет (как и запросил прокурор). Осудила Судья которая никогда не вела уголовные дела, а только административные. В ходе всех судебных заседаний судья ничего не записывала, не задавала вопросов свидетелям, сидела и играла в телефон. Маму мою осудили так, что был один свидетель который сказал, что взял (именно взял,а не купил) 28 апреля 2015 года у нас наркотик. Но дело в том, что у нас никого в это время не было дома, я была в школе, отец был на работе (об этом есть справка с работы), мама была тоже на работе (тоже прилагается справка). Свидетель который якобы приобрёл наркотик в 14.30 сказал, что это было сделано через меня, Мама якобы меня заставила. Но я была в это время в школе, а после школы сразу поехала к маме на работу, чтоб после работы с ней идти в магазин. И моя соседка, видела, что я была в 14.35-14.40 на остановке. Свидетель все время путался в показаниях, говорил то так, то так. В телефонных разговорах с моей мамой экспертиза не подтвердила, что их разговоры идут о передачи наркотически средств (свидетель часто созванивался с моей мамой, потому что он с моим папой друзья детства, он помогал нам на даче делать печку, а так как папа был в Челябинске, он созванивался с моей мамой и брал у неё ключи от нашей дачи). В ходе следствия следователь неоднократно угрожала моей маме, давила на неё, что мою маму увозили на скорой помощи несколько раз. Показания моей мамы, меня и отца подтверждаются нашими соседями, что отец работал в другом городе, мама работала до позднего вечера, а я всегда приходила домой вместе с мамой,и никаких посторонних лиц в нашей квартире или чтоб к нам кто-то заходил они не видели. Следователь подделывала подписи начальника полиции, подделывала показания соседей и тех, кто говорил о нас хорошо. А о нас говорили хорошо все и все свидетели, когда давали показания в суде, говорили, что следователь давала им пустой лист чтоб расписаться, не записывала их показания, сказала, что напишет их потом так как у неё нет времени. И писала она показания такие, какие были выгодны ей и которые были направлены не в нашу пользу. Судья когда это слышала, покачала головой и удивилась. Также судья нарушала права на защиту (не разрешала делать дактилоскопическую экспертизу, почерковедческую экспертизу). Наркотик никто не видел в ходе дела он вообще был якобы уничтожен, следователь даже не дала ознакомиться с ним. В телефонной детализации за 28 число свидетель вообще говорит, что он не заходил к нам в этот день так как он делал металлическую решетку со своим знакомым. Этот знакомый подтвердил, что свидетель весь день находился с ним и никуда не ходил. Получается мою маму осудили за то, что никакого наркотика у нас не было и не нашли, контрольной закупки не было, то что свидетель к нам не заходил, а это подтверждается.
Судья сказала на суде, что отметает все наши доказательства и не верит нашим показаниям, но верит показаниям того свидетеля.
Мама будет подавать аппеляцию в областной суд, есть ли вероятность, что ее оправдают?

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. Апелляцию надо подавать обязательно. И не только маме, но и ее адвокату. Ведь в суде у нее был адвокат, который и должен изложить все доводы в апелляционной жалобе. Безусловно, в жалобе надо обязательно указывать не только показания, но доказательства, подтверждающие документами. Например, детализация телефонных переговоров, или справки. Увы, такие доказательства суд считает более объективными, нежели показания свидетелей со стороны защиты. Пишите эти жалобы, что еще остается…
27.12.2018

№12589

Спрашивает Роман
(пересмотр приговора)
Здравствуйте!
Я осужден по ст. 228 .1 ч 4 с приговором категорически не согласен. Вот уже пять лет пишу жалобы. Но все без результатно. Ген. Прокур. СК Общественная палата просто отписываются. Из судов осталась последняя призидиум ВС Рф. Прошу Вас помогите составить жалобу от моего имени. В силу сложившихся обстоятельств нахожусь за чертой бедности. Услуги адвоката оплатить не чем. Все документы приговор аппел.определение ответ из ВС Рф моя жалоба и все уголовное дело есть в электронном виде . Отправлю. За ранее Вам благодарен.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Здравствуйте. Прочитал присланные Вами материалы Вашего уголовного дела. По последней кассационной жалобе, подававшейся Вами в ВС РФ, могу высказать много замечаний. Есть так же соображения, какие доводы имеют принципиальное значение для обжалования. Изложенное ниже Вы можете использовать при подготовке жалобы Председателю ВС РФ (но не в Президиум ВС РФ, как Вы ошибочно указываете!).
По Вашей жалобе замечания следующие. Основной Ваш аргумент - результаты ОРМ, положенные в основу приговора, являются недопустимыми доказательствами, так как были получены до возбуждения уголовного дела, и фактически никаких следственных действий после возбуждения уголовного дела не проводилось. Данное утверждение ошибочно, так как по действующей редакции статьи 144 УПК РФ большинство перечисленных Вами действий могут быть совершены в ходе проверки сообщения о преступлении. Эти действия, хотя и проводимые до возбуждения дела, признаются процессуальными: «При проверке сообщения о преступлении дознаватель, орган дознания, следователь, руководитель следственного органа вправе получать объяснения, образцы для сравнительного исследования, истребовать документы и предметы, изымать их в порядке, установленном настоящим Кодексом, назначать судебную экспертизу, принимать участие в ее производстве и получать заключение эксперта в разумный срок, производить осмотр места происшествия, документов, предметов, трупов, освидетельствование, требовать производства документальных проверок, ревизий, исследований документов, предметов, трупов, привлекать к участию в этих действиях специалистов, давать органу дознания обязательное для исполнения письменное поручение о проведении оперативно-розыскных мероприятий.» (часть 1).
По существу правильно, что не должны служить доказательством показания допрошенных в качестве свидетелей оперативных сотрудников, непосредственно осуществлявших ОРД в отношении обвиняемого, и являющихся заинтересованными лицами. Но Вы не правы в том, что привлечение таких должностных лиц как свидетелей запрещено. Такого запрета нет, поэтому достаточно указать на то, что они являются заинтересованными, что не было учтено судом.
При написании жалобы председателю ВС следует иметь в виду, что надо отсекать все лишнее, так как значения имеют лишь ключевые доводы о нарушениях закона. Спорные и непринципиальные моменты надо снимать. Так, отказ в проведении экспертизы голоса на записи прослушивания переговоров нельзя считать обоснованным. Но необходимость производства такой экспертизы – это вопрос усмотрения суда. Ссылки на устные ходатайства, если они не были занесены в протокол, не имеют смысла.
Из обоснований жалобы, уже Вами включенных, считаю наиболее нужными следующие: нарушения УПК при назначении и производстве экспертизы вещества, непредоставление следователю и в суд надлежащим образом рассекреченных материалов о проведенных ОРМ. Имеющийся документ – отказ заместителя начальника УФСКН по Республике Марий Эл рассекретить и представить в суд постановление о прослушивании телефонных переговоров – сам тот отказ подтверждает Вашу позицию. Черным по белому там написано, что прослушивание осуществлялось с 20 ноября 2013 года на основании постановления, принятого 25 ноября 2013 года. Из имеющихся рекомендую оставить только эти две позиции. Добавить же следующее: изложив обстоятельства, касающиеся свидетеля Е. четко обозначить, что они были интерпретированы судом с обвинительным уклоном. Ее показания еще в большей степени, чем сотрудников полиции, это показания крайне заинтересованного лица, находящегося в зависимости от наркотиков и от полиции; показать, что большинство доказательств, принятых судом за основу приговора, касаютсядругого обвиняемого по делу. Свидетель Г. дал показания только в отношении другого лица. Наркотики у Вас не изымались. Необоснован вывод суда о том, что телефонные переговоры свидетельствуют о Вашей причастности к сбыту. Что именно свидетельствует об этом, суд не указал. ОРМ «наблюдение» к Вам отношения не имеет. Единственный свидетель, давший показания о Вас, это Е., сама бывшая подозреваемая по этому делу; на мой взгляд, следует обратить внимание высокого суда на количество вмененного наркотика – 2,6 г героина. Крупный размер для этого вещества – свыше 2,5 г. Общеизвестным является, что при проведении ведомственных экспертиз в том же подразделении полиции эксперты «дотягивают» до значительного или крупного размера. На данной стадии обжалования бессмысленно оспаривать размер. Но надо обратить внимание, что Вам и Вашему подельнику вменяется минимальное количество крупного размера, который составляет от 2,5 до 1000 грамм. При таком количестве , являющемся крупным лишь формально, уместно просить суд о снижении наказания до минимального.
Вы пишете о сложном материальном положении. В этой связи уместно оспорить также взыскание с Вас по приговору суда судебных издержек – оплаты услуг адвоката по назначению. Согласно статье 132 УПК суд вправе освободить осужденного полностью или частично от уплаты издержек в связи с его материальным положением.
17.12.2018

№12581

Спрашивает Лиля
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! Обращаюсь к вам с таким сложным вопросом: Мой брат отбывает наказание по ч. 3 ст. 30 – ч. 5 ст. 2281 УК РФ к 13 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима; штрафу в размере 400 000 рублей; лишению права занимать руководящие должности, связанные с административной и хозяйственной деятельностью в течение 15 лет; лишению специального звания – подполковник полиции. На протяжении практически четырех лет он борется пытаясь отменить данный приговор суда, пишет жалобы во все инстанции, но везде получает отписки.
Последняя жалоба была им направлена в Верховный суд как повторная надзорная жалоба по новым основаниям, однако не были рассмотрены ее основания и более того, эта жалоба была передана заместителю председателя Верховного суда. хотя мой брат председателю еще не писал, он хотел в случае отказа написать ему жалобу, однако они лишили самовольно его этого последнего права обращения в Верховный суд. Направляю вам его последнюю жалобу и отписку Верховного суда РФ на жалобу. Брат сейчас в тупике и не знает, что теперь ему делать и может ли он все равно написать жалобу председателю Верховного суда и указать, что жалоба не была рассмотрена. Или есть какой-то другой выход? Помогите пожалуйста нам разобраться. Очень надеемся на вашу помощь!!!! спасибо заранее!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Судя по последнему присланному Вами ответу за подписью зампреда ВС, дальнейшее обжалование в общем порядке невозможно.
Что остается? Теоретически можно обращаться в прокуратуру о внесении представления в защиту прав осужденного, но надежда, что это сработает, мала, когда уже есть отказное решение зампреда ВС.
1 октября 2019 года вступают в силу законы, создающие новую систему обжалования приговоров, вынесенных областными судами по первой инстанции. Пока трудно наверняка сказать, смогут ли обжаловать в новые окружные кассационные суды осужденные, уже обжаловавшие приговоры в ныне действующем кассационном порядке. Возможно, в окружной кассационный суд можно будет подать жалобу по иным основаниям, что практически невозможно в настоящее время.
15.12.2018

№12556

Спрашивает Лариса
(сбыт, пересмотр приговора)
Здравствуйте, уважаемые Лев Семенович и Арсений Львович! Меня зовут Лариса Альбертовна. Мне 55 лет. Я учитель иностранных языков. В июне 2016 года произошла трагедия с моим единственным сыном Романом, в настоящий момент ему 28 лет, два с половиной года из которых он проводит за решеткой в колонии строгого режима и сроком 13 лет, полученному по ч.3 ст.30, ч. 5 ст. 228.1. Коротко опишу ситуацию: в ноябре 2015 года мы с сыном похоронили единственного нашего родного человека, мою маму, а в марте мой сын, имеющий высшее образование ( Московский университет управления и технологий, спец. Инженер- технолог пищевой промышленности), хорошую работу, стал вести беседу со мной о том, что ему предлагают работу в Казани по специальности с хорошей зарплатой. Говорил об этом несколько раз, я возражала, думала, что разговором и останется. Но затем на его карту были переведены деньги на покупку билета, кем-я не знаю, и он все таки убедил меня в том, что он поедет в этот город. Я в конце концов согласилась, проводила его до поезда ( мы живём в Брянской области), он уехал в Москву, в Москве его встретила знакомая девушка из нашего города, она учится там в институте, и проводила его до Казанского вокзала. Что я пережила за ту ночь, когда он был в пути- я не могу передать, сердце матери чувствовало беду. Наутро Роман мне позвонил, сказал, что его встретили, впоследствии снял квартиру, он звонил мне каждый день, говорил, что все хорошо, что работает. Но вот однажды на протяжении суток он не позвонил, и телефон его не отвечал. В 2 часа ночи раздался звонок с незнакомого номера, это оказался следователь, он сказал: Ваш сын задержан и передал телефон сыну. Роман сказал: мама, ты только не волнуйся, меня скоро отпустят. В ту самую минуту я перестала быть самой собой, я получила ряд серьезных заболеваний за эти 2 с половиной года, сын у меня один и я у него одна. Простите меня, мои дорогие, за столь длинное повествование, ...в итоге: 13 лет строгого режима. За два месяца пребывания в чужом городе. Были адвокаты, найденные мною через интернет, сразу оплата, в первом случае 50 тысяч, но человек оказался выпивающим, и, когда я приехала в Казань, чтобы встретиться с ним, как мы договорились, но за три дня моего пребывания там, он не нашел ни минуты, и следователь, когда я с трудом отыскала ее, сказала : не было никакого адвоката. Второй адвокат- присутствовал на суде ( 60 тысяч), зачитал характеристики Романа и написал апелляционную жалобу, все осталось без изменений. Сын мне говорил: никаких адвокатов, я все подписал. Но я его не послушалась. Полгода провёл сын в СИЗО, за это время я написала ходатайства о его переводе по месту жительства и, вот уже почти два года он отбывает в области, 180 км от дома.
Когда я беседовала с начальником колонии, он мне сказал: ничего плохого о Вашем сыне сказать не могу. Я вообще не понимаю, что он здесь делает.
Вот, кратко хотела- ничего не вышло, простите меня.
Сейчас мне необходимо, чтобы грамотные люди объяснили и помогли в составлении кассационной жалобы или хотя бы сказали мне, есть ли смысл в ней. Дело в том, что совсем недавно я получила отснятое уголовное дело сына, мне прислала ее адвокат-женщина, которую я нашла на Авито, она мне сказала: Лариса, только быстро просматривая дело Вашего сына, я увидела ряд серьезных нарушений, на которые суд не обратил внимания по той причине, что сын все признал.
Уважаемые Лев Семенович и Арсений Львович! Я много прочла о Вас, я знаю, чем Вы занимаетесь, Вы- очень грамотные специалисты своего дела. Я слышала о Вас от знакомых много тёплых слов, и поэтому я обращаюсь к Вам, подскажите, сердечно прошу Вас, ЧТО МНЕ ДЕЛАТЬ? Я боюсь, что не смогу дождаться своего ребенка, не преступника, умного, порядочного парня, страшный, немыслимый срок. Один проходит по делу, есть какое то неустановленное лицо, но никто не пытался его установить. Я грамотный, образованный человек, но нарушений в деле я увидеть не смогу, я не знаю уголовного кодекса.
Я очень Вас прошу, помогите мне в этом. Возможно, Вы сможете мне помочь а, возможно, сможете стать адвокатом моего сына. Если Вы мне сообщите номер телефона, я смогу Вам позвонить и поговорить с Вами. Я знаю и понимаю, что очень много желающих получить Вашу помощь, и люди реально нуждаются в ней.
Но я очень, очень надеюсь, что мое письмо не останется без ответа. Если Вы согласитесь мне помочь, я отправлю Вам документы, какие необходимы. У меня все документы по делу на руках.
Крепкого здоровья Вам и Вашим близким, побольше душевной радости и удачи в делах.
С наилучшими пожеланиями к Вам. Лариса. Вы- моя надежда на спасение. Еще раз прошу прощения.

Отвечает юрист Арсений Львович Левинсон:
Здравствуйте. Мы не сможем взяться полностью за дело, но Вы можете прислать нам материалы уголовного дела (главное - приговор, апелляционное определение), мы постараемся подсказать есть ли основания для подачи кассационной жалобы и какие. Пришлем пример кассационной жалобы, а Вам надо будет эту жалобу написать. Потом мы сможем прочитать, проверить все ли правильно. Наш сайт ориентирован на то, что осужденный и его близкие будут сами защищать свои права. Столкнувшись с такой страшной бедой, как Ваша, нужно изучать дело, законодательство, практику. К сожалению, зачастую адвокаты выполняют формальную роль, особенно если по делу есть признание вины, поэтому не стоит им полностью доверятся. Ведь даже при признании вины возможно оспаривание квалификации, экспертизы и т.д. Хотя зачем я Вам это пишу, теперь Вы это знаете и без меня. Спасибо Вам за добрые слова о нашей работе.
07.12.2018

№12514

Спрашивает К.И.
(пересмотр приговора)
Предыдущие консультации №№ 12501, 12507
Огромное спасибо, извините, что опять пишу, я это понимаю, но  ведь кассация может это сделать руками первой инстанции, дело отправят на пересмотр, а первая может дать больше чем было 7 лет 10 мес? Спасибо

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Объективно – ситуация двойственная. По правовому смыслу статьи 401.6 УПК ухудшение положения осужденного при пересмотре приговора другим составом суда первой инстанции (после отмены предыдущего приговора) не должно допускаться. Такое толкование подтверждается рядом решений ВС РФ.
Так в Определении Верховного Суда РФ от 7 июня 2018 года по производству № 23-УДП18-5 говорится: «В соответствии со ст. 401.6 УПК РФ пересмотр в кассационном порядке приговора, определения, постановления суда по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, оправданного, лица, в отношении которого уголовное дело прекращено, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления их в законную силу…
Как следует из решений Конституционного Суда Российской Федерации (постановления от 17 июля 2002 г. N 13-П, от 11 мая 2005 г. N 5-П, от 5 февраля 2007 г. N 2-П, от 7 марта 2017 г. N 5-П, определение от 5 марта 2013 г. N 345-О), пересмотр и отмена окончательного судебного решения в кассационном и надзорном порядке, если это влечет ухудшение положения осужденного или иного лица, в отношении которого оно вынесено, должны быть обусловлены достаточно кратким сроком, с тем чтобы исключить долговременную угрозу пересмотра соответствующего приговора или иного судебного решения.
Таким образом, соблюдением содержащегося в ст. 401.6 УПК РФ положения о допустимости пересмотра судебных решений по основаниям, влекущим ухудшение положения лица, в отношении которого они вынесены, обеспечивается главенствующий публичный интерес, состоящий в обеспечении стабильности и окончательности судебных решений и сложившихся на их основе правоотношений. Указанное положение ст. 401.6 УПК РФ в равной мере распространяется на все судебные решения, которыми определяется уголовно-правовой статус лица, включая принимаемые в порядке разрешения перечисленных в ст. 397 УПК РФ вопросов, подлежащих рассмотрению при исполнении приговоров».
Казалось бы, позиция ВС логична и имеет достаточное обоснование. Однако прокуратура думает иначе. В ведомственном журнале «Законность» есть несколько публикаций, в которых ведомственные правоведы доказывают. Например, можно прочитать такое: «В нормах кассационного (ст. 401.6 УПК РФ) и надзорного (ч. 2 ст. 412.9 УПК РФ) производств подобный поворот по идее возможен при условии, конечно, отмены проверяемого акта суда и направлении уголовного дела на новое судебное рассмотрение в суд нижестоящей инстанции». Т.е. Верховный Суд применить более строгий закон и/или назначить более строгое наказание по истечении года не вправе, а районный суд при повторном рассмотрении – вправе? Прокуроры считают, что да, новое рассмотрение ничем не связано. Но законом-то оно связано. Надо сказать, что эта порочная позиция находит применение на практике. Хотя и обратная позиция тоже.
Поэтому я не могу дать 100% гарантию, что дело не направят на повторное рассмотрение и что приговор в результате не ухудшит положение осужденного.
09.11.2018

№12513

Спрашивает Надежда
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! Ровно год назад я писала Вам сообщение, и Вы ответили, за что огромное спасибо! Но с тех пор дело моего племянника не продвинулось, хотя я обращалась и в СПЧ и в Генеральную прокуратуру. Были присланы отписки. А письмо в СПЧ даже и не передали, ответ пришел из Администрации Президента. Если ответите на мой вопрос, я буду рада, не ответите- ну что же поделаешь. Вопрос такой: в деле племянника фигурируют 6 номеров телефонов, которыми он пользовался. (Так решили в УФСКН, без доказательств). При задержании изъяли один телефон. В судебном заседании он сказал, что номера телефонов ему не принадлежат, и откуда у УФСКН информация, что телефоны принадлежат ему. На это ответить опер. сотрудники ничего не могли, сослались на полученную информацию. В приговоре судья пишет: Л использовал номер, который зарегистрирован на жену Л. Но в материалах дела есть показания человека, на которого зарегистрирован номер, где он указывает, что сим карту он потерял, когда находился на учебе. По второму номеру, вообще, странная история. У меня сломался телефон и я удаляла номера ненужные. Дошла до одного имени, и там высветился номер. Этот человек у меня записан был задолго до случая с племянником, я с ним созванивалась последний раз где-то в 2005 г. У нас город небольшой, и я знаю, что есть ещё люди, у которых записан этот же человек с этим же номером. Я вспомнила, что этот номер фигурирует в деле племянника, а также, что этот человек записан под своим именем в адресной книге человека, обвиняющего племянника и закл. досудебное соглашение. На этот же номер, также, ссылается судья в приговоре, хотя он принадлежал другому человеку, да и до сих пор, скорее всего. Я проверяла, номер активен, но звонить пока побаиваюсь. Если можете, посоветуйте, куда обратиться с этим.

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. Вы не написали, какая стадия процесса в уголовном деле Вашего племянника. Вы пишите только, что «судья указал в приговоре», и для меня это означает, что приговор уже состоялся, его осудили. Это так? Если да, и приговор уже вступил в законную силу, то есть только один способ его отменить — через кассационную жалобу. Если жалоба уже написана, и Верховный суд России прислал отказ в рассмотрении жалобы, то мы вряд ли сможем Вам помочь. К сожалению, после вступления приговора в силу, по законодательству РФ осужденному уже мало чем можно помочь. Все эти нарушения и несостыковки в деле надо было выявлять только в суде 1 инстанции, а сейчас уже поздно, увы.
09.11.2018

№12509

Спрашивает Анна
(пересмотр приговора, защитник)
Прошу Вас ответить может ли брат подать на пересуд
в другую область осужден на 14 лет строгого режима во время следствия были нарушены законы РФ и мы не согласны

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Любое лицо, не являющееся адвокатом, вправе подать кассационную жалобу по уголовному делу при наличии доверенности от осужденного, надлежащим образом оформленной: «Кассационная жалоба может быть подписана не только лицом, подающим жалобу, но и его представителем (защитником). К жалобе, поданной представителем, прилагается доверенность (ордер) или другой документ, удостоверяющие полномочия представителя (защитника)» (Комментарий к УПК, автор А.П.Рыжаков).
09.11.2018

№12507

Спрашивает К.И.
(пересмотр приговора)
Предыдущая консультация № 12501
Добрый день, если кассация (отправлена через год) отправит дело на третий пересмотр, могут вменить сбыт или увеличить срок за приготовление (дали 7л 10 мес) по просьбе обвинения, спасибо, буду очень признательна за ответ. Кира

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Согласно статье 401.6 УПК «Пересмотр в кассационном порядке приговора, определения, постановления суда по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, оправданного, лица, в отношении которого уголовное дело прекращено, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления их в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия, либо если были выявлены данные, свидетельствующие о несоблюдении лицом условий и невыполнении им обязательств, предусмотренных досудебным соглашением о сотрудничестве». Обратите внимание: год не со дня постановления приговора, а со дня вступления приговора в силу.
09.11.2018

№12501

Спрашивает К.И.
(пересмотр приговора)
Добрый день, Помогите пожалуйста, очень прошу прокомментируйте мою кассационную жалобу ,  т.к один адвокат кинул, второй тоже. Прошу приговоры  отменить , дело прекратить, из мой кассации это возможно или отправят на пересмотр. Может что-то убрать или добавить, но хочется отмены без пересмотра. и вообще хотелось бы услышать Ваше мнение по ней. Спасибо очень буду признательна.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. У меня есть замечания и предложения по тексту подготовленной Вами кассационной жалобы. Л. осужден приговором 2016 года по части 2 статьи 228 и оправдан по части 1 статьи 30, части 4 статьи 228.1. Однако апелляционным определением по представлению прокурора приговор в части оправдания отменен, дело направлено на новое рассмотрение в районный суд, которым в 2017 году вынесен новый обвинительный приговор, апелляционное обжалование которого осужденным не дало положительного результата.
Тезисно мой совет таков. Обжаловать апелляционное определение 2016 года (об отмене в оправдательной части), приговор и апелляционное определение 2017 года, то есть восстановить в законной силе первый приговор. А значит - не обжаловать привлечение к ответственности по части 2 статьи 228. Я хорошо понимаю, что отмена всего лучше. Но аргументация невиновности вряд ли убедит Верховный суд. Доводы о невиновности в этой части декларативны и даже местами ошибочны. Так, например, в жалобе говорится об Определении КС № 290-О-П, которое якобы содержит такое утверждение: «Крупным могло быть признано только такое количество наркотического средства, которое напрямую связано со степенью немедицинского воздействия наркотического средства и психотропного вещества на состояние человека». Если бы так! Но приведенное утверждение далеко от того мизера, который выдал КС. В определении говорится: «Суды общей юрисдикции при разрешении данной категории уголовных дел, в том числе с учетом оспариваемого положения, должны учитывать количество, свойства, степень воздействия на организм человека того или иного наркотического средства, а также другие обстоятельства конкретного уголовного дела». Так что если все же решите обжаловать и первый приговор, надо хорошо поправить аргументацию.
Не вижу смысла писать и о чрезмерной суровости наказания. Абсолютно согласен , что 7 лет -это очень большой срок, который может назначаться только за крайне опасные преступления. Но санкция части 4 статьи 228.1 – от 10 до 20 лет. Да, через часть 1 статьи 30 не может быть назначено по этой части более 10 лет. Поскольку статья 228.1 УК (ее части 4 и 5) не соотносятся с Общей частью УК, получается так, что суд может дать при такой квалификации (приготовление к сбыту в крупном размере) ровно 10 лет , ни более, ни менее. Это противоречит принципам судопроизводства – как быть в таком случае со смягчающими и отягчающими обстоятельствами? Но на фоне 15-20-летних сроков за сбыт, 7 лет не производят на ВС нужного впечатления. Тем более что могли дать 10, а дали 7.
Обоснование же по статье 228.1 представляется мне убедительным. Когда я читал, то думал, что надо посоветовать аргументировать незаконность и необоснованность последовательно трех судебных решений – двух апелляций и второго приговора. Но все это и так есть в Вашей жалобе.
Есть небольшие шероховатости и в части обжалования по статье 228.1. Например, излишне писать о том, что указывая в приговоре на то, что Л. причастен к организованной группе, так как был оператором соответствующего сайта, суд в приговоре не установил место и время совершения этого преступления. На мой взгляд это надуманно, поскольку где именно находится человек со своим компьютером не имеет значения для квалификации его действий. Тем более, что доводов защиты о невиновности Л. по статье 228.1 и без того достаточно.
Все сказанное основывается только на присланном Вами тексте, дело я, понятное дело, не читал и могу заблуждаться по поводу разных обстоятельств.
04.11.2018

№1249

Спрашивает Оксана
(сбыт, по делам несовершеннолетних, пересмотр приговора)
Доброго времени суток! Высылаем вам кассационные жалобы В., О. и И. и просим ответить – достаточно ли она аргументирована или может что-то надо исключить.

Отвечает юрист Арсений Львович Левинсон:
Здравствуйте! Без сомнений апелляционный приговор является чрезмерно суровым и несправедливым. Назначение наказание 13 лет лишения свободы «закладчикам», самым низкоуровневым участникам сбыта наркотиков, не может быть справедливым, тем более учитывая, что двум осужденным только исполнилось 18 лет. Такое наказание является бесчеловечным. Судебная коллегия Кировского областного суда отменила приговор суда первой инстанции и вдвое увеличила осужденным наказание указав, что приговор оступившемся юношам 6 лет 6 месяцев лишения свободы является чрезмерно мягким и восстановление социальной справедливости возможно только при усилении им наказаний. Разве есть справедливость в том, что 18-летние «закладчики» осуждаются на 13 лет лишения свободы, а организаторы наркобизнеса остаются «неустановленными» и продолжают распространение наркотиков?
По жалобе В.:
1. Довод о том, что преступление совершено в несовершеннолетнем возрасте и поэтому наказание должно назначаться по правилам главы 14 УК РФ является не очень убедительным, так как квалифицирующий признак «группой лиц по предварительному сговору» предполагает, что лица вступили в сговор до начала совершения преступления.
С другой стороны, в этом вопросе возможно разное толкование, поэтому я предлагаю либо полностью отказаться от этого довода, либо убрать его в конец кассационной жалобы и может быть немного переформулировать. Следует учесть, что в УК не определено, считается ли преступление совершенным в несовершеннолетнем возрасте, если ко времени начала совершения преступления обвиняемый являлся несовершеннолетним или ко времени окончания. Учитывая наличие в этом вопросе правовой неопределенности, следует исходить из того, что если человек начал совершение преступления в несовершеннолетнем возрасте, то независимо от момента его окончания он подлежит ответственности по правилам главы 14 УК РФ. Во всяком случае, можно указывать, что умысел на совершение преступления возник в несовершеннолетнем возрасте, а судебная коллегия этого не приняла во внимание.
В жалобе важно указать, что судебной коллегией не приняты во внимание положения ст. 96 УК РФ, согласно которым в исключительных случаях с учетом характера совершенного деяния и личности виновного суд может применить положения главы 14 УК РФ к лицам, совершившим преступления в возрасте от восемнадцати до двадцати лет. Между тем судебная коллегия не рассмотрела возможность применения ст. 96 УК несмотря на то, что В. и О. исполнилось 18 лет всего за несколько месяцев до совершения преступления, сговор между ними состоялся в несовершеннолетнем возрасте, а ранее они ни в чем предосудительном замечены не были, каких-либо данных, отрицательно их характеризующих, материалы дела также не содержат, в совершении преступления раскаялись и активно содействовали расследованию и раскрытию преступления.
В аналогичных обстоятельствах суды применяют ст. 96 УК РФ, см., например, следующие решения Московского городского суда: Апелляционное определение от 14 июня 2017 года по делу Г. и П. № 0-8675/2017, а также Постановление Президиума от 20 июня 2017 года по делу N 44у-203/2017, Постановление Президиума от 4 июля 2017 года по делу N 44у-239/2017, Постановление Президиума от 12 сентября 2017 года по делу N 44у-421/2017, Апелляционное определение от 5 марта 2018 года по делу № 10-3428/2018.).
2. Опровергая доводы защиты о том, что действия осужденных правильно квалифицированы судом первой инстанции как единое неоконченное преступление судебная коллегия указала, что И. не сообщил адреса тайников О., но это не влияет на квалификацию преступления как оконченного, так как с учетом отведенной им роли они не должны были сообщать информацию о мете нахождения «закладок» конечным потребителям. При этом судебной коллегией не учтено, что факт несообщения И. о месте «закладок» О. и В. исключал возможность передачи этих сведений другим неустановленным лицам, которые должны были сообщать эту информацию конечным потребителям. Таким образом очевидно, что по независящим от осужденных обстоятельствам, они совершили неоконченное преступление, так как ни они, ни другие лица не сообщили приобретателям о месте хранения наркотических средств.
В этой части доводы кассационной жалобы соответствуют правовой позиции, изложенной в Постановлении Президиума Верховного суда Республики Башкортостан от 26 июля 2017 года по делу № 44у-161/2017. Президиум ВС РФ указал, что при отсутствии доказательств того, что осужденные сообщили приобретателю о месте хранения наркотических средств, и то, что закладки сделаны в обусловленном с ним месте в действиях усматриваются признаки не оконченного преступления, а покушение на его совершение.
Более того сбыт наркотиков признается неоконченным преступлением, если судом установлена только передача сведений о «закладках» неустановленному соучастнику, но не установлено были ли сообщены эти сведения приобретателям наркотиков (Апелляционное определение Свердловского областного суда от 24 ноября 2017 года по делу N 22-8580/2017).
3. В части незаконности привлечения к ответственности по ст. 150 УК также следует учитывать вышеназванное Постановление Президиума ВС РБ. Что конкретно осужденный В. обещал И.? Правильно указано, что В. не мог обещать быстрого заработка, так как не распоряжался доходами от сбыта наркотиков. Кроме того, можно указать, что В. не имел влияния на И., был старше И. на несколько месяцев, а факт совместного с несовершеннолетним участия в совершении преступления не образует состава преступления, предусмотренного ст. 150 УК РФ. Так же можно указать на показания матери И., которая полагала, что совершение И. преступления было обусловлено желанием утвердиться перед более обеспеченными сверстниками.
По кассационной жалобе О. (оставил комментарии, многое не понятно сформулировано). Все указанное по жалобе В. также применимо для О.
Приведенная в кассационной жалобе И. ссылка на апелляционное определение ВС РФ от 16 мая 2018 года № 5-АПУ18-16СП также указывает на необходимость квалификации деяния как неоконченного, однако указывает на правомерность квалификации каждой закладки как самостоятельного преступления, с чем нельзя согласиться. В п. 2 кассационной жалобы правильно приводится довод о необходимости квалификации действий по размещению 23 «закладок» и хранению при себе 7 закладок, которые он не успел разместить в тайники, как единого длящегося преступления. Также полагаю, не следует указывать в кассационной жалобе И. на то, что в совершении преступление его вовлек В.
Полагаю, с учетом изложенного следует доработать кассационные жалобы.
02.11.2018

№12493

Спрашивает NN
(пересмотр приговора)
Здравствуйте, подскажите пожалуйста, к кому можно обратиться по вопросу о нейтральном наполнителем, для написания жалобы в ВС и генпрокуратуру?
Производные н-метилофедрон, cbl-2201, ab-pinaca. Приговор уже вступил в законную силу, я хочу добиться повторной экспертизы. Писал кассацию в ВС, отказали в рассмотрении, написал председательствующему ВС на отмену о постановлении об отказе, секретарь тоже вынес отказ в удовлетворении.. Много на что не обращают внимания,  некоторые доводы никак не комментируют, также не в самой экспертизе ни в уголовном деле нет сведений о том, что экспертиза проведена на поверенном оборудовании, это нарушение ФЗ, и противоречит УПК и конституции. Теперь думаю писать жалобы в генпрокуратуру, в конституционный суд и в комиссию по наблюдению за работой судей. Скажите, насколько целесообразно писать в эти органы?? А вопрос по Чухустовы, был такой, насколько мне известно у него был сбыт, а в примерах на сайте хэнд-хелп, указано что без цели сбыта..?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Статья 401.17 УПК говорит о недопустимости внесения «повторных кассационных жалобы, представления по тем же правовым основаниям, теми же лицами в тот же суд кассационной инстанции, если ранее эти жалоба или представление в отношении того же лица рассматривались этим судом в судебном заседании либо были оставлены без удовлетворения постановлением судьи». Толкование этой нормы, особенно в судебной практике, склоняется к тому, что повторной жалобой (представлением прокурора) не будут считаться только те из них, которые внесены по иным основаниям и другими лицами. Но даже при соблюдении этих условий, почти всегда другие основания таковыми не признаются. Т.е. доказать, что основания иные практически невозможно. Потому что в споре гражданина с Верховным судом одна из сторон находится в явно невыигрышном положении.
Теоретически в защиту прав осужденного прокурор вправе внести кассационное представление. И, конечно, на такое представление, подписанное заместителем генпрокурора в ВС смотрят по-другому. Но как заставить генпрокуратуру внести такое представление? Поэтому обращение в прокуратуру, на мой взгляд, малоперспективно, хотя, при наличии содержательного повода, внесению прокурором кассационного представления статья 401.17 УПК не препятствует.
Конституционный Суд многократно высказывался по бесчисленным жалобам на несоответствие Конституции статьи 401.17 Позиция КС такая: спрячем голову в песок – кто не спрятался я не виноват. КС как бы не видит, что практически все жалобы, подаваемые по другим основаниям, признаются повторными. В определениях от 5 февраля 2015 года N 425-О, N 426-О, N 427-О, N 428-О, N 429-О и N 430-О КС «выявил смысл положений статьи 401.17». КС отметил, что 401.17 не может «расцениваться в качестве препятствующих выявлению и устранению судебных ошибок, свидетельствующих о неправосудности принятого судом решения, как в кассационном порядке, так и в иных предусмотренных уголовно-процессуальным законом процедурах». Получается так – статья препятствует, но не может считаться препятствующей. Обращаться в КС по этому поводу бесполезно.
Что касается Определения по делу Чухустова, то в комментариях мы всегда писали, что он был осужден по части 5 статьи 33 и части 2 статьи 228, по пункту «г» части 4 статьи 228.1 УК РФ. Возможно, где-то в консультациях закралась ошибка. Сообщите, где это написано – исправим.
01.11.2018

№12489

Спрашивает жена Дмитрия
(пересмотр приговора)
Здравствуйте. Спасибо что есть такой сайт где можно найти ответы на свои вопросы. Обращалась к вам уже и не раз всегда подсказывали как поступить. Мой муж осужден по ч.5ст 33ч2 228 к 3 годам и ч 3 ст228 к 10 годам, в соответственно ч3 ст 69 назначено 10 лет и 6 месяцев. В 2016 году с  адвокатом прошли все кассационные жалобы везде был отказ. В июле этого года муж  сам  подал новую кассационную жалобу областного суда. В жалобе указывал на экспертизу по приговору Чухустова. Кассационная жалоба была рассмотрена, но на наши вопросы не ответил, а то что раннее адвокат писал, нарушение не каких нет, но так как в дели есть явка с повинной смягчить по ч1 .ст62 наказание  по ч3 ст228 до 9 лет. на основание ч3 ст69 ч3 ст228.ч5ст33,228 окончательно 9 лет 6 месяцев. Почему явку с повинной применили только по одной статьи по ч3 ст 228. И сейчас хотим подавать кассационную жалобу ВС РФ, могут оставить прежний, приговор ведь еще год не прошел. Спасибо. 

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Конечно, надо подавать жалобу во вторую кассационную инстанцию – Судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ. При этом в жалобе, помимо того что Вы писали в предыдущей жалобе, надо обжаловать и те весьма существенные моменты, на которые Вы сейчас указываете. Т.е. обжаловать теперь приговор, апелляционное определение (если было) и постановление первой кассационной инстанции. Не совсем понял Вас насчет года, который еще не прошел. Если Вы имеете в виду срок обжалования вступившего в законную силу приговора, то это давно отменено. Подавать кассационную жалобу осужденный или его защитник вправе без ограничений по времени подачи жалобы. Если же Вы опасаетесь отмены последней кассации, смягчившей наказание Вашему мужу, и возвращения назначенного по приговору наказания, это крайне маловероятно. Согласно действующему Кодексу, «пересмотр в кассационном порядке приговора, определения, постановления суда по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, оправданного, лица, в отношении которого уголовное дело прекращено, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления их в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия» (статья 401.6 УПК). Хотя год и не прошел, вряд ли ВС найдет в предыдущем решении президиума облсуда такие нарушения, которые можно признать искажающими саму суть правосудия.
01.11.2018

№12481

Спрашивает Наташа
(пересмотр приговора)
я инвалид 1 группы после онкологии на ремиссии, живу 1год и 4 месяца без мужа т.к как его держат в сизо по 228.1 часть 5 и 228.1 часть 3 , прошли много судов , сначала меры пресечения которые были всегда не в нашу пользу , затем суд на котором дали 15 лет , апелляционный суд который остался без изменений , сейчас готовим кассационную жалобу. Помогите разобраться пожалуйста, либо я уже сума схожу либо эта система оставляет нас без родных людей! История наша такова , друг позвонил мужу попросил увезти в г Екатеринбург , так как у мужа был выходной он решил не отказывать и увез его в торговый центр потом на встречу со знакомым , в 19:00 позвонил мне сказал что собирается ехать домой и в итоге с этого времени телефон не доступен, я обзвонила все инстанции его ни где не было , и на след день вечером мне позвонили или прокуратуры и сказали что мой муж обвиняется в незаконченном сбыте наркотиков в особо крупном размере . В ходе расследования ничего не выяснилось а шло оно почти год , в деле нет ни разработки, ни звонков, ни переписок, на учете у нарколога не стоял, замечен ни когда ранее не был, друг в суде говорил что мой муж ничего не знал и просто возил его по просьбе так как был у обоих выходной ,куча положительных характеристик ведь он работал с детьми учил их смешенным единоборствам+ ко всему подготавливал мвд к сборам, как такой человек должен сидеть лишь из за того что поехал в выходной с другом в город??? по части 5 нас обвиняют так как друг принес закладку(причем закладка эта должна была быть деньгами другу отдавали деньги за машину и место закладки было сфоткано с экрана другого человека т.е не он сам делал заказ через интеренет наркотики) в машину а значит по доводам и рассуждениям следователя 1 кг наркотика большой вес и рассчитывается это как группа по предварительному сговору с неоконченным не по своим причинам сбытом , по части 3 обвиняют из за гашиша который нашли "якобы" в кармане все мы знаем как его находят! там 16 грамм было так же считается что он был для распространения. Еще раз повторюсь кроме того что есть наркотики и люди ни каких более доказательств нет! Все суды проходят как дурдом наши адвокаты борятся приводят доводы и доказательства, а судьи делают вид что слушают и внимательно изучают дело, а как приходят из совещательной дают обоим 15 лет и 6 месяцев! Пишу вам от того что опускаются руки но знаю точно что выход есть всегда! Подскажите помимо того что адвокат пишет жалобы сейчас, я могу сама куда то написать к кому то обратится? что бы повлиять на это? или муж из сизо может кому то написать письмо? ну а если бы там автобус с людьми стоял то что всех бы посадили так же только лишь что они рядом были??????? это сфабрикованное дело которое высосали из пальца ! Прошу очень ответить мне и сказать, что я могу сделать, как бороться дальше))))) заранее спасибо!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Живая боль и горячее чувство, которыми проникнуто Ваше письмо, побуждают помочь Вам. Но Вам нужны от нас не общие слова, а реалистичные правовые советы. А их то как раз можно найти только на юридическом поле. Но собственно юридической информации, сведений о деле Вы почти не сообщаете. Вам помогают адвокаты, которым Вы, как я понимаю, доверяете, и это правильно. Поскольку Ваш муж, скорее всего, находится сейчас в колонии, адвокат не всегда может согласовать с ним подаваемые кассационные жалобы. Поэтому именно Вам желательно знать содержание жалоб, иметь их копии, понимать стратегию защиты. По-моему понимаю, адвокат должен (именно должен) согласовывать свою линию защиты с обвиняемым/осужденным, а если это технически не всегда возможно, то с близкими родственниками подзащитного. Дублирование в ту же инстанцию жалобы, уже поданной адвокатом, ровным счетом ничего не дает. Ваша жалоба вообще не подлежит рассмотрению. Это неправильно по сути, но таков УПК. Это не мои оценочные суждения. Судебная практика показывает нам, как попытки близких родственников вмешаться в дело и помешать произволу дает обратный эффект. Единственный совет, который я могу пока Вам дать – не смешивайте обжалование приговора с разоблачениями противоправных действий полиции, покрываемой судом.
29.10.2018

№12468

Спрашивает Иван
(доказательства, пересмотр приговора)
Мне не дают обжаловать обыск ( постановления ) всегда отказы !
Хочу доказать что у меня не приготовления  к сбыту , а хронение.
Основные нарушения, как мне кажется, такие:
01 -- задержание было по постановлению следователя на обыск 16 .02.16 в данном постановление стоит моя роспись не больше
02 -- рапорт (опера) по которому выписали постановление без числа , времени не зарегистрирован в КУСП
03 -- постановление об законности производства обыска было 18.02.16 я сидел в ИВС, суд прошол без меня и адвоката , Постановление вручили через 1.6 года , после того как я написал ходотайство в суд о его получения , а тагже мне недают его обжаловать и отменить , данное постановление положено в обвинительный приговор в доказывание моего эпизода 16.02.16 в покушение на збыт
04 -- ОРМ проверочных закупок нет , есть показания досудебщиков Л-ий и К-ов , Л-ий организатор , К-ов закладчик и курьер , Л-ий в суде много раз указал что меня как личность не знает , а говорит со слов следователя , все есть в протоколах суда
05 -- опера нечего про меня конкретно не говорят , , все есть в протоколах ( нечего про меня не установлено )
06 -- в телефоне и в компьютере , а также кредитные карты , нечего не найдено , нужной информации следствием не обнаружено
07 -- был задержан по делу , по признакам преступления по одному делу 228.1 часть.3 сбыт человеку , ну обвинение потом по этому эпизоду убрали , а осудили по другому
08 -- очень важно что есть переписка между Л-ий и К-ым и присутствует акаунд …. , данного акаунд у меня не найден , а тагже все другие акаунды, Л-ий незнал что я это я , говорит что данный акаунд , а что этот акаунд мой говорит со слов следователя
09 -- вещество найденное в квартире неустановлено откуда оно взялось , в этой части все скопировано с обвинительного заключения , неустановлено откуда и как взялось оно у меня дома , мои показания не опровергнуты , а я сказал и дал показания что К-ов привез их и заставил их у меня оставить
10 -- нет и никакой переписки об наркотиках и моего имени
11 -- есть показания К-ва и Л-го что меня небыло в городе часть января и февраля 2016 года !!!
12 -- показания двух других людей , они тоже досудебщики про меня нечего не говорят конкретно
13 -- все строится на обыске
14 -- приговор Ссылка на приговор…
15 -- при ознакомление  с  делом ст.217 УПК  РФ  присутствовали досудебщики,  следователь им довай указания , ну они уже были  осуждены и не находились в юрисдикции следователь

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. К сожалению, после приговора обжаловать отдельно производство обыска не получится. Согласно Постановлению Пленума Верховного Суда РФ от 10 февраля 2009 г. N 1 "О практике рассмотрения судами жалоб в порядке статьи 125 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации", если предварительное расследование по уголовному делу окончено и уголовное дело направлено в суд для рассмотрения по существу, судья выносит постановление об отказе в принятии жалобы к рассмотрению или о прекращении производства по жалобе. Таким образом, закон говорит, что все ключевые вопросы должны рассматриваться в суде 1 и 2 инстанции по существу. Тем более после вступления приговора в силу. Это неправильная тактика, что Вы пытаетесь после приговора что-то сделать с одним из доказательств, в этом нет никакого смысла. Если обыск лег в основу приговора и он упоминается в тексте приговора, то на любое ваше действие вам будет ответ следующего содержания — вынесен приговор, обжалуйте его в случае несогласия.
24.10.2018

№12462

Спрашивает Наташа
(хранение, пересмотр приговора)
Добрый день. Моего сына осудили по ст.228 ч.2 на 3 года общего режима. Была переквалификация в суде со ст: ч.3 ст.30 п. "г" ч.4 ст 228.1 Подскажите пожалуйста стоит ли подавать на аппеляцию и пробовать добиваться условного срока, он год уже провел в СИЗО, так как был задержан в другом регионе. Ему 20 лет, ранее не судим, трудоустроен. Был задержан с 19,94гр гашиша, 18,38 гр амфитамина, 0,185 производное наркотическое вещество.
Апелляцию мы не стали подавать, не было смысла. Он был задержан и сидел в СИЗО Казани. В Татарстане садят всех по статье 228 часть 2. Был отправлен в Удмуртию по месту жительства. Подскажите, есть ли возможность выйти раньше, отсидел в сизо 1 год, срок 3 года. Может быть попробовать после отбытия 50% срока подать на ослабление режима, замену на работы, оплатить штраф? Спасибо вам за помощь.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Даже если не подавали апелляцию, можно подавать кассационную жалобу на приговор. И я бы советовал подавать такую жалобу, но не по существу дела, а только по излишней строгости наказания, указав, что ранее не судим, возраст, и все положительные характеристики, хорошо бы так же ходатайства, например, с места работы. Кассационная жалоба подается в вашем случае в президиум Верховного Суда Республики Татарстан. А по прошествии половины срока будет возможность подать о замене лишения свободы более мягким видом наказания (статья 80 УК).
22.10.2018

№12458

Спрашивает Лена
(пересмотр приговора)
Здравствуйте. Подскажите, сколько времени судья имеет право изучать кассационную жалобу?
Кассация была зарегестрирована 13 августа 2018г.и до сих пор жалоба находится на изучение. По закону в Верховном Суде кассационные жалоба,  рассматриваются в срок, не превышающий двух месяцев, если дело не было истребовано, и в срок, не превышающий трех месяцев, если дело было истребовано. Как мне добиться ответа? Как узнать было истребовано дело или нет? 

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
«В Верховном Суде Российской Федерации кассационные жалоба, представление рассматриваются в срок, не превышающий двух месяцев со дня их поступления, если уголовное дело не было истребовано, или в срок, не превышающий трех месяцев со дня их поступления, если дело было истребовано, за исключением периода со дня истребования дела до дня его поступления в Верховный Суд Российской Федерации» (статья 401.9 УПК). Так как период со дня истребования дела до его поступления из трехмесячного срока исключается, а на это порой уходит месяц и больше, в Вашем случае по жалобе, поданной 10 августа, срок еще не критический. Отслеживать продвижение жалобы можно на сайте ВС РФ в разделе «электронная справочная – информация по жалобам». Заполнять все поля там не обязательно, достаточно выстроить поиск по фамилии осужденного. Даже если фамилия распространенная, информация будет сгруппирована по времени подачи жалобы, начиная с последней.
20.10.2018

№12444

Спрашивает Наташа
(пересмотр приговора)
Добрый день. Моего сына осудили по ст.228 ч.2 на 3 года общего режима. Была переквалификация в суде со ст: ч.3 ст.30 п. "г" ч.4 ст 228.1 Подскажите пожалуйста стоит ли подавать на аппеляцию и пробовать добиваться условного срока, он год уже провел в СИЗО, так как был задержан в другом регионе. Ему 20 лет, ранее не судим, трудоустроен. 
Был задержан с 19,94гр гашиша, 18,38 гр амфитамина, 0,185 производное наркотическое вещество.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Ответ на Ваш вопрос в значительной мере зависит от того, какое наказание требовал гособвинитель в суде. Если суд дал по истребованному, то есть обвинитель просил три года, или даже четыре года, и суд дал столько же или чуть меньше — в таких случаях обвинение обычно согласно с приговором. А значит, можно и нужно обжаловать в апелляционном порядке, при этом обжаловать только в части смягчения назначенного наказания, не касаясь возможных других нарушений со стороны суда и при досудебном производстве. Если же прокурор просил намного больше, то надо хорошо подумать, подавать ли апелляционную жалобу. Сосредоточиться же в этом случае следует на подготовке возражений на апелляционное представление гособвинения.
30.09.2018

№12434

Спрашивает Наталья
(хранение, назначение наказания, пересмотр приговора)
Доброго времени суток. У нас такая ситуация сына осудили к 4 годам лишения свободы за хранение амфитамина. По материалам дела ни одна экспертиза не доказывает его причастность к данному наркотическому средству. Обнаружено было под капотом управляемого им автомобиля. Авто ему не принадлежит. В приговоре не было учтено что у него  на иждевении трое малолетних детей, есть официальное место работы на учете  не состоит, ранее не судим. Аппеляция оставила все без изменений, касация также все оставила в силе. Куда необходимо дальше обращаться?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Как я понимаю, кассационную жалобу писали лишь однажды, в президиум облсуда. Надо идти дальше — в судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ и обжаловать только по одному основанию: назначение излишне сурового наказания. Что является несправедливым при отсутствии отягчающих и при наличии смягчающих. Суд, постановивший приговор, должен был в нем обосновать, по каким мотивам назначение условного осуждения признано недостаточным. Наверняка в приговоре есть слова «нуждается в отбытии реального лишения свободы». А как суд объясняет, что ваш сын в этом «нуждается»?

Спрашивает Наталья
Да жалоба написана только в касацию областного суда. Сейчас хотим написать жалобу в надзор областного суда. Вообще все дело "шито белыми нитками". Доказательств нет вообще.... однако все в силе. И что делать мы уже не знаем.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Дело в том, что никакого надзора областного суда не существует. На приговор районного суда (или городского - в городе без районного деления) подается апелляционная жалоба в судебную коллегию по уголовным делам областного суда. Как я понимаю, Вы апелляцию прошли. Даже если апелляционной жалобы не подавалось, это просто пропущенное звено, приговор вступил в законную силу и дальнейшее обжалование такое же, как и в случае прохождения апелляционной инстанции. То есть после апелляции, или при пропуске апелляции подается кассационная жалоба последовательно в три инстанции: президиум облсуда, Судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ и Председателю ВС РФ. Надзорная же жалоба может быть подана только на Определение Судебной коллегии ВС РФ, если кассационная жалоба была рассмотрена в судебном заседании коллегии, при вашем несогласии с этим определением. Так что надзор - только в Президиуме ВС РФ и практически недостижим. Это порядок (действующий) проиллюстрирован на схеме.
29.09.2018

№12410

Спрашивает Павел
(пересмотр приговора)
Здравствуйте!Подскажите пожалуйста,существует ли процессуальная возможность обжалования решение заместителя председателя Верховного суда РФ об отказе в передаче кассационной жалобы на рассмотрение судом кассационной инстанции?Или всё таки решение заместителя является итоговым?

Отвечает завпунктом:
Нет, это окончательное решение. Согласно статье 401.8 Председатель ВС, его заместитель вправе не согласиться с постановлением судьи ВС об отказе в передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции. Согласие же Председателя или его заместителя ставит точку на обычной процедуре кассационного обжалования. ВЫ дальнейшем пересмотр приговора возможен только по новым или вновь открывшимся обстоятельствам. Обжалование Председателю решения его заместителя не предусмотрено.
21.09.2018

№12398

Спрашивает Ольга
(пересмотр приговора)
Добрый день! Просим Вашей помощи в сложившейся ситуации.
Муж осужден по ч.3 ст. 30, п.п. «а,б» ч.3 ст. 228.1 УК РФ по двум эпизодам на 8 лет. По одному эпизоду имеется заключение эксперта, которое, на мой взгляд, не достоверно. В исследовательской части при осмотре вещества указаны номер и дата не нашего вещества, а какого-то другого, сбытого, видимо, кем-то ранее. Но на иллюстрации к заключению эксперта пакет с веществом с нашим номером и датой. Я обратилась с этим вопросом в прокуратуру области, о том, что заключение экспертиза не является достоверным доказательством (писала о том, что заключение эксперта было скопировано с другого исследования, а само исследование нашего вещества не проводилось) и не может быть доказательством при вынесении приговора, с просьбой внести кассационное представление. Нашу кассацию отклонили, а на Верховный Суд нет надежды. Получила ответ от прокуратуры - это техническая ошибка.
Вопрос: 1. Имеет ли право прокуратура делать такие выводы?
2. Что делать дальше? Собираюсь писать в Генеральную Прокуратуру с жалобой на нашу областную.
3. Стоит ли это писать в кассационной жалобе в Верховный Суд, на какую статью ссылаться? Или возобновление производства по вновь открывшимся обстоятельствам?
Очень надеемся на Вашу помощь!

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте.
Давайте рассуждать. В ходе суда адвокат защищал Вашего супруга, а прокурор поддерживал обвинение. Прокурор просил наказать Вашего супруга, он просил срок наказания, и он говорил, что обвинение предъявленное следствием законно. Ведь так? Суд в приговоре встал на сторону прокурора, и прокурор был доволен приговором. И теперь вопрос к Вам! Почему Вы думаете, что сейчас прокуратура изменит свое мнение? Если прокурор Вам в письме ответит, что Вы правы, экспертиза действительно незаконна, то это означает автоматически, что позиция прокуратуры в суде 1 и 2 инстанции были неверные, и что этих прокуроров надо наказать. Вы сами в это верите? Так не бывает, что и прокурор, и адвокат одновременно правы. Так не бывает, либо один прав, либо другой. Прокуратура по делу Вашего супруга давно вынесла свое решение, и менять его она никогда не будет. На любой Ваш вопрос (запрос, заявление) после приговора, прокуратура будет отвечать — «этот довод суд проверил, вынес приговор, поэтому все законно». Я лично, как адвокат, никогда после приговора не иду на такие жалобы в прокуратуру, и объясняю клиентам, что это пустая трата времени и денег.
Есть еще один довод. В нашей правовой системе приговор приравнивается к закону по юридической силе. Если в суде 1 и 2 инстанции рассматривалось какое-то доказательство, например, экспертиза, и ему дан анализ в приговоре, ничего с этой экспертизой не сделать после вынесения приговора. Я всегда говорю, что все доказательства надо реализовывать в суде 1 инстанции, потом будет поздно. Экспертиза закреплена приговором как законное доказательство, и ни один прокурор не имеет полномочий отменить выводы суда в приговоре. Суд стоит выше следователей и прокуроров по силе закона и по юридической "лестнице". Поэтому прокуратура (хоть районная, хоть Генеральная) не могут признать экспертизу незаконной, если ранее суд сказал, что она законна. Выводы суда может отменить только вышестоящий суд.
Я надеюсь, что я ответила на Ваши вопросы, и Вы поняли, что есть только один способ изменить (отменить) приговор — это кассационная жалоба.
10.09.2018

№12392

Спрашивает Дмитрий
(пересмотр приговора)
Здравствуйте!Подавалась апелляционная жалоба в Новосибирский областной суд, затем кассационная жалоба в Президиум Новосибирского областного суда. Кассационная инстанция вернула жалобу обратно в апелляционную инстанцию Новосибирского областного суда. После рассмотрения в апелляционной инстанции "Повторно" Новосибирского областного суда, возможно ли подавать кассационную жалобу в Московский суд? Если да, то подскажите адрес. Заранее спасибо!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Нет. После апелляционного рассмотрения, если по его результатам имеется необходимость в обжаловании, жалоба снова подается поэтапно в те же вышестоящие суды — сначала в президиум Новосибирского облсуда, затем — в Судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ. Под московским судом Вы, видимо, понимаете Верховный суд? На всякий случай обращаю Ваше внимание — вторая кассационная инстанция не «московский суд», как Вы пишете, а ВС РФ.
06.09.2018

№12382

Спрашивает А.К.
(хранение, пересмотр приговора)
Здравствуйте,у меня был суд по ст228ч.2. Дали 3.5 года условно,по истечению 20-ти дней меня вызывают в суд и прокуратура хочет дать реальный срок это возможно.

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. Если Вы подсудимый (осужденный), значит, Вы имеете право на адвоката, и адвокат (платный или бесплатный) должен Вам дать полную исчерпывающую консультацию по поводу Вашего приговора. Любой участник процесса может обжаловать приговор, и подсудимый, и прокурор. Возможно, прокурор обжаловал приговор в связи с мягкостью наказания. И сейчас Вас вызывают в суд, чтобы вручить Вам копию прокурорского представления. Если я права, то тогда у Вас будет суд в апелляционной инстанции, где будет решаться вопрос — обоснован ли приговор и справедливо ли наказание. В принципе, апелляция в суде может изменить приговор, и заменить условное наказание на реальное, закон позволяет это сделать. Но не обязательно так будет.
06.09.2018

№12366

Спрашивает Екатерина
(пересмотр приговора, переписка с завпунктом)
Уважаемый, Лев Семенович, здравствуйте. Скажите, пожалуйста, будут ли иметь возможность обратиться в новый кассационный суд, по новому закону те граждане, которые уже обращались в президиум областного суда с кассационной жалобой по уголовному делу и получили отказ в рассмотрении. Верховный суд не пройден.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Наверное, правильнее всего ответить — неизвестно. Так как до вступления в силу новой модели обжалования — даже если это не будет отложено — еще более года. Могу лишь с большой долей вероятности предположить, что осужденные, обжаловавшие приговор и апелляционное определение (или только приговор) в первую кассационную инстанцию, каковой сейчас является президиум облсуда , не будут иметь возможности обратиться в новый кассационный суд. Потому что общее правило: «при производстве по уголовному делу применяется уголовно-процессуальный закон, действующий во время производства соответствующего процессуального действия или принятия процессуального решения, если иное не установлено настоящим кодексом» (статья 4 УПК). То есть обратной силы процессуальный закон не имеет. Даже если новые правила лучше старых.
25.08.2018

№12361

Спрашивает Полина
(пересмотр приговора)
Какой срок подачи кассационной жалобы, 1 год или бессрочно? Если бессрочно, то если подать кассацию после года, ухудшить положение осужденного они уже не смогут, либо оставят без изменения, либо только на уменьшение срока? Это касается только кассационной жалобы? Если приговор отменят и вернут в первую инстанцию - районный суд на пересмотр дела, районный суд не сможет дать выше срока, полученного ранен, т.е. они будут обязаны уменьшить срок?

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте еще раз. Кассацию можно подать в любой момент, но ухудшить приговор можно только в течение 1 года. Да, если Вы подадите кассационную жалобу по истечение срока в 1 год, то суд может либо уменьшить срок, либо оставить приговор без изменения. Если же кассация (то есть вышестоящая инстанция) отменяет приговор и направляет дело в первую инстанцию по основанию - жесткость приговора, то первая инстанция не может назначить наказание выше срока, вынесенного по первому приговору. Но если речь идет исключительно об смягчении наказания, то необязательно отменять приговор и направлять его в первую инстанцию, смягчить наказание может сама кассационная инстанция.  
25.08.2018

№12360

Спрашивает П.П.
(пересмотр приговора, защитник)
Добрый день!
Могу ли я на основании общей генеральной доверенности подать от имени супруга кассационную жалобу после апелляции. Также прошу помочь в ее составлении по ч2 ст228 на чрезмерное суровое наказание.
Также опасаюсь, если жалобу будут рассматривать, не смогут ли они отменить приговор районного суда и назначить более суровое наказание, т.к была переквалификациям с ч.4 ст.228.1 на ч2 ст228 ( вдруг посчитают, что суд не обоснованно переквалифицировал статью)? Заранее спасибо

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. Согласно статье 401.6. УПК РФ «Поворот к худшему при пересмотре приговора, определения, постановления суда в кассационной инстанции», пересмотр в кассационном порядке приговора, по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления их в законную силу. Поэтому, да, суд может ухудшить положение Вашего супруга, если не прошел 1 год с момента вступления приговора в силу.
Что касается подачи кассационной жалобы по доверенности, то ситуация здесь не такая простая. Кассационная жалоба может быть подана осужденным и его защитником. Что такое защитник? Это адвокат (во-первых) или лицо, которое было допущено судом в качестве защитника в суде первой инстанции (во-вторых). Если осужденный направляет жалобу не сам, то это лицо должно представить суду документ о наличии у него статуса адвоката, или документ о том, что он ранее был допущен к участию в производстве по уголовному делу в качестве защитника наряду с адвокатом. Например, это может быть постановление суда. Если эти документы к жалобе не приложены, то письмом сотрудника аппарата Верховного Суда РФ жалоба будет возвращена без рассмотрения, как поданная неправомочным лицом.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Вы можете подготовленную Вами жалобу до ее подачи направить нам, мы посмотрим, нужно ли что исправить или дополнить.
23.08.2018

№12353

Спрашивает Ира
(хранение, назначение наказания, пересмотр приговора)
Добрый день! Мужа осудили по ч.2 228 на 4 года. В приговоре указали отсутствие возможности применения ст 64 и ст 73, хотя в приговоре отражено активное способствование преступлению п. и ст. 61 ук рф. Отражено наличие справки от сотрудников полиции как доказательство. Ранее не судим, наличие дополнительных смягчающих и отсутствие отягчающих. Подавали на аппеляцию на применение ст64 и ст73, но ее оставили без удовлетворения. Что можно еще сделать, ведь есть все основания для уменьшения срока? Можно ли и стоит ли подать сразу в верховный суд, ведь в кассации как правило отказывают. Как часто верховный суд принимает положительные решения? Прошу помочь в дальнейших действиях

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Да, обжаловать надо. Но сразу в Верховный суд нельзя. Сначала в первую кассационную инстанцию, а в случае отказа — в ВС. В жалобе желательно использовать такие аргументы:
Надо развести статью 64 и статью 73. Для 64-й (наказание ниже низшего) — одни аргументы. Это аргументы о содействии следствию, что подтверждено материалами дела. А по 73-й (условное осуждение)— всё по личности осужденного — отсутствие судимости, семья, здоровье, характеристики. Суть в том, что 64-я применяется в исключительных случаях. Скажем, по части 2 статьи 228 в силу исключительных обстоятельств может быть назначен один год при минимуме от трех. По 73-й можно назначить до 8 лет — но условно. И здесь ставится задача профилактики совершения новых преступлений. Поэтому для целей обжалования лучше сосредоточиться на статье 73-й, потому что ее немотивированное неприменение — это нарушение закона. Если в приговоре написано «суд не находит оснований», это можно писать для отказа по статье 64, а по 73-й — неправильно. Здесь как раз обратное - суд должен был обосновать, какие он находит основания не применять условное осуждение, какие цели преследует суд, полагая «необходимым» поместить человека на 4 года в колонию.
22.08.2018

№12335

Спрашивает Василий
(назначение наказания, пересмотр приговора)
Осужден по ст 228ч2 к 4 г условно в 3 года при мне нашли 0.509 г спайса осужден был в 2013. 11 сейчас сижу по по 158 и от 228 дабавили  все 4 года можно ли написать что нибудь по 228 обжаловать приговор и на что можно писать

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Полагаю, что некоторые перспективы имеет жалоба (кассационная) в части назначенного наказания. Одно дело 4 года условно, и совсем другое — 4 года реально. Поскольку условное на реальное было заменено не за совершение еще одного преступления, связанного с наркотиками, а совершенно другого деяния, уместно, сославшись на это, просить о сокращении срока до минимального по части 2 статьи 228, то есть до 3 лет.
15.08.2018

№12332

Спрашивает Людмила Ф.
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! 
Подскажите пожалуйста, если приговор изменили и исключили рецидив преступления, то на сколько могут снизить срок наказания? Есть ли границы в Законе? Например, от 1 месяца до 2 лет... От чего это зависит: от статьи? от судьи?
Спасибо!

Отвечает юрист Арсений Львович Левинсон:
Здравствуйте. В законе не указаны границы, в пределах которых судья может изменить наказание в зависимости от того или иного обстоятельства. Т.е. исключив из приговора указание на наличие рецидива преступления судья при пересмотре приговора может назначить наказание как на 1 месяц меньше, так и вовсе назначить условное наказание или наказание, не связанное с лишением свободы. Наказание назначается исходя из совокупности всех обстоятельств дела, оценивая которые суд должен руководствоваться законом и совестью (статья 17 УПК).
11.08.2018

№12260

Спрашивает Наталья
(пересмотр приговора)
Добрый день! Моего сына осудили по ст.228 Нагатинским судом был вынесен приговор 11 лет .Последняя инстанция Судебная коллегия ВС РФ  которая вынесла постановление об отказе . Напишите пожалуйста дальнейшие действия нужно продублировать на Председателя ВС РФ т.к нет адвоката и пытамся сами .Спасибо Вам за помощь нашим детям 

Отвечает завпунктом:
Точных предписаний, в какой форме подается жалоба Председателю ВС РФ законом не установлено. Представляется наиболее правильным направлять председателю «двойную жалобу» - в первой ее части обжаловать постановление судьи ВС РФ об отказе в передаче кассационной жалобы на рассмотрение по существу кассационной инстанцией, так как по закону председатель ВС рассматривает не жалобу на приговор, а проверяет законность и обоснованность постановления судьи ВС: «Председатель Верховного Суда Российской Федерации, его заместитель вправе не согласиться с постановлением судьи Верховного Суда Российской Федерации об отказе в передаче кассационных жалобы, представления для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции и вынести постановление об отмене такого постановления и о передаче кассационных жалобы, представления с уголовным делом для рассмотрения в судебном заседании соответствующего суда кассационной инстанции.» (статья 401.8 УПК РФ). (Жалоба подается только на имя председателя, указание на заместителя означает, что ответ может быть дан заместителем вместо председателя).
Во второй части жалобы следует продублировать предыдущую жалобу, поданную в ВС РФ, то есть аргументацию незаконности, необоснованности пригвора и апелляционного определения. Но закон не запрещает привести и дополнительные доводы, которые ранее в жалобах не фигурировали.
29.06.2018

№12258

Спрашивает Марина
(пересмотр приговора)
Добрый день! Ирина Владимировна, очень признательна Вам. что ответили. У нас сейчас стадия подачи кассации в ВС. Если говорить о грубом нарушении  73 ФЗ об экспертной деятельности в кассационной жалобе, то сведут всё к переоценке. Поэтому я и хочу опять инициировать заявление о преступлении, не смотря на отказ из Военного окружного суда.  Но мы в данном случае обжаловали бездействие. Если есть возможность - посмотрите вложенный файл. Со своей стороны могу помочь как психотерапевт или как член объединения "Свободу невинно осуждённым". С уважением, Марина Юнперовна.

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. К сожалению, мне нечем Вас обрадовать, судебная практика в РФ такова, что у Вас нет шансов на получение положительного результата. Объясняю. Согласно законодательству РФ, судебной практике, и разъяснений ВС РФ, любое судебное решение (приговор, решение по гражданскому делу) имеет силу закона. Все доводы, указанные в судебном решении, будут приниматься как догма всеми правоприменителями без какого-либо обсуждения. То есть, если суд, при вынесении приговора, оценил судебную экспертизу, сказал, что экспертиза правильная, сделана экспертами, которые имеют надлежащую квалификацию и полномочия, то значит, суд уже дал оценку экспертизе, признав ее состоятельной. Приговор суда, вступивший в законную силу, и доводы и все оценки в приговоре, не могут быть переоценены каким то там следователем, даже следственного комитета. Любые Ваши заявления на незаконность и необоснованность экспертизы, на отсутствие полномочий у эксперта будут разбиваться о приговор. Что бы Вы не написали, следователь всегда Вам ответит, что суд уже дал оценку этой экспертизе, и у него нет оснований не доверить этой оценки суда. И действительно, у него нет полномочий сделать иные выводы, чем сделал суд раньше. Вот поэтому у Вас нет шансов оспорить экспертизу (и любое другое доказательство) после вынесения приговора. Все эти доводы надо было представлять в суд 1 инстанции, а сейчас уже поздно.  
26.06.2018

№12222

Спрашивает Марина
(пересмотр приговора, курительные смеси)
Здравствуйте, Лев Семёнович.
Сын осуждён в 2014 году на 16 лет строгого режима. В деле 5 эпизодов. У нас полный «букет» - пособничество, хранение, сбыт. Экспертиза признала все изъятые вещества по всем эпизодам – смесями, содержащими производные наркотических средств, суммарно – 0.69 - 0,031 - 1,152 – 0,905 – 0,37 ? 3.1 грамма. Но, ни в одном экспертном заключении не указано количество активного вещества и в суде вопрос о свойствах, степени воздействия данных наркотических веществ на организм человека не поднимался и, соответственно, не обсуждался.
Мы сейчас на стадии второй кассации (апелляция – без изменений, кассация облсуд – отказ). В связи с вышедшим Определением по делу Чухустова, подскажите пожалуйста, что делать: «двигать» нашу жалобу дальше в ВС и плюс указать обозначенные выше обстоятельства или подавать по новым основаниям в Областной суд по ст.401.17 УПК, т.е. вернуться на стадию первой кассации. С уважением.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. По этому поводу нет никаких обязательных для подателя жалобы указаний, поэтому надо действовать, руководствуясь логикой обжалования приговоров, вступивших в законную силу. На мой взгляд, не дойдя до ВС как второй кассационной инстанции, возвращаться в первую было бы неправильно. Объясняю, почему. То. что Определение по делу Чухустова — новое основание обжалования, это мы так толкуем. Если придти сейчас в президиум облсуда со ссылкой на статью 401.17 с той же жалобой. дополненной на пример дела Чухустова, то президиум облсуда скажет: вот и идите с этим в ВС. Потому что нигде не сказано, что жалоба во вторую кассационную инстанцию должна полностью соответствовать предыдущей. Ссылка на дело Чухустова может быть дополнительным аргументом в жалобе, подаваемой в ВС. Иначе вы рискуете отсечь вторичный заход снова в обе инстанции. То есть, если сейчас ВС откажет и председатель ВС согласится с этим отказом, шансы принятия жалобы к рассмотрению президиумом облсуда на основании статьи 401.17 как не подпадающей под запрет повторной подачи будут намного выше, чем если идти сейчас. Так что. если еще не подали жалобу в Судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ, то есть во вторую кассационную инстанцию, постройте эту жалобу на основе Чухустова. А если уже подали, подайте вслед дополнительную кассационную жалобу. Для этого надо найти на сайте ВС по фамилии или другим реквизитам входящий номер жалобы, убедиться, что она еще не рассмотрена.
31.05.2018

№12217

Спрашивает Л. Л.
(назначение наказания, пересмотр приговора)
Здравствуйте,мужа осудили по статье 228.2 ,дали 3 года 1 месяц,у него 2 малалетних ребенка,мать инвалид 2 группы,положительные характеристики с работы,соседей,с секций спорта,во время обыска его не было,была только мать,в огороде у него расло 20 кустов,и в квартире видело сохло 2,в итоге в протоколе они написали ,что у него расло 27 кустов, а экспертиза покала 32 куста,дело у него было около 400 ста листов,но потом у них что то не сросталось и статью 231 они ему убрали,оставили только 228.2,и дело уменьшилось до 40 листов,скажите пожалуйста кассационый суд может уменьшить срок наказание или дать ему условный срок? такое возможно?

Отвечает завпунктом:
Обязательно надо обжаловать. Даже если не подавали апелляцию. Кассационную жалобу можно подавать и только на приговор, когда нет апелляционного определения. Помимо всех, какие можно получить положительно характеризующих документов и прочего (см. Часто задаваемые вопросы 2 и 10 ) имеет смысл при обжаловании использовать два общих соображения, которые мы рекомендуем в таких случаях всем. 1. Есть общее понимание в органах власти, в том числе в МВД, что часть 2 статьи 228 необходимо смягчать, и это будет сделано наверняка, но люди-то сейчас сидят и этого не вернешь. А наказание по части 2 несправедливо и несоразмерно.
Второе. Безусловно является наказуемым любое выращивание наркосодержащих растений, вопрос лишь в том, когда наступает уголовная ответственность, а где достаточно административной. Есть сбыть, есть хранение без цели сбыта, есть культивирование, то есть выращивание той же конопли. Так вот, если измерять эти действия степенью общественной опасности, то наименее опасное для общества — это как раз самообеспечение, выращивание для себя, так как при этом не происходит незаконного оборота, наркоторговли, самого тяжелого из этих преступлений.
Следует иметь в виду судейское усмотрение. Ведь что это? Судья обязан обосновать и мотивировать ту часть решения, которая регламентирует применение того или иного уголовного закона, принятие тех или иных процессуальных решений. И об этом пишется в приговоре, других решениях. Но это половина дела. Другая половина — это те выводы, к которым приходит судья по внутреннему убеждению. В таких случаях как Ваш спор не идет о том, имели ли место сами действия. Вопрос в том, как их квалифицировать. Судья никогда не напишет в решении, что обвиняемый заслуживает снисхождения, потому что выращивал сам себе, а не покупал у сбытчиков. Но думать судья может именно это. И надо это как-то до него донести, это соображение.
26.05.2018

№12198

Спрашивает Ольга
(назначение наказания, пересмотр приговора)
предыдущая консультация № 12187
Спасибо вам за ваш ответ. А статью 15 они (суд 1 и 2 инстанции) не обсуждали и в приговоре о ней ничего не сказано. Просто я думала, что при назначении наказания суд должен обсудит применение этой статьи .

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Суд должен обсуждать наличие оснований для применения части 6 статьи 15 УК (снижение категории преступления на одну ступень) не по всем делам, а только в случаях, когда она может быть применена по формальным условиям. Условия таковы: срок наказания, назначаемый судом по особо тяжким преступлениям, не должен превышать 7 лет лишения свободы. Также сама возможность применения этой нормы возникает только при наличии смягчающих обстоятельств и отсутствие отягчающих обстоятельств. Если дело Вашей дочери отвечает этим условиям, то в таком случае, вопрос по статье 15 действительно должен был обсуждаться судом. Это вопрос усмотрения судьи, но отказывая в применении этой смягчающей нормы, суд должен мотивировать этот отказ. Прилагаю ссылку на совсем недавнее Постановление Пленума ВС РФ от 15 мая 2018 года, специально посвященное этому вопросу.
22.05.2018

№12194

Спрашивает А.
(пересмотр приговора)
предыдущая консультация № 12128
Здравствуйте.
возможна ли переквалификация с. ч. 3 ст. 228.1 Ук Рф на ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, так как постановление № 76 где было особо крупный, отменили. размер а сейчас по постановлению № 1102 крупный размер?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. В целом невозможно, т. к. КС признал, что новая градация размеров принята для исполнения новой редакции статей 228-233 УК. Применять новые размеры к вынесенным по прежнему закону приговорам, КС счел неправильным. Исключение только по веществам, изъятым из незаконного оборота в жидком состоянии (или в виде растворов). В таких случаях, например, в делах о дезоморфине, применяется Постановление № 1002.
22.05.2018

№12182

Спрашивает Ольга
(пересмотр приговора, размеры, экспертиза)
Здравствуйте! листала ленту и не нашла, то что интересует...писал ли кто-нибудь кассацию, основываясь на то самое определение ВС РФ  по делу  Чухустова от 17 января 2018 года? Эх, еще бы посмотреть текст этой кассационной жалобы, на что там опирались и какие доводы приводились...

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Публикуем в разделе памятки образцы кассационной жалобы и заявления прокурору.
16.05.2018

№12182

Спрашивает Ольга
(пересмотр приговора, размеры, экспертиза)
Здравствуйте! листала ленту и не нашла, то что интересует...писал ли кто-нибудь кассацию, основываясь на то самое определение ВС РФ  по делу  Чухустова от 17 января 2018 года? Эх, еще бы посмотреть текст этой кассационной жалобы, на что там опирались и какие доводы приводились...

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Публикуем в разделе памятки образцыкассационной жалобы и заявления прокурору.
16.05.2018

№12157

Спрашивает Сергей Г.
(обратная сила, пересмотр приговора)
Здравствуйте!
Обратная сила Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 N 14 «О судебной практике по делам, о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами» в РЕД 30.06.2015.
Как указано в Приговоре, я и другое лицо перевозили, либо хранили при себе для последующего сбыта наркотические средства, преступление совершено в ноябре 2014г.
Деяния по хранению для последующего сбыта, вышеуказанным постановлением трактуется по-разному: как приготовление к сбыту (ред. до 23.12.10), либо как покушение на сбыт ( в ред. 30.06.15).
Так, п. 15 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 N 14 «О судебной практике по делам, о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами»,  в ред. от 23.12.2010,  действовавшего на момент совершения преступного деяния гласит: «Если лицо незаконно приобретает, хранит, перевозит, изготавливает или перерабатывает наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги, растения, содержащие наркотические средства или психотропные вещества, либо их части, содержащие наркотические средства или психотропные вещества, в целях последующего сбыта этих средств или веществ, но умысел не доводит до конца по независящим от него обстоятельствам, содеянное при наличии к тому оснований подлежит квалификации по части 1 статьи 30 УК РФ и соответствующей части статьи 228.1 УК РФ как приготовление к незаконному сбыту наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества». 
Но на момент вынесения приговора в редакции вышеуказанного постановления от 30.06.2015 п. 15 отсутствует как утративший силу, а вместо него включен п. 13.2 «Если лицо в целях осуществления умысла на незаконный сбыт наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, незаконно приобретает, хранит, перевозит, изготавливает, перерабатывает эти средства, вещества, растения, тем самым совершает действия, направленные на их последующую реализацию и составляющие часть объективной стороны сбыта, однако по не зависящим от него обстоятельствам не передает указанные средства, вещества, растения приобретателю, то такое лицо несет уголовную ответственность за покушение на незаконный сбыт этих средств, веществ, растений».
Согласно ч.1 ст. 9 УК РФ Преступность и наказуемость деяния определяются уголовным законом, действовавшим во время совершения этого деяния.
Ст. 10. УК РФ Обратная сила уголовного закона гласит, что Уголовный закон, устанавливающий преступность деяния, усиливающий наказание или иным образом ухудшающий положение лица, обратной силы не имеет.
Тогда и «хранение при себе для последующего сбыта наркотических средств», совершенное в ноябре 2014г  с учетом требований п. 15 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 N 14, действовавшего на момент совершения деяния, должно квалифицироваться как приготовление к сбыту. Но суд первой инстанции квалифицировал содеянное как покушение на сбыт, более того суд апелляционной инстанции нарушений не усмотрел.
На какие нормативные акты ссылаться, чтобы указать на невозможность применения обратной силы данного постановления пленума? Ведь по существу Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 N 14 «О судебной практике по делам, о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами» не является законом и нормативным актом в строго юридическом смысле, а является разъяснением Пленума Верховного Суда Российской Федерации «В целях обеспечения правильного и единообразного применения законодательства». Уголовный Закон (ст. 228. 1 и ст. 30 УК РФ) изменений не претерпели -  поменялось Постановление Пленума. 
Прошу Вас разъяснить данную коллизию, надеюсь все понятно расписал.

Отвечает юрист Арсений Львович Левинсон:
Здравствуйте. Приговор и апелляционное определение по Вашему делу следует обжаловать в кассационном порядке. Изменение Постановления Пленуму ВС РФ наравне с изменениями уголовного закона, ухудшающими положение лица, не имеют обратной силы.
В обосновании этого в жалобе можно указать, что исходя из конституционного принципа недопустимости придания обратной силы закону, устанавливающему или отягчающему ответственность, и основанных на нем правовых позиций Конституционного Суда Российской Федерации - не может иметь обратную силу постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации или постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, содержащее толкование нормы права, вследствие которого ухудшается положение лица, привлеченного или привлекаемого к административной ответственности (Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 21 января 2010 года № 1-П). Не допускается придание обратной силы толкованию правовых норм, ухудшающему положение подчиненной (слабой) стороны в публичном правоотношении (Постановление Конституционного Суда РФ от 17.10.2017 г. № 24-П).
Указанные правовые позиции Конституционного Суда РФ в полной мере применимы к лицам, привлекаемым к уголовной ответственности.
Так же можно ссылаться на судебную практику судов субъектов РФ. В Постановлении Президиума Самарского областного суда от 12.02.2016 г. № 44у-20/2016 по делу Серебряковой и Постановлении Президиума Ростовского областного суда от 24.03.2016 г. № 44у-80/2016 по делу Ковалева, признается, что Постановления Пленума ВС РФ от 30 июня 2015 года не имеет обратной силы, сбыт в ходе проверочной закупки, совершенный до 30 июня 2015 года, не мог квалифицироваться как оконченное преступление, действия переквалифицированы на покушение на сбыт.
Такая же в Апелляционном определение Московского городского суда от 15.11.2016 г. № 10-17129/2016 по делу по делу Юлдошова указывается, что «разъяснения, сформулированные Пленумом Верховного Суда РФ в абзаце 1 пункта 13 и пунктах 13.1, 13.2, 15.1 вышеуказанного Постановления от 15.06.2006 N 14 (в редакции Постановления N 30 от 30.06.2015 г.), с учетом позиции, сформулированной Конституционным Судом РФ в своем Постановлении N 1-П от 21.01.2010 года, обязательны для нижестоящих судов применительно к рассмотрению уголовных дел о преступлениях, совершенных после 30 июня 2015 года». Действия Юлдышева переквалифицированы с покушения на приготовление к сбыту наркотических средств.
27.04.2018

№12150

Спрашивает Настасья Филипповна
(хранение, пересмотр приговора)
Добрый день, человек задержан в ноябре(2017), в феврале был суд, статья 228 ч 2, назначили наказание 3,6 лет общего режима. Суд был в особом порядке. Первоход, не наркозависимый, положительные характеристики. Адвокат(платный), был на заседание суда. На конец апреля назначен аппеляционный суд, адвокат связался со мной, для представления интересов осуждённого в Мосгорсуде. Но буквально на днях, судя по всему заключённого этапировали. Связи с ним нет, из Сизо увезли. Я не имею возможность поехать в Сизо в ближайшее время для выяснения куда увезли заключённого. Как теперь будет проходить суд, имеет ли смысл платить адвокату, и разве это возможно, законку он не получал?
Простите за сумбур, я в полной растерянности. Большое спасибо! С большим уважением.

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова: 
Здравствуйте. Человек переехал в другое место, да, это возможно, но апелляция в Мосгорсуде все равно состоится, так как апелляция будет проходить в режиме видео-конференции, на апелляцию в Мосгорсуд никогда нет личной доставки. Поэтому адвокат будет участвовать в заседании в Мосгорсуде и представлять свою позицию защиты. Платить или нет, на этот вопрос я ответить не могу, не в моей компетенции.
27.04.2018

№12147

Спрашивает Н.Е.
(пересмотр приговора)
Здравствуйте, уважаемые сотрудники сайта! Большое спасибо за ваш труд и консультации!
Вопрос об определении количества активного вещества в смеси. Определение от 17.01 2018 по делу Чухустова..
Из приговора "...приобрел сверток с веществом весом 1,93 грамма, которое содержит в своем составе психотропное вещество — амфетамин, внесенное в перечень .. (Список № 1)..."
Вес вещества определен-1,93 грамма, а вес активного вещества амфетамина в составе вещества- ?
Наказание по ст. 228 часть 2 - 2 года общего режима (реальное, т.к. иностранец.) Суд учел все смягчающие обстоятельства, которые мы предоставили в суде, руководствуясь материалами вашего сайта!!!
Имеет ли смысл обжаловать приговор, чтобы переквалифицировать на ст. 228 часть 1? Апелляция не подавалась.
Заранее благодарим.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Во-первых, в случае если изъятое у вас вещество уничтожено по приговору суда, то в случае пересмотра приговора по мотивам неправильного определения размера суд должен исходить из того, что все сомнения в виновности и в степени вины толкуются в пользу обвиняемого. Т.е. какое бы количество вещества ни было бы у вас изъято, если оно уничтожено, а активное вещество не было определено, то изъятое не может квалифицироваться ни как значительный, ни как крупный размеры. Поскольку же вам вменено приобретение и хранение без цели сбыта, а уголовная ответственность наступает начиная со значительного размера, следовательно, дело в таком случае подлежит прекращению, т. к. хранение-приобретение без цели сбыта в размере ниже значительного уголовно не наказуемо. Но столь желаемый конец возможен только в случае, если удастся добиться пересмотра приговора по основанию неправильного производства экспертизы. Поэтому обжаловать надо обязательно.
13.04.2018

№12136

Спрашивает Людмила
(пересмотр приговора)
предыдущая консультация № 12112
Здравствуйте еще раз. Спасибо за ответ, но проясните, пожалуйста, один момент по применению закона № 73-ФЗ от 17.04.2017, а именно по статье 401.17 УПК РФ.
Изначально, приговором суда деяния были квалифицированы, как совершенные при рецидиве преступлений. И срок наказания был назначен с учетом этого отягчающего обстоятельства. Впоследствии, Постановлением суда приговор был изменен, исключив из него указание о наличии в действиях рецидива преступлений и установлении смягчающих наказание обстоятельств. Но размер наказания был оставлен без изменения.
По изменению срока с надзорными жалобами прошли все инстанции до Председателя ВС РФ. Везде отказ. Прокуратура РТ по нашим обращениям признала нарушение уголовного закона и судебной практики в том, что не снизили срок наказания, но обратиться в суд с представлением они не могут, так как мы исчерпали весь ресурс обжалования.
Теперь вопрос – а поможет ли адвокат, если он напишет жалобу от своего имени, но по тому же вопросу? Согласно статьи 401.17 он будет считаться «тем же лицом» или «иным»? Спасибо!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Читаем статью 401.17 УПК: «Не допускается внесение повторных кассационных жалобы, представления по тем же правовым основаниям, теми же лицами в тот же суд кассационной инстанции, если ранее эти жалоба или представление в отношении того же лица рассматривались этим судом в судебном заседании либо были оставлены без удовлетворения постановлением судьи». Если читать по писанному, не возникает вопроса: для признания жалобы повторной необходимо три условия: те же правовые основания, то же обращающееся лицо в тот же суд кассационной инстанции. Если правовые основания по сути те же, а лицо — иное (адвокат), жалоба повторной считаться не должна. Но как я уже писал в предыдущем ответе, позиция ВС РФ по статье 401.17, измененной законом от 17 апреля 2017 года, не сформулирована. Ничего не говорится об этом и в специальном постановлении Пленума ВС РФ от 28 января 2014 года № 2, которое последний раз обновлялось в 2015 году, тогда как действующая редакция статьи 401.17 принята в прошлом году.
Полагаю, что адвокат, как иное лицо, вправе подавать жалобу на той же правовой основе, хотя аргументы могут быть и более развернутыми и вообще — как напишет адвокат так и напишет. Принципиальное значение здесь должно иметь два обстоятельства: жалоба подается иным лицом и основания для пересмотра приговора вполне для этого достаточны, что, как Вы и пишете, было подтверждено прокуратурой Республики Татарстан.
Применение этой злосчастной статьи в любом случае не может влечь безоговорочный запрет судебного пересмотра несправедливых и необоснованных приговоров. Это следует из имеющего высшую юридическую силу Постановления Конституционного Суда РФ от 2 февраля 1996 года № 4-П. Согласно этому Постановлению судебная ошибка должна быть исправлена даже тогда, когда она допущена при рассмотрении дела в той судебной инстанции, решение которой отраслевым законодательством признается окончательным в том смысле, что согласно обычной процедуре оно не может быть изменено. Путем исправления такой ошибки для осужденных прошедших все кассационные инстанции остается процедура возобновления дела по новым или вновь открывшимся обстоятельствам. Новые или вновь открывшиеся надо понимать не в их словарном смысле, а в том юридическом значении, которое придал КС в названном постановлении: возможность пересмотра ошибочного, несправедливого или фальсифицированного приговора в порядке главы 49 УПК должна сохраняться даже когда не выявляется ранее неизвестных суду обстоятельств, но приговор является «результатом либо игнорирования собранных доказательств, нашедших отражение в материалах дела, либо их ошибочной оценки, либо неправильного применения закона».
Такой же позиции продолжает придерживаться КС и 20 лет спустя. Вот, например, Определение от 29 марта 2016 года № 567-О по жалобе гражданина Колесникова: «Норма же статьи 401.17 УПК Российской Федерации не может расцениваться в качестве препятствующей выявлению и устранению судебных ошибок, свидетельствующих о неправосудности принятого судом решения, как в кассационном порядке, так и в иных предусмотренных уголовно-процессуальным законом процедурах».
07.04.2018

№12132

Спрашивает Татьяна
(экспертиза, пересмотр приговора)
Здравствуйте!
Скажите, пожалуйста, будет ли являться нарушением, которое приводит к пересмотру дела, ознакомление с назначением экспертизы позже даты заключения экспертизы, если подсудимый признал свою вину?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Есть два ответа на этот вопрос: правовой и практический. Правовой будет таким: да, это прямо нарушение закона (статья 195 УПК). Поскольку ознакомление обвиняемого с постановлением о назначении экспертизы - не простая формальность, данное нарушение является существенным. Ведь обвиняемый вправе заявить ходатайство о дополнении вопросов, поставленных перед экспертом, или, наоборот, о снятии какого-либо вопроса.
Однозначность этой нормы неоднократно подтверждалось Конституционным Судом.
Определение Конституционного Суда РФ от 13 октября 2009 года № 1161-О-О: «Данное требование части третьей статьи 195 УПК Российской Федерации распространяется на порядок назначения любых судебных экспертиз, носит императивный характер и обязательно для исполнения следователем, прокурором и судом на досудебной стадии судопроизводства во всех случаях (определения Конституционного Суда Российской Федерации от 18 июня 2004 года N 206-О и от 25 декабря 2008 года N 936-О-О)».
Практика же показывает, что по этому нарушению отмены приговоров, как правило, не бывает. А если и бывает, то когда приговор отменяется по иным основаниям, указание на это нарушение добавляется «до кучи».
Признание вины вообще не должно иметь решающего значения.
07.04.2018

№12129

Спрашивает Вадим
(пересмотр приговора, понятые)
Здравствуйте!!!! Я осужден по 228. 1 ч 4 один эпизод длящийся!!!! Срок 12. С самого начала было не законченное 30. 1. После прокурора резко стало 30. 3!!!! стадия обжалованье после всех своих инстанции!!!! сам я с Татарстана. сейчас хотел писать в Москву первую жалобу. материал сам приговор 23 страницы 3 тома. само уголовное дело !!!! я сам юридически не грамотен. и на мой взгляд в деле есть:
1) уфскн при проведении орм наблюдении сопутствовали самому преступлению в том что сразу не задержали на первом адресе закладок.
2) схватили меня и вывезли меня совершенно в другое место.
3) изъяли телефон и именно заострили внимание. Я не сопротивлялся дать им нужную им информацию !!!! Речь шла о закладках с наркотиками в количестве трех штук. Вскрытие проводилось без понятых !!!!
4)законно ли прокурор Переквалифицировал деяние преступления ???? Ни какой информации больше нет как обо мне к адресах !!!!
5)Ни в каких процессах в том числе изъятиях наркотиков не участвовал !!!!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Извините что так долго. Посмотрел внимательно Ваш приговор. Конечно, я могу судить по нему о имеющихся поводах к обжалованию лишь приблизительно. Но этот приговор из числа «красноречивых», очень серьезные нарушения судом закона видны невооруженным взглядом. Поэтому обжаловать приговор и апелляционное определение есть основания, но это надо сделать максимально хорошо. Скажу сразу: писать кассационную жалобу я не возьмусь, и не только из-за недостатка времени, но и потому, что брать на себя ответственность за жалобу, подать которую повторно уже нельзя, я не могу, для этого надо изучить все материалы дела, что в данном случае физически невозможно. Что я могу сказать в этой связи — только обозначить те поводы для обжалования, которые несомненны, если конечно, обстоятельства таковы как это видно из приговора.
Вы пишете, что «вскрытие» закладок происходило без понятых. Это безусловное нарушение. Но еще большим нарушением является полное игнорирование судом статьи 281 УПК. Согласно части 2 этой статьи при неявке свидетеля суд вправе принять решение об оглашении ранее данных ими показаний только в случаях их смерти; тяжелой болезни, препятствующей явке в суд; при отказе свидетеля иностранца явится в суд; при стихийном бедствии и ему подобных чрезвычайных обстоятельствах и, наконец, «если в результате принятых мер установить место нахождения потерпевшего или свидетеля для вызова в судебное заседание не представилось возможным». Поскольку «рабочим» является последнее основание (невозможность найти свидетеля) это трудно опровергнуть, когда полиция не может найти или плохо ищет одного, двух, трех свидетелей по делу. Но когда — как в Вашем деле, стало невидимым несколько десятков свидетелей (я насчитал 33 понятых, чьи показания были оглашены в связи с невозможностью определить их место нахождения) и в ходе судебного следствия не был допрошен ни один понятой, т. е. некому было подтвердить ни один из 26 вмененных вам эпизодов, иначе как грубым обвинительным уклоном суда, назвать нельзя. При этом суд ни по одному из 33-х пропавших свидетелей не дал никаких пояснений причин их неявки. Это нарушает один из основных принципов УПК — принцип законности: любое судебное решение должно быть законным, обоснованным и мотивированным (статья 7).
Из приговора видно: доказательств вины недостаточно. Но сложность кассационного обжалования в том, что на этой стадии суд оценивает только вопросы права, а не вопросы факта. Поэтому нарушения статьи 281 УПК — это вопрос нарушенного права, что позволяет оспаривать эти грубейшие, по своим масштабам, нарушения в кассационном порядке.
Вот как объясняет это Пленум ВС: «Разъяснить судам, что в силу статьи 401.1 УПК РФ при рассмотрении кассационных жалобы, представления суд (судья) кассационной инстанции проверяет только законность судебных решений, то есть правильность применения норм уголовного и норм уголовно-процессуального права (вопросы права).
С учетом данного ограничения доводы кассационных жалобы, представления, если в них оспаривается правильность установления судом фактических обстоятельств дела (вопросы факта), проверке не подлежат. Вместе с тем, если в кассационных жалобе, представлении содержится указание на допущенные судом нарушения уголовно-процессуального закона при исследовании или оценке доказательств (например, обоснование приговора недопустимыми доказательствами), повлиявшие на правильность установления судом фактических обстоятельств дела и приведшие к судебной ошибке, такие доводы не должны быть оставлены без проверки» (Постановление Пленума ВС РФ от 28 января 2014 года № 2 "О применении норм главы 47.1 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, регулирующих производство в суде кассационной инстанции").
Оспаривать незаконное оглашение показаний свидетелей (понятых) имеет смысл только если в судебном заседании Вы и/или Ваш защитник возражали против оглашения, что нашло отражение в протоколе судебного заседания. Если это так, то надо не только указать на незаконность и беспрецедентность такого массового оглашения, но и обосновать, что отсутствие в суде 33-х свидетелей не восполняется показаниями явившихся и другими доказательствами. Суд допросил только двух свидетелей, оба сотрудники полиции, подтвердившие версию обвинения. Здесь можно сослаться на позицию ВС РФ по поводу недостаточности показаний сотрудников полиции и следователей. В Определении от 14 мая 2013 года по делу Жильникова и Осколкова Верховный Суд указал, что показания оперативных сотрудников УФСКН о наличии информации о сбыте наркотических средств осужденными по предварительному сговору не содержат достаточных данных для такого вывода.
Думаю в жалобе надо написать и о существенном смягчающем обстоятельстве — наличие трех малолетних детей. В приговоре говорится, что суд это учитывает, но назначенный срок это не подтверждает.
Попробуйте написать на основании изложенного сами. Собственно я советую один основной довод жалобы: нарушения статьи 281 УПК.
06.04.2018

№12112

Спрашивает Людмила
(пересмотр приговора)
Здравствуйте!
Существует ли уже судебная практика по применению закона № 73-ФЗ от 17.04.2017, а именно по статье 401.17 УПК РФ? Спасибо!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Уже не первый раз роюсь в судебной практике ВС и облсудов — ну не применяется статья 401.17! Т.е. применяется, но не в том ключе, как Вам и нам хотелось. Год прошел с принятия закона, устранившего все-таки тотальный запрет на повторные жалобы. Но ничего не поменялось. Как всегда: если есть хоть какое-нибудь, пусть самое неправдоподобное, толкование закона в пользу запрета, ужесточения, вообще против человека — закон будет применяться именно так.
03.04.2018

№12073

Спрашивает Игорь
(пересмотр приговора: новые обстоятельства)
Здравствуйте. Хотел бы у Вас узнать имеет ли осуждённый право на подачу ходатайства о снижении срока наказания в связи со смертью своей жены и потери ребёнка кормильца.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Безусловно, такие события могут служить основанием для смягчения наказания. Здесь возможны две процедуры. Во-первых, можно просить суд о применении отсрочки отбытия наказания в соответствии со статьей 82 УК. Отсрочка может быть предоставлена мужчине, имеющем ребенка в возрасте до 14 лет и являющемуся (ставшему) единственным родителем. Для этого ходатайство подается в суд по месту отбывания наказания, а если приговор постановлен областным судом и осужденный отбывает наказание в том же регионе — тогда в этот областной суд (статьи 396,398 УПК). Второй вариант. Подать заявление на имя прокурора области, в которой вынесен приговор, о пересмотре приговора в части наказания в связи с новыми обстоятельствами (в соответствии со статьей 413 УПК). Этот вариант лучше использовать в случае отказа в отсрочке.
22.03.2018

№12058

Спрашивает Виктор
(пересмотр приговора: повторная жалоба)
Здравствуйте! Адвокат подавал кассационную жалобу на приговор в областной и верховный суд. Может ли осужденный подать кассационную жалобу от своего имени "по иным обстоятельствам" и если да то в какой суд областной или сразу в верховный? А если только в порядке надзора то решения каких судов прикладывать? Спасибо.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Согласно статье 401.17 УПК не допускается внесение повторной кассационной жалобы по тем же правовым основаниям, теми же лицами и в тот же суд, если ранее эта жалоба рассматривалась этим судом в судебном заседании, рано как если жалоба была оставлена без удовлетворения постановлением судьи. Четких критериев «тех же правовых оснований» не установлено. Но можно точно сказать, что это должны быть не другие слова о тех же нарушениях, а новые аргументы. При этом надо учитывать, что Верховный суд последние годы постоянно указывает, что кассационные инстанции рассматривают только вопросы права. А не вопросы факта. Вот как объясняет это Пленум ВС: «Разъяснить судам, что в силу статьи 401.1 УПК РФ при рассмотрении кассационных жалобы, представления суд (судья) кассационной инстанции проверяет только законность судебных решений, то есть правильность применения норм уголовного и норм уголовно-процессуального права (вопросы права).
С учетом данного ограничения доводы кассационных жалобы, представления, если в них оспаривается правильность установления судом фактических обстоятельств дела (вопросы факта), проверке не подлежат. Вместе с тем, если в кассационных жалобе, представлении содержится указание на допущенные судом нарушения уголовно-процессуального закона при исследовании или оценке доказательств (например, обоснование приговора недопустимыми доказательствами), повлиявшие на правильность установления судом фактических обстоятельств дела и приведшие к судебной ошибке, такие доводы не должны быть оставлены без проверки.
Жалобы, представления на несправедливость приговора, по которому было назначено наказание, не соответствующее тяжести преступления, личности осужденного, или по которому судом назначено несправедливое наказание вследствие его чрезмерной мягкости либо чрезмерной суровости (часть 2 статьи 389.18 УПК РФ), подлежат проверке судом кассационной инстанции в случае, если такое решение суда явилось следствием неправильного применения норм Общей части Уголовного кодекса Российской Федерации (например, положений статьи 60 УК РФ).» (Постановление Пленума ВС РФ от 28 января 2014 года № 2 "О применении норм главы 47.1 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, регулирующих производство в суде кассационной инстанции").
Так что Вы вправе подать кассационную жалобу по иным основаниям, сославшись при этом на статью 401.17 УПК в самом начале жалобы. Можно даже в ее заголовке: «Данная жалоба подается в соответствии со статьей 401.17 УПК РФ». Приложить надо все необходимые документы (приговор, апелляционное определение , если оно было, постановления судей кассационных инстанций) в заверенных копиях с синей печатью.
18.03.2018

№12026

Спрашивает Марина Николаевна
(пересмотр приговора)
предыдущий ответ 12016
Здравствуйте Лев Семёнович.  Прочитала ваш неутешительный ответ. Спасибо за предоставленную вами  информацию, возможно, я попробую ей воспользоваться. Очень огорчает, что обжалование адвоката небыли услышаны, а может быть, даже, и не прочитаны. Получается адвокат  как профессионал, бесполезное звено в судопроизводстве, а попавший человек в такие тяжкие условия по молодости и глупости, не может выкарабкаться из этой ситуации, даже несмотря на своё усердие и усердие близких людей. Прежде чем идти к прокурору Красноярского края, может нам попробовать подать прошение о помиловании  на имя президента через администрацию колонии, как вы уже писали выше. Как вы думаете, есть шанс, что показывает ваша практика?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Подать на помилование на имя президента можно по отбытии не менее половины срока. Вероятность помилования почти нулевая. Уже 15 лет у нас практически не милуют, несколько человек из тысяч обратившихся в год. Там многоэтапная процедура, но в ней не сложно разобраться, см. Указ Президента РФ от 28 декабря 2001 года № 1500.
22.02.2018

№12016

Марине Николаевне
(пересмотр приговора)
Предыдущий № 11903

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Прочитал. К сожалению, исчерпанность кассационного обжалования практически полная. Исчерпаны не только инстанции, но и основания для обжалования. В прошлом (прошлогоднем) ответе я предполагал, что, возможно, кассационные жалобы подавались только по существу дела, а не по характеризующим личность обстоятельствам и избыточной строгости приговора. Но — жалоба адвоката охватывает всю возможную аргументацию, включая ссылки на практику самого ВС, применявшего в первой половине 2013 года изменения таблицы размеров наркотиков как улучшающие положение ранее осужденных. Затем ВС изменил свою позицию и стал придерживаться мнения, что новые размеры, установленные Постановлением № 1002, могут применяться только в связке с измененными статьями 228, 228.1. Незатронутых в уже подававшихся жалобах оснований для обжалования, больше нет. Единственное, что можно еще сделать (так как до 2/3 срока по статье 80 УК и тем более до УДО еще далеко), это обратиться в прокуратуру с ходатайством о внесении представления в интересах осужденного. Закон это позволяет, так как прокуратура выполняет две разные функции — в одной части это сторона обвинения в процессе, в другой - в целях защиты прав человека «Прокуроры в соответствии с процессуальным законодательством Российской Федерации … опротестовывают противоречащие закону решения, приговоры, определения и постановления судов» (статья 1 ФЗ «О прокуратуре Российской Федерации»). Прокуроры пользуются этим полномочием очень редко, поскольку обвинительная функция подавляет в этой организации правозащитную. Но так как хуже точно не будет, можно обратиться последовательно к прокурору Красноярского края, а затем, в случае его отказа, к Генеральному прокурору. Если прокурор соглашается с доводами обратившегося, он вправе внести в суд соответствующей кассационной инстанции представление. Беда еще и в том, что прокурорское представление также не может повторять доводов, уже подававшихся защитой. Так что прокурора уместно просить только об одном — о внесении им представления в интересах осужденного на основании принципа гуманности о сокращении срока лишения свободы. Для чего вам надо приложить к подаваемому прокурору заявлению все характеризующие личность, здоровье, положение семьи документы. Подчеркиваю — очень мала вероятность. Но это хотя бы заявление, которое не будет возвращено не прочитанным. Потому что подача в вышестоящие суды повторных жалоб по тем же основаниям по новому кругу обжалования не допускается (статья 401.17 УПК).
17.02.2018

№12013

Спрашивает Павел
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! Проконсультируйте пожалуйста. Обжаловал решение прокурора субъекта РФ об отсутствии оснований для принесения кассационного представления на приговор в Ген.прокуратуру. Оттуда через полтора месяца направили в прокуратуру субъекта РФ для проведения дополнительной проверки. Установили контроль. Что это значит?И какова практика? Спасибо.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Это ничего не значит. Ничего не произойдет, это просто проводится формальная проверка по жалобе. Еще раз выскажу свое мнение — прокуратура никогда не приносит кассационное представление, если в суде 1 и 2 инстанциях они просили признать суд человека виновным. Это бесполезная трата времени.
15.02.2018

№12004

Спрашивает Наталья К.
(пересмотр приговора, переписка с завпунктом)
Здравствуйте. В Думу внесен законопроект по созданию кассационных и апелляционных судов в федеральных округах. Когда этот законопроект вступит в силу и можно ли будет подать туда кассационную жалобу, если в своем регионе апелляционный суд приговор оставил без изменений, а в кассации отказали. Спасибо.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Законопроект, действительно, внесен, и, возможно, будет принят. Но это не уголовный закон, который, в случае улучшающих норм имеет обратную силу. Это закон процессуальный, и он обратной силы не имеет. Если Вы уже подавали кассационную жалобу в президиум облсуда, то следующую жалобу Вы можете подать только в Судебную коллегию ВС РФ. Обратиться во вновь образованные кассационные суды возможности уже не будет.
13.02.2018

№11995

Спрашивает Александр
(пересмотр приговора)
Спасибо за то что помогаете.
Не могу найти ни чего по конкретному случаю: Судом было вынесено постановление по моему ходатайству поданному согласно ст 10 УКРФ (*подано еще в местах лишения, до освобождения по ст 80 УК, в дальнейшем передано по подсудности в городской суд по месту нахождения), при ознакомлении с материалами заседания (протоколом), увидел что не хватает одного постановления по действующему приговору (а именно постановления о замене лишения свободы ограничением свободы согласно ст 80 УКРФ). Вопрос: Мог ли суд рассматривать мое ходатайство поданное согласно ст 10 УК, без обеспечения полным пакетом документов, которые необходимы для данного рассмотрения?? Ведь обычно суд даже если не хватает одного малозначительного определения или решения по даже старому приговору обычно не рассматривает такие ходатайства, а сообщает заявителю об этой нехватке и просит дополнить необходимый пакет документов. В каком нормативном акте есть хоть что то об этом? Ведь суд приводит в соответствие ВСЕ действующие приговора (постановления об изменении), а если отсутствует хотя бы одно действующее постановление, то я так понимаю решение суда должно быть незаконным? На что опереться при обжаловании? Не могу найти где написано о том, что при разрешении таких вопросов у суда должен быть полный пакет документов приводимых в соответствие действующему законодательству. 
Не на одном форуме мне так и не дали ответа на этот вопрос :) может Вы мне подскажете ? Буду очень признателен :)

Отвечает адвокат Вадим Тихонович Сивченко:
Здравствуйте Александр.
Вы правы, обычно суды требуют полное документальное подтверждение истории любого дела такой категории, так как это важно для итогового решения, так как высчитать невозможно без провала точное наказание и вид его.
Советую обжаловать вот в каком ключе - В соответствии с УПК РФ постановление должно быть законным и обоснованным, если не хватает промежуточного решения и нигде не указаны его результаты, то невозможно вынесение законного итогового судебного акта, так как будут нарушены права субъекта.
07.02.2018

№11989

Спрашивает И.
(пересмотр приговора, амнистия)
Здравствуйте, подскажите пожалуйста:Мой муж был осуждён по ст.228.1 ч 4 на срок 10.6 лет.За весь период следствия,он отрицал вину и какое либо причастие к сбыту. Все инстанции пройдены,и потеряна вся вера в справедливость правосудия. Если сейчас в кассации признать вину и раскается,могут ли снизить срок?И была ли такая практика?Пол срока уже отсижано.
и еще вопрос: так же он был осуждён по совокупности приговоров в 2016 году на срок 10.6 лет. То есть в 2013 году он совершил преступление по ч2ст 159.1 УК РФ,а в 2014 его привлекли и осудили по статье 228.1 ч 4 на срок 10,4 лет,и через пол года по 159 добавили вторым судом 2 месяца, тогда когда эта статья попадала под амнистию 2015 года,и его подельники ушли все по амнистии. Ему же судья сказал,что он попадает под амнистию, но так так он уже осуждён по особо тяжкой статье, ему не может быть применена амнистия Подскажите пожалуйста верны ли суждения судьи, ведь на момент совершения преступления по статье 159 он не был судим,просто она всплыла после осуществления первым приговором? 

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. По первому вопросу мой ответ однозначен — это бесполезно, шансов практически нет. Такая практика существует, многие осужденные на большой срок пытаются таким образом получить хоть минимальное снижения наказания, но Верховный суд здесь непреклонен. По второму вопросу я солидарна с мнением судьи, так как амнистия рассчитывается немного по другому.
07.02.2018

№11923

Спрашивает Илья
(пересмотр приговора)
Здраствуйте , у меня ст.229.1 суд мос.гор. Прошел все инстанции без изменений посадили в 12 ом году срок 12 лет.  Устал боротся незнаю что дальше делать подскажите в какие инстанции я могу обратится дальше, может найдете за что можно зацепиться. Определение от 18 го сентября 2013 г. По делу 2-50/13 верховный,суд рф за любой ответ зарание благодарен.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Если пройден и Верховный суд, по второму кругу с теми же доводами невозможно. Насколько я вижу, нет другого выхода, как только просить в новой жалобе смягчения наказания по так называемым гуманитарным основаниям — здоровье, семья, дети, иждивенцы... Кассационную жалобу в таком случае следует подавать в Судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ.
11.01.2018

№11913

Спрашивает Марина
(проверочная закупка, пересмотр приговора)
Я к вам уже обращалась. Очень прошу посмотрите приговор, по которому осужден мой муж получивший 8 лет и 10 месяцев по сфабрикованному делу. Подскажите, на что елать упор и куда обращаться дальше. Заранее спасибо.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Прочитал приговор и апелляцию.
На мой взгляд, есть очень веское основание для обжалования.
Согласно статье 7 ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» ОРМ «проверочная закупка» проводится по постановлению начальника органа, осуществляющего ОРД.
Данное требование закона является императивным, не допускающим исключений. Между тем по делу Вашего мужа такое постановление в приговоре в ряду документальных доказательств не упоминается. Из чего следует, что его не было. Все доказательства обязательно перечисляются в приговоре.
В приговоре же по делу Ш. имеется только рапорт сотрудника полиции, других документов суду по всей видимости не представлялось и судом не исследовалось.
Существует, в том числе вывешен у нас на сайте, целый блок определений и постановлений ВС РФ об отмене приговоров, вынесенных при отсутствии постановления начальника органа ОРД. Посмотрите решения ВС от 18 декабря 2013 года по делу Колпакова,
от 27 декабря 2012 года по делу Андреева, от 24 октября 2012 года по делу Исакова, от 10 февраля 2011 года по делу Абдурагиева, от 26 января 2010 года по делу Шахвердиева. Можно поискать и более поздние решения, но это не принципиально, так как закон об ОРД в этой части не менялся и требование наличия постановления начальника никуда не делось. Меньше же таких решений ВС стало по двум причинам. Во-первых, суды усвоили, что без постановления возникает риск отмены приговора, и стараются обеспечить его наличие. Во-вторых, самих проверочных закупок стало меньше (настала пора закладок). Но так как в вашем деле закупка, значит надо опираться на относящуюся к ней актуальную судебную практику.
Согласно статье 89 УПК, «в процессе доказывания запрещается использование результатов оперативно-розыскной деятельности, если они не отвечают требованиям, предъявляемым к доказательствам настоящим Кодексом».
Самое поразительное, что в апелляционном определении Мособлсуда такое постановление вскользь упоминается. По всей видимости судья докладчик из апелляционной коллегии увидела этот нехороший изъян, но чтобы не подставлять судью, допустившего такой ляп, просто туманно написала: «Нарушения законов при вынесении постановлений о проведении таких мероприятий не установлено». Почему постановления и мероприятия во множественном числе, когда ОРМ по данному делу было одно? Полагаю, что расчет был на то, что больше и выше проверять дело никто не будет, так как пробиться в кассационную инстанцию - легче верблюду пройти в игольное ушко. Но все же судья Мособлсуда подстраховалась, написав нечто неопределенное, чтобы ее не обвинили в фальсификации материалов дела. (но это так, для понимания. В жалобе лучше не требовать сразу крови — расправы, надо сначала добиться пересмотра).
На мой взгляд строить дальнейшее обжалование надо на этой основе, требуя одного из двух (закон допускает альтернативные варианты запрашиваемых решений в просительной части жалобы). Поэтому надо просить 1) приговор отменить, дело производством прекратить по реабилитирующим основаниям (в связи с недоказанностью, такие решения в перечисленных выше определениях ВС есть; 2) приговор отменить, дело направить на новое рассмотрение в суд первой инстанции.
Что делать в последнем случае, пока рано говорить, надо добиться отмены этого приговора. Хотя нарушений в деле Ш. - масса, но они такого рода, что в кассационной жалобе при всей их серьезности обычно не срабатывают. Вот если будет новое рассмотрение, тогда и надо будет показать, что доказательств нет.
Чем доказывается вина Ш.? Показаниями закупщицы, которая якобы «пожелала обратиться» в ФСКН с предложением провести проверочную закупку. Если бы это было так, то почему имеется только рапорт? Кроме того, закупщица длительное время страдает опийной наркоманией. И как-то странно, с чего она вдруг явилась в ФСКН с таким желанием?
Находясь в руках у органов, закупщица, конечно, зависима от них и делает что прикажут. Остальные свидетели - понятые, видевшие, как у Ш. вынимают деньги из кармана. И сотрудники полиции. Тоже «незаинтересованные». Но обо всем этом пока писать не надо.
Только — об отсутствии постановления.
Еще раз: обнаружение «затерявшегося» постановления им ничего не даст, поздно. По статье 240 УПК «приговор суда может быть основан лишь на тех доказательствах, которые были исследованы в судебном заседании». В той же статье сказано: «В судебном разбирательстве все доказательства по уголовному делу подлежат непосредственному исследованию». И, соответственно, процесс исследования доказательств, в том числе оглашение материалов ОРД, приобщенных к делу, фиксируется в протоколе заседания.
Но при всем том, что примеров действительно очень много, когда такие вещи вели к отмене приговора, питать очень большие надежды я бы не советовал. Сами знаете, что в российских судах и не такое проходит... Тем более закупка одна, значит признание ее недопустимым доказательством означает полную реабилитацию.
Я не могу сейчас сказать, в какую инстанцию подавать — в президиум Мособлсуда или в ВС, так как не знаю, докуда дошло обжалование в кассации, пройдена ли Судебная коллегия ВС. Уточните.
Самое примечательное, что, как установил суд, Ш. действовал «из корыстных побуждений». Вся корысть - 100 рублей, которые, по приговору, были переданы на содержание ФСКН.
29.12.2017

№11907

Спрашивает Аркадий
(пересмотр приговора)
Разьясните пожалуйста. После апеляшки адвокат проскакал кассационные инстанции: президиум Волгограда,Суд.Коллегию ВС, и отказ от зама председателя ВС,везде отказы в передаче на рассмотрение. Я в связи с апрельской поправкой я отправил в президеум Волгограда кассуху пришёл отказ в передаче(как в поправке по закону),а отправив дальше в Суд.Коллегию ВС пришёл вообще возврат касухе. Мне пришел ответ из ВС,и мне не понятно что мне делать так могу я сам написать хоть в какую нибудь инстанцию ВС(например Президиум ВС). Подскажите мне или это всё для меня тупик?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Из ответа судьи ВС на Вашу кассационную жалобу следует, что она сочтена повторной не потому, что ее доводы не признаны иными основаниями, а потому что Ваш адвокат уже в этом году успел подать свою жалобу в Вашу защиту. Жалоба адвоката, как следует из ответа судьи, уже была в июне сего года (то есть после изменения статьи 401.17 УПК) подана Вашим адвокатом и по ней принято постановление судьи об отказе в передаче на рассмотрение судебной коллегии. Здесь надо разбираться: по каким основаниям подавал последнюю жалобу адвокат? По тем же, по которым после него направили Вы возвращенную без рассмотрения жалобу? Или по каким-то другим? Очевидно, что если адвокат вперед Вас подал жалобу по тем же основаниям, то Ваша жалоба не имеет смысла. Даже если формально она подана другим лицом.
27.12.2017

№11903

Спрашивает Марина Николаевна
(пересмотр приговора, исполнение наказания)
Здравствуйте, уважаемый Лев Семёнович! Мой сын 12.10.85 года рождения осужден 13.10.14 года по ст.228ч.3 к 10 годам лишения свободы строгого режима и штрафом 40 тысяч рублей, за сбыт гашиша, который он совершил в январе 2011 года 45,55 гр. первый эпизод, апреле 2011 года второй эпизод 81,59 гр. с проверочной закупкой , он и сам этот гашиш покуривал, я это позже узнала, был шок, за убийство человека дают 8 лет, за взятки в огромных размерах высокопоставленным чиновникам дают 8 лет, а тут 10 лет за гашиш. Это его первая судимость, окончил техникум “Информатики и Вычислительной Техники”, с работой было трудно, заработки совсем маленькие, эта проблема и сейчас актуальна для молодёжи и не только для неё. У его друга два высших образования, не может найти работу. Я у него одна, помочь купить квартиру нет возможности, а уже возраст хотелось отделиться от матери, с девушкой уже давно дружил. Ипотеку брать в то время было, ужасная кабала. Вот парень и натворил, только не подумайте, я его не оправдываю, сейчас отдувается в Норильске, работает, штраф выплатил полностью, имеет поощрение, переведён на облегчённые условия, но так как я живу в Красноярске, свиданий у нас нет, потому что нет возможности к нему летать на самолёте, посылки высылаю регулярно, поддерживаю его, хоть это очень дорого. Прошли апелляционную инстанцию, он сам подавал в Верховный суд кассационную жалобу, отказали в передаче. Сделали запрос в колонию по характеристике, прислали положительную характеристику, парень старается, забрала постановление об окончании исполнительного производства у судебных приставов,штраф полностью выплачен, есть справка эндокринологического отделения, что у него есть хроническое заболевание. С этими со всеми документами пошла на приём в ГУФСИН к Васильеву Н. Л. с просьбой хотя бы, перевести его в Красноярск, он у меня один, мне отказали. Писали кассационную жалобу Председателю Верховного суда, тоже получили отказ, да так быстро, такое впечатление, что документы там никто и не читает, так же нельзя, нужно хоть немного человеку дать шанс. Что делать дальше, куда писать, как ему помочь хоть немного сократить срок, ведь на УДО уйти тем кто хорошо работает просто не реально, нужна бесплатная рабочая сила, впрочем , как и на воле. Это крик души матери. Буду благодарна за Ваш ответ.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Во-первых, обратите внимание: Вы неправильно указываете статью, потому что раз сбыт, то значит статья 228.1, а не 228. Теперь по сути. Безусловно, делать что-то надо. Значит надо делать все, что осталось из допускаемого законом. Во-первых, обжалование самого приговора. Вы прошли полный круг, но что именно было предметом жалобы? Если обжаловались нарушения УК и УПК - то есть неправильная квалификация, процессуальные нарушения, ставился вопрос об отмене или изменении приговора по этим основаниям — тогда можно вновь подать кассационную жалобу по другому основанию (не касаясь в ней ничего из того, что обжаловалось ранее), а именно обжаловать только назначенное наказание как избыточное, изложить все доводы, характеризующие личность, Ваше состояние здоровья, материальное положение. Жалоба в таком случае не должна быть признана повторной, то есть недопустимой, и подавать ее следует в епрвую кассационную инстанцию. Как я понимаю, это для вас президиум Красноярского краевого суда. При этом в жалобе надо указать, что она приносится п порядке статей 401.2 и 401.17 УПК. Подавать должен или сам сын, или адвокат, не в коем случае не Вы.
Далее. Об УДО не пишу, это вы знаете сами. Но по отбытии 2/3 срока, то есть раньше УДО, надо попробовать подать на замену более мягким в порядке статьи 80 УК (в быту это иногда называют ИТР).
О помиловании — бессмысленно.
О переводе поближе — думаю, надо продолжать просить, причем именно Вам. Попробуйте обратиться к Уполномоченному по правам человека по Красноярскому краю. Он не вправе вмешиваться в вопросы судопроизводства, но из гуманных соображений о переводе может обратиться в УФСИН.
27.12.2017

№11899

Спрашивает Надежда
(пересмотр приговора)
Здравствуйте. 7.12 мужа осудили по статье 228 ч2. Во время прохождения условного заключение в приговоре есть один недочет там не указано отягчающих обстоятельств они на самом деле есть то есть нарушения во время условного прохождение проще говоря рецидив. Хотим подать апелляцию если указать именно этот пункт может ли приговор считаться незаконным?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Не понял. Вы хотите, чтобы назначили больше? Апелляционная инстанция может изменить приговор в сторону ужесточения, в том числе и в указанном Вами случае. Но - только по представлению прокурора, а не по жалобе осужденного.
Кроме того не факт, что рецидив есть. Это зависит от того, по какой статье был осужден Ваш муж в прошлый раз к условному сроку. Если то была часть 1 статьи 228, или другое преступление небольшой тяжести, то рецидива в юридическом смысле нет.
26.12.2017

№11892

Спрашивает Павел
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! 29 ноября 2016 года вышло постановление Пленума ВС РФ 55 "О судебном приговоре", где в п.9 говорится о том,что в случае признания полученных на основе результатов ОРД доказательств недопустимыми,они не могут быть восполнены в суде путем допроса оперативных сотрудников. В нашем случае судом был признан протокол личного досмотра задержанного недопустимым доказательством,поскольку один из понятых утверждал,что подписи в нем ему не принадлежат. Во время досмотра у задержанного светились руки(версия следствия).Больше ничего обнаружено не было. Однако суд указал в приговоре в обоснование вины то,что в ходе заседания были допрошены оперативники,которые подтвердили процедуру проведения,ход и результаты досмотра. Являетя ли этот факт обоснованием приговора недопустимым доказательством?И может ли этот довод являться иным правовым основанием,если ранее об этом ни в апелляции,ни в кассации не указывалось поскольку все судебные инстанции обжалования были пройдены до выхода постановления 55?

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. Лично мое мнение, как адвоката — я бы использовала этот аргумент обязательно, это очень важный аргумент при некоторых обстоятельствах. Но главный вопрос — как это использовать? После приговора мы можем обжаловать только в апелляции и кассации, но они уже пройдены. К «новым обстоятельствам» это не подходит, поэтому просто не вижу способа подачи жалобы, где мог бы использоваться это аргумент.
16.12.2017

№11885

Спрашивает Полина
(пересмотр приговора)
Доброго времени суток! Моего мужа осудили по статье 228.1 ч.4 п.г через ст.30(покушение на сбыт) на 10 лет строго режима. Суд не применил ст.64, не смотря на то что он признал свою вину, привлекался в первый раз, сотрудничал со следствием, имеет множество положительных характеристик, а так же есть беременная жена. В деле есть очень много недочетов, на которые суд тоже закрыл глаза. Так, например, при проведении ОРМ, во время которого он был задержан главный свидетель, участвующий в нем, в зале суда заявил что было все оформлено не по правилам проведения ОРМ, и все документы он подписывал задним числом. Так же понятые, при которых был досмотр моего мужа, из двоих понятых найден был только один, и тот заявил в зале суда, что вообще находился на тот момент в алкогольном опьянении и ничего не видел, а только поставил свои подписи. Еще один свидетель сначала говорил оговорочные показания против соучастника моего мужа, осужденного вместе с ним. А на следующем суде признался, что это не правда и эти показания его уговорили дать сотрудники ФСБ. В связи с чем, вопрос: есть ли смысл обжаловать приговор и если да, то на какой результат можно рассчитывать? Заранее спасибо!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Вы не указали когда был осужден Ваш муж, так что не ясно, осталось ли время на подачу апелляционной жалобы. Не могу ничего утверждать, но полагаю, что прокуратура не будет обжаловать приговор, хотя оговорюсь, что это зависит и от того, сколько просил гособвинитель в судебном заседании. Если просил все 15, тогда имеет смысл всерьез подойти к апелляции, представить возражения на представление прокурора. Узнавайте в суде первой инстанции, подано ли по Вашему делу представление прокурора и если да — пишите возражения. Но это так, на крайний случай. Еще раз: если успеваете (жалоба подается в 10-дневный срок со дня вручения приговора осужденному) — подавайте апелляционную жалобу. Если не удастся с апелляцией, не сдавайтесь — подавайте кассационную, т. к. там, для подачи жалобы, срок неограниченный.
09.12.2017

№11883

Спрашивает Олеся
(пересмотр приговора)
Добрый день ! На сайте ВС увидела это Определение. Судя по статье у осужденного срок от 15 до 20 лет . Но ВС снизил наказание и причем существенно, руководствуясь ч. 1 ст. 66 и ч. 1 ст. 62 УК РФ. ВС пишет, что у осужденного наказание не могло превышать шести лет восьми месяцев лишения свободы. Вот только я не поняла, почему ? Ведь применение ч.1 ст 62 УК РФ не может превышать двух третей максимального срока. Объясните пожалуйста. Цитата из Определения ВС РФ от 5.04.2016 № 09-УД16-5: «II. Назначение наказания.
Правила ч. 3 ст. 62 УК РФ о неприменении положений части 1 этой статьи не распространяются на лиц, которым в силу закона не назначается пожизненное лишение свободы, в том числе на лиц, совершивших неоконченное преступление. П. осужден по ч. 1 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ к 10 годам лишения свободы со штрафом в размере 200 тысяч рублей. Судом апелляционной инстанции приговор оставлен без изменения. Постановлением президиума суда автономного округа приговор и апелляционное определение в отношении П. Изменены. Назначенное осужденному по ч. 1 ст. 30, ч. 5 ст. 2281 УК РФ наказание смягчено до 9 лет 10 месяцев лишения свободы. В кассационной жалобе осужденный оспаривал судебные решения в части назначенного ему наказания, полагая, что оно не соответствует требованиям ч. 1 ст. 62 и ст. 66 УК РФ. Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации изменила приговор и все последующие судебные решения по следующим основаниям. Как усматривается из приговора, суд, разрешая вопрос о назначении П. наказания, учел в качестве смягчающего наказание обстоятельства активное способствование раскрытию и расследованию преступления при отсутствии отягчающих наказание обстоятельств. При этом суды первой, апелляционной и кассационной инстанции не усмотрели оснований для применения в отношении осужденного ч. 1 ст. 62 УК РФ, ссылаясь на ч. 3 ст.62 УК РФ, согласно которой положения ч. 1 ст. 62 УК РФ не применяются, если соответствующей статьей Особенной части Уголовного кодекса предусмотрены пожизненное лишение свободы или смертная казнь.
В этом случае наказание назначается в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части УК РФ. Указанная позиция является ошибочной, поскольку не учитывает, что ограничения, предусмотренные ч. 3 ст. 62 УК РФ на применение ч. 1 ст. 62 УК РФ закон связывает с возможностью назначения пожизненного лишения свободы либо смертной казни конкретному лицу, что в случае с осужденным П., совершившему неоконченное преступление, противоречило бы требованиям ч. 1 ст. 66 УК РФ. Согласно пункту 37 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22 декабря 2015 г. № 58 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания» правила части 3 статьи 62 УК РФ о неприменении положений части 1 этой статьи не распространяются на лиц, которым в силу закона не назначается пожизненное лишение свободы, в том числе на лиц, совершивших неоконченное преступление.
С учетом пределов назначения наказания, определенных ч. 1 ст. 66 и ч. 1 ст. 62 УК РФ, назначенное осужденному наказание не могло превышать шести лет восьми месяцев лишения свободы.
В силу изложенного Судебная коллегия изменила приговор и смягчила назначенное П. наказание по ч. 1 ст. 30 и ч. 5 ст. 2281 УК РФ до 6 лет 7 месяцев лишения свободы».

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Прежде всего спасибо Вам за ценное судебное решение, мы разместим его в судебной практике.
В данном случае ВС применил, как оно и следует по закону, сначала квалифицирующую часть 2 статьи 66 УК, по которой за приготовление к преступлению не может быть назначено более половины максимального срока, то есть 10 лет. Но так как во вторую очередь по приговору суда к нему применен пункт «и» части 1 статьи 61 УК (явка с повинной и способствование раскрытию преступления), то в силу части 1 статьи 62 УК максимальное наказание не может превышать 2/3 от 10 лет, то есть 6 лет и 8 месяцев. На мой взгляд, можно было дать и несколько меньше, потому что назначая наказание 6 лет и 8 месяцев, ВС применил максимальную санкцию и не учел, что Постановлением первой кассационной инстанции наказание было снижено с максимальных 10 лет до 9 лет и 8 месяцев, не понятно на каком основании , но факт, что снижено. Так что у гражданина П. Есть повод обжаловать кассационное определение теперь уже в надзор.
08.12.2017

№11880

Спрашивает Евгений
(пересмотр приговора)
помогите пожалуйста! Вот этот Ш-в ездил вместе со мной за наркотиками,
после нашего задержания он оговорил меня что именно из моих рук он взял
наркотик. На самом деле наркотиком его угостил человек, который садился к нам
в машину в г. Екатеринбурге. Я писал во все инстанции, осталось только
председатель верховного суда

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Прочитал приговор. Вы пишете, что все инстанции пройдены и осталась только возможность обратиться к председателю ВС. Но надо учитывать, что председатель ВС будет рассматривать жалобу только в части процессуальных нарушений или неправильного применения уголовного закона (например, неверная квалификация по той или иной части статьи и тп.).
Кроме того, по логике УПК и по практике ВС видно, что жалоба председателю ВС должна соответствовать правовой позиции и аргументации предыдущих жалоб. Ведь председатель ВС это не отдельная инстанция, он проверяет правильность постановления судьи ВС, отказавшего в передаче Вашей кассационной жалобы на рассмотрение в судебном заседании. Это не значит, что нужно слово в слово переписывать предыдущую жалобу, но добавлять в нее совершенно новые доводы — не правильно. Ведь судья, на которого Вы жалуетесь председателю, отказывал по тем аргументам, которые содержались в жалобе. Поэтому, я думаю, председателю ВС пишите, основываясь на прежних жалобах. Если будет отказ, тогда можно попытаться обжаловать приговор по другим правовым основаниям. В соответствии со статьей 401.17 УПК жалоба, поданная по другим правовым основаниям, не считается повторной.
Насколько я понимаю, в подававшихся Вами жалобах не поднимался вопрос о самом веществе, изъятом у Вас. Экспертиза признала его производным определенных наркотических средств, включенных в перечень. Но установлено ли экспертизой, что вещество действительно отвечает признакам производного, перечисленным в Постановлении Правительства РФ от 19.11.2012 г №1178? В пункте 6 этого Постановления говорится: «Производные наркотических средств и психотропных веществ являются веществами синтетического или естественного происхождения, которые не включены самостоятельными позициями в государственный реестр лекарственных средств или в настоящий перечень, химическая структура которых образована заменой (формальным замещением) одного или нескольких атомов водорода, галогенов и (или) гидроксильных групп в химической структуре соответствующего наркотического средства или психотропного вещества на иные одновалентные и (или) двухвалентные атомы или заместители (за исключением гидроксильной и карбоксильной групп), суммарное количество атомов углерода в которых не должно превышать количество атомов углерода в исходной химической структуре соответствующего наркотического средства или психотропного вещества. В случае если одно и то же вещество может быть отнесено к производным нескольких наркотических средств или психотропных веществ, оно признается производным наркотического средства или психотропного вещества, изменение химической структуры которого требует введения наименьшего количества заместителей и атомов».
Понимаю, что среднестатистическому человеку понять, что написано выше, не дано. Но это не должно Вас беспокоить. Признаки, перечисленные в Постановлении, должны быть выявлены или не выявлены экспертом, исследовавшим вещество. Если Вам придется подавать кассационную жалобу по другим правовым основаниям, то можно построить ее на этом существенном, наверняка ранее Вами не использованном основании. Обжалование в таком случае надо начиная с суда первой кассационной инстанции, то есть президиума Свердловского областного суда.
В жалобе же председателю ВС я бы советовал включить и такие, на первый взгляд, не самые важные, если смотреть по существу дела, но процессуально значимые моменты. Суд пишет, что не находит оснований для применения при назначении Вам наказания статей 64 (ниже низшего), 73 (условное осуждение) и части 6 статьи 15 (снижение категории преступления на одну ступень). Никакой мотивации такого решения суд в приговоре не привел, не хочу — и все тут. Между тем статья 7 УПК требует, что все судебные решения должны быть законными обоснованными и мотивированными.
08.12.2017

№11870

Спрашивает Аркадий
(пересмотр приговора)
Мой адвокат писал в суд.коллегию ВС и дальше везде Б/З. Я стал послать вслед за ним по инстанциям в связи с изменениями со.401.17. Обл.суд города рассмотрев жалобу оказал в рассмотрении. Стал писать дальше по судебной лестнице в суд.коллегию ВС мне выслали обратно с ссылкой на ст. 401.17 . Скажите так я могу писать сам неважно обращался ли кто в моих интересах,ведь меня то не оповещают об обращениях. Разве это не нарушение моих прав на защиту? Один суд принял другой нет законы же для всех одинаковые. Прошу разьясните мне как быть что делать.
С уважением к Вам, Аркадий.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Нынешняя редакция статьи 401.17 УПК выглядит так: «Не допускается внесение повторных кассационных жалобы, представления по тем же правовым основаниям, теми же лицами в тот же суд кассационной инстанции, если ранее эти жалобы или представления в отношении того же лица рассматривались этим судом в судебном заедании либо были оставлены без удовлетворения постановлением судьи». По буквальному смыслу статьи жалоба будет считаться повторной, следовательно, недопустимой, при совокупности всех условий: те же правовые основания, то же лицо (а осужденный и защитник — это разные лица), тот же суд, который уже отказал в удовлетворении жалобы по предварительному рассмотрению судьей или рассмотрении по существу. Так что если подавал адвокат, Вы не лишаетесь права обратиться с жалобой самостоятельно. Но что надо учитывать. Если правовые основания, на которых строил жалобу Ваш защитник, и основания поданной Вами жалобы совпадают, то это совершенно бессмысленно. Поэтому одна судебная инстанция, соблюдая букву закона, не вернула Вам такую жалобу, а просто повторила отказ, данный защитнику. Судебная практика показывает, что высшие суды понимают под «теми же правовыми основаниями» не отдельные детали, дополняющие прежде изложенное, а принципиально новые обоснования. К примеру, первоначально обоснование строилось на недопустимости доказательств, а новая неповторная жалоба может основываться на ранее неучтенных данных о личности, о положении семьи. Точного разграничения повторных и новых правовых оснований нигде нет, так что здесь надо исходить из того, что есть в конкретном деле.
(Кстати, что такое Б/З, в начале Вашего письма?)
05.12.2017

№11867

Спрашивает Олеся
(пересмотр приговора)
Предыдущая консультация №11807
Доброго времени суток! Большое спасибо за ответ. У меня возникли следующие вопросы.
Дело в том, что мама с отцом разведены давным давно и не жили вместе, и в данный момент мама расписана с отчимом и они проживают вместе. Если я напишу жалобу в соответствии со статьей 401.17 УПК. о том, что отец умер (во время моего отбывания наказания), у нас тяжелое материальное положение и т.д. будут ли они проверять, на наличие проживал ли отец с нами или нет.?
У моей сестры есть инвалидность, но она замужем, этот факт будут проверять.? Во общем может случиться так, что мне еще статью припишут за лжесвидетельство? Хотя в действительности я же не вру, что отец умер и у мамы с сестрой инвалидность, это все на самом деле так и есть. Просто загвоздка в том, что отец с нами не жил, а у сестры муж.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Тут, я вижу теперь, дело не в лжесвидетельстве, а в отсутствии оснований для обжалования по второму кругу. Потому что странно было бы оценивать положение семьи осужденного с учетом обстоятельств, реально на него не влияющих.
03.12.2017

№11860

Спрашивает Римма
предыдущий 11723
(пересмотр приговора)
Здравствуйте, Лев Семенович. Апелляция прошла, приговор оставили без изменений. Даже не восстановили право сына на обжалование приговора, ему вернули жалобу так как сочли ее недостаточно мотивированной.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Что ж делать, надо подавать кассационную. Пропуск апелляционной инстанции не препятствует подаче жалобы в кассационном порядке. Только приговор теперь считается вступившим в силу.
30.11.2017

№11848

Спрашивает Алексей
предыдущий 11844
(судимость, трудовые права)
Спасибо!
Я, обращался в прокуратуру и пришла отписка
Писал в роскомнадзор , написали что проводят профилактику по рынку и действуют в рамках закона.
Ходил к депутату от единой России и он просил Колокольцева вовсе удалить меня ( отписка)
Писал по правам человека ( про базу ничего не ответили) написали судись с работодателем.
Меня берут на работу именно директор а Сб не пропускает.
Есть анкета с подписью директора "Перекрестка" но после проверки отказ.
Могу ли я найти базу? Могу!
Все что я описал было 11 месяцев назад.
Скажите пожалуйста что делать? С чего начать?
Так же могу подтянуть людей с этой же проблемой.
Как быть ?
В анкете на собеседование
Привлекались к ук рф? Пишу да ( не берут) 
Пишу нет тоже не берут

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Как вы убедились на своем опыте, и как в том убеждаются тысячи, десятки тысяч бывших осужденных к реальному наказанию или условно, закон в этой области не работает. Не буду повторяться, я уже в прошлом ответе привел положения законов. Я не сторонник решения любых проблем посредством УК, но за нарушение органами внутренних дел и наркодиспансерами как операторами персональных данных правил их защищенного хранения, следовало бы привлекать по статье 286 УК за превышение должностных полномочий или хотя бы по статье 13.11 КоАП за нарушение законодательства РФ в области персональных данных. Равно надо наказывать руководителей служб безопасности, незаконно приобретающих и незаконно использующих незаконно распространяемые сведения из банков данных.
Но самым правильным было бы установление системы преференций для работодателей, принимающих на работу осужденных, отбывших наказание, осужденных условно и условно освобожденных. Терпеть дальше всевластие служб безопасности нельзя.
Пока на этом остановлюсь.
29.11.2017

№11847

Спрашивает Оксана
(пересмотр приговора)
Добрый день! Помогите пожалуйста советом. Мы подали новую кассационную жалобу по иным основаниям. 1) Один и тот же судья давал разрешение на проведение орм и он же выносил апелляционное определение. 2) Суд апелляционной инстанции по ходатайству адвоката приобщил к делу заключение специалиста Гладышева, но оценки этому заключению не дал. Получили отказ, что каких-либо оснований для отвода судьи не было и как видно из протоколов судебного заседания ходатайство об исследовании заключений специалиста адвокатом не заявлялось, данное заключение судебной коллегией не исследовалось, замечание на протокол не приносились (дословно). Пожалуйста, прочитайте нашу апелляционную жалобу, помогите советом, как можно использовать такой отказ в рассмотрении кассационной жалобы в дальнейшем при подаче жалобы в ВС РФ или формально такой отказ правильный и обоснованный?

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. Я не могу давать Вам какие-либо советы по ведению дела в настоящий момент по двум причинам - 1. У Вас есть адвокат, который определяет ход обжалования, исходя из всего массива документов уголовного дела, 2. Я знаю и вижу только один документ, который Вы мне прислали, а из него нельзя увидеть всю картину уголовного дела. Но на Ваш вопрос я могу ответить так - мало приобщить к материалам уголовного дела какой-то документ, его надо еще исследовать в ходе судебного заседания. Сам по себе судья не может исследовать документы из уголовного дела автоматически, об этом должна ходатайствовать либо сторона обвинения, либо сторона защиты. Поэтому если сторона хочет использовать какой то новый документ в своей позиции, то ходатайство должно звучать таким образом - прошу приобщить к материалам уголовного дела и исследовать в судебном заседании. Потому что судья в приговоре и в определении может опираться только на документы, которые исследованы в судебном заседании сторонами. Это мое мнение, но Вам надо самим решить, как Вы это будете использовать.
24.11.2017

№11843

Спрашивает Светлана
(пересмотр приговора, проверочная закупка)
Сын осужден  Головинским районным судом г. Москвы в июне 2015г. По ч.3 ст.30 п."г" ч.4 ст.228.,ч.3 ст.30 и п."г"ч.4 ст.228.1, ч.1 ст.30 и п."г" ч 4 ст 228..1 УК РФ на 14 лет с содержанием в колонии строгого режима. Ранее не судим. Работал. Положительно характеризовался семьей,соседями и с места работы. По делу обвиняется в покушении на сбыт "спайса"общим весом по трем эпизодам 1.44- 0.98-0..88 гр По доказательной базе имеется много нарушений и оговоров. Имело место физическое воздействие на момент получения "признания". На суде ,при кассации и при обращении в верховный суд (в рассмотрении отказано) доводы защиты не принимаются и срок наказания оценен как справедливым содеянному. Куда можно еще обжаловать? Просто все не поддается уразумению. Мне 67, а сыну сидеть 14. Просто мама, Светлана Борисовна. Врач, всегда законопослушная и верящая в справедливый суд. Заранее благодарю за ответ.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Прочитал присланные Вами документы. По делу осталась последняя ступень обжалования — председателю ВС РФ, который вправе не согласиться с постановлением судьи ВС об отказе в передаче кассационной жалобы для рассмотрения жалобы в судебном заседании. При этом председатель ВС не является инстанцией и сам по существу обжалованного приговора решения принимать не вправе, а может лишь либо согласиться с доводами осужденного или его защитника и в таком случае передать дело на рассмотрение в президиум Мосгорсуда, либо согласиться с судьей ВС, не пропустившим жалобу.
Поэтому правильно направлять Председателю ВС «двойную жалобу» объединенную в одну. Первая — это обжалование постановления судьи ВС (которое на двух листах), где не даны ответы на большинство аргументированных доводов кассационной жалобы. Вторая жалоба — с изложением доводов по существу обжалуемого приговора и последующих решений. Если во второй части жалобы новых доводов по отношению к предыдущей кассационной приводить не будете, тогда к первой приложите копию предыдущей (которая была в судебную коллегию ВС), но надпишите сверху «Председателю Верховного Суда РФ...» и скрепите воедино. Но закон не препятствует и изменить редакцию прежней жалобы, внести дополнения или что-то исключить. Тогда уместно писать одну жалобу в двух частях — сначала то что я назвал первой, затем остальное.
Что мне кажется важным. Во-первых, необоснованность проведения второй закупки. Недоказанность этого события (второй закупки) и сомнения по поводу того, была ли она вообще, достаточно хорошо освещены в предыдущих жалобах. Но и в той жалобе, о которой мы говорим, конечно, надо обязательно указывать на то, что основной свидетель - закупщик — в суде не допрошен. Какие меры предпринимались по его доставлению в суд — неизвестно. Так как свидетель основной, суд должен был вынести постановление о приводе. Есть такое в деле? Если нет, значит нарушены статьи 56, 113 и 278 УПК.
Достаточно убедительных аргументов для чего проводилась на следующий день вторая закупка в приговоре нет. Ничем ее результаты не отличаются от первой. Существует практика ВС РФ по нарушению закона при проверочной закупке. Такого рода решений много на нашем сайте, см. на странице.
Обязательно надо указать в жалобе на проведение первого допроса сразу после задержания, когда задержанный (Ваш сын) находился в состоянии наркотического опьянения. Хотя судебно-психиатрическая экспертиза признала его вменяемым относительно совершенных действий, требовалось привлечение к проведению экспертизы врача психиатра-нарколога. Если такое ходатайство заявлялось, не было никаких оснований его не удовлетворить.
Обратите внимание, что в приговоре по поводу допроса в состоянии опьянения, суд пишет, что допрос производился некоторое время спустя после задержания. По неизвестным причинам в апелляционном определении сказано уже «значительное время спустя». По этому поводу надо смотреть протокол судебного заседания, чтобы понять, на чем основано такое изменение оценки.
Суд в приговоре пишет, что утверждение обвиняемого о том, что обнаруженное в машине вещество хранилось для личного употребления не соответствует действительности, так как экспертиза установила злоупотребление каннабиноидами, а изъято было «синтетическое вещество». Я специально проконсультировался с известным наркологом к.м.н. Олегом Владимировичем Зыковым. Положение вещей таково: противопоставлять каннабиноидую наркоманию употреблению синтетических наркотиков — абсурдно, так как синтетические наркотики, это не диагностический термин, и существуют синтетические каннабиноиды, как и синтетические опиоиды, и стимуляторы и др. Так что каннабиноидная зависимость может быть вызвана и спайсами и марихуаной. См. классификацию психических расстройств и расстройств поведения, связанных с употреблением психоактивных веществ в разделе «законодательство».
Во-вторых — о самом веществе. Вашему сыну вменяется сбыт так называемых производных наркотических средств. Ситуация здесь драматическая, потому что за производные законодатель предусмотрел совсем другую ответственность, но этот закон категорически не работает. Все же я считаю, что надо указывать в жалобах, что хотя формально производные так и не признаны новыми потенциально опасными психоактивными веществами (за которые законом от 7 февраля 2016 года установлена не столь строгая ответственность, чем за наркотические средства, включенные в Перечень), все таки закон принимался именно о спайсах. Просто указать на это в жалобе, добавив, что нет ни одного ни законодательного ни правоприменительного решения, что производные это и есть названные новые психоактивные вещества, но это может учитываться судом при оценке степени ответственности. Ведь для того и существуют «ножницы» — верхняя и нижняя планки наказания.
24.11.2017

№11838

Спрашивает Игорь
(пересмотр приговора)
предыдущий 11835
Вот думаю над ст.401.17 УПК: другие правовые основания. 
Судья рассматривая жалобу о передаче или непередаче в Президиум проводит ревизию всего уголовного дела. А в данном уголовном деле получается, что судья рассмотрел только доводы,приведенные в жалобе, поскольку не увидел даже элементарных вещей: незачет срока содержания под стражей,хотя в УД все материалы имеются. Попытка- не пытка: отправим, может хоть передадут.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Правильно.
19.11.2017

№11835

Спрашивает Игорь
(пересмотр приговора)
Здравствуйте. Осужденный дошел до зам председателя ВС- отказ. При этом ни одна судебная инстанция не увидела, что срок содержания под стражей не зачтен. Читаю на сайте про ст.401.17 УПК. Хотя бы не зачет срока изменит "мнение" судей: передадут в Президиум? (этот довод уже как удочка) )))) Каково Ваше мнение по жалобе?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Практика показывает, что новая редакция ст. 401.17 УПК, допускающая подачу кассационной жалобы в ту же инстанцию по другим правовым основаниям, толкуется Верховным судом в смысле наибольшего отфутболивания жалоб, которые ВС склонен считать повторными. Логика судей ВС такова: правовым основанием, по которому уже был обжалован приговор, — это грубые нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона (недопустимость доказательств, недоброкачественность экспертизы и т. п.). По жалобе было отказано сначала судьей президиума облсуда, затем судьей ВС. И далее: доводы могут быть новые, но основания обжалования те же самые, а новая жалоба только тогда не будет повторной, когда она приносится по иным правовым основаниям. Я это понимаю так: если осужденный вину не признавал, обжаловал приговор по десятку позиций, то по ст. 401.17 он может подать другую жалобу, в которой вину признает, раскаивается, просит сократить ему срок наказания по разного рода гуманным соображениям. Это я немного утрирую, можно вину не признавать по-прежнему, но если раньше в кассационных жалобах по первому кругу ставился вопрос об отмене приговора, а о сокращении срока не говорилось, то поданная осужденным или его адвокатом жалоба по основанию излишне строгого наказания может быть принята к рассмотрению, т. е. передана судье для первоначального изучения. Это вовсе не значит еще, что судья пропустит ее в судебное заседание.
Понимаю, что разочаровываю Вас относительно Вашей жалобы. Все вышесказанное юридический факт. Но! Верховный суд всегда был склонен класть яйца в разные корзины. По очень многим вопросам, в одно и то же время ВС принимал противоположные решения. И даже от одного судьи по идентичным делам исходили такие противоположности. Мне кажется, что Вам стоит рискнуть и подать кассационную жалобу, но не совсем так, как Вы это сделали. Вы правильно написали вначале, что жалоба приносится по другим правовым основаниям. И такое основание описали первым пунктом (о неучтенном времени реального задержания). Но потом у Вас по тексту идет пунктов 15 и это, как я понимаю, все те же прежние аргументы. Не будут они их повторно рассматривать. Еще на что-то можно надеяться по одному доводу — одному, но не включавшемуся в ранее подававшиеся жалобы. Действительно, это грубое нарушение, если в суде было доказано показаниями свидетелей и др., что Вы были задержаны не 13-го, а 10-го, если это есть в деле.
17.11.2017

№11828

Спрашивает Дмитрий
(переписка с завпунктом, пересмотр приговора)
Представляется, что в прилагаем ответе Верховный Суд РФ изобрёл способ не принимать кассационные жалобы по доводам, которые ранее не были предметом кассационного обжалования и рассмотрения.
Надежды растаяли.
P. S. В статье 401.17 УПК РФ должна быть формулировка не по иным правовым основаниям, а по новым доводам, тогда у судов кассационных инстанций уже не будет возможности так мухлевать, им придётся принимать к рассмотрению подобные жалобы. Ну а пока нас всех снова кинули..., Верховный Суд РФ технично обошёл новый закон.
То есть, Верховный Суд РФ разграничивает понятия "правовые основания" и "новые доводы", что, конечно же, абсурд, т. к. по сути это одно и то же!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Спасибо Вам за присланное показательное письмо.
Следовало ожидать, что ВС не будет принимать к рассмотрению все жалобы, на которых будет написано «не является повторной».
Читаем статью 401.17 УПК: «Не допускается внесение повторных кассационных жалобы, представления по тем же правовым основаниям, теми же лицами в тот же суд кассационной инстанции, если ранее эти жалоба или представление в отношении того же лица рассматривались этим судом в судебном заседании либо были оставлены без удовлетворения постановлением судьи».
Вопрос в толковании — что такое правовые основания? В полученном Вами ответе судьи ВС дается такое пояснение: «Предусмотренные ст.401.15 УПК РФ правовые основания отмены или изменения судебных решений, которые в соответствии со статьей 401.1 УПК РФ являются предметом судебного разбирательства в кассационном порядке, могут излагаться в кассационной жалобе посредством различных доводов, каждый из которых, тем не менее, не может рассматриваться в качестве самостоятельного правового основания обжалования» (письмо судьи ВС Кондратова П.Е. от 4 октября 2017 года, № 41-УКС16-1060).
Как Вы понимаете, такие разъяснения ВС посылает пачками.
Исходя из приведенного мнения судьи, следует как раз прямо противоположная рекомендация. Никаких новых доводов, по новому оспаривающих приговор (другими аргументами, другими словами, ссылками на другие законы и др.) ВС принимать к рассмотрению не будет. Другими правовыми основаниями ВС, как видно из письма, не признает «новые доводы». Значит, нужны не новые доводы, а новые правовые основания. Например, приговор обжаловался по существу в связи с нарушениями судом УПК, УК с теми или иными доводами. Это одно правовое основание. Нужно другое. Таковым может быть оспаривание назначенного наказания как избыточно строгого, не учитывающего влияние такого наказания на положение семьи.
16.11.2017

№11817

Спрашивает Людмила
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! Существует ли уже судебная практика по применению закона № 73-ФЗ от 17.04.2017, а именно по статье 401.17 УПК РФ? Спасибо!

Отвечает юрист Арсений Львович Левинсон:
Здравствуйте. К сожалению, у нас пока не было практики применения статьи 401.17 УПК в ред. от 2017 года. То есть мы точно не знаем, были ли случаи принятия повторных кассационных жалоб, поданным по иным правовым основаниям. Но, по нашему мнению, если теперь закон это допускает, значит это, в той или иной мере, будет использоваться судами.
Статистика судебного департамента за 2017 год покажет, но она будет не раньше весны 2018 года.
10.11.2017

№11807

Спрашивает Олеся
(пересмотр приговора)
Доброго времени суток ! Подскажите пожалуйста, если все инстанции пройдены, везде отказ. Можем ли мы написать письмо/обращение в Верховный суд на снижение срока ?  К примеру указать, что у мамы и сестры есть инвалидность, что во время моего отбывания, умер отец, а так же в колонии зарегистрирован брак. ( детей нет ) .

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Нет такого процессуального порядка — на снижение срока. О смягчении наказания (снижении срока) можно ставить вопрос в кассационной жалобе. Но повторная кассационная жалоба не принимается. В то же время согласно статье 401.17 УПК не считается повторной жалоба , подаваемая по иным основаниям. Если обстоятельства, перечисленные Вами, или некоторые из них, не были основаниями обжалования предыдущих жалоб, значит можно подавать кассационную жалобу по таким и только таким основаниям, не касаясь вовсе обжалования приговора по существу и вообще его содержания за исключением срока наказания. Даже в случае, если у мамы и сестры инвалидность была на момент приговора и это в нем так или иначе фигурирует, в этой части можно использовать обоснованием и эти старые доводы, так как раньше инвалидность у них была, но отец был жив и их положение не было таким плачевным, как сейчас. Регистрация брака — тоже важная дополнительная характеристика личности.
Обращаться с такой кассационной жалобой надо не в Верховный суд РФ, а в первую кассационную инстанцию, то есть в президиум регионального (областного или приравненного к нему) суда. А затем , в случае отказа, уже в ВС РФ.
В начале жалобы обязательно укажите, что она приносится по основаниям, по которым ранее приговор не обжаловался. И что в связи с этим вы просите принять ее к рассмотрению в соответствии со статьей 401.17 УПК.
08.11.2017

№11804

Спрашивает Надежда
(пересмотр приговора)
Добрый день! Помогите, пожалуйста, уже не знаю к кому обращаться!!! Моего молодого человека посадили на 8 лет, 228.1 ч.3 . 23 февраля 2017г. на него написал заявление его знакомый,24 февраля провели закупку. Орестовали 31 марта! Опишу нарушение, по мнению наших адвокатов- 1.цвет вещества - сотрудник полиции, 2 понятых и сам закупщик сказали , что вещество светло-желтого цвета, эксперт пишет, что ему поступило бежевое и в суде бежевый.2. Закупщика залегендировал начальник ОКОН г. Евпатория и в деле нет его подлинных данных, допрашивали в суде не удостоверившись с его личностью, просто сотрудник полиции сказал, что это тот же самый человек и всё... Прикрепляю Вам приговор, если есть возможность-помогите, можем ли как то обжаловать? Скоро аппеляция, может Вы что то посоветуете?! Очень надеюсь именно на Вашу помощь

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова: Здравствуйте, Надежда. К сожалению, мне порадовать Вас нечем. Дело в том, что, с точки зрения российской судебной практики, этот приговор достаточно обоснованный. Российская судебная практика по такой категории дел допускает и засекреченного свидетеля-закупщика, и несоответствие в точном цвете вещества, и остальные доказательства, которые есть в Вашем деле. Те акценты, которые Вы описываете, опровергаются еще и признательными показаниями самого обвиняемого на предварительном следствии. Тот факт, что в суде Ваш молодой человек не давал никаких показаний, не имеет большого значения. Российский закон такой - если есть признательные показания от обвиняемого на следствии, это означает, что на 99% обвинительный приговор состоялся. Все остальное дело техники. Суд всегда примет за основу эти признательные показания. По моему мнению, не было никакого смыла в суде молчать, все равно в суде были зачитаны показания с предварительного следствия. Также не приходится рассчитывать и на снижение срока наказания, так как согласно практике это маленький срок на фоне всех остальных приговоров. Еще я не смогу написать Вам жалобу в ЕСПЧ, так как мешают все те же признательные показания на следствии. У ЕСПЧ позиция такая - никто не будет добровольно признаваться в преступлении, если он этого не совершал (если только не бьют смертным боем). Хотя для ЕСПЧ были основания - засекреченный свидетель-закупщик не устраивает ЕСПЧ, но все испортили признательные показания.
08.11.2017

№11792

Спрашивает Надежда
(доказательства, пересмотр приговора)
Лев, здравствуйте! Извините, что отнимаю у Вас время, вступаю в переписку. У нас остался один единственный шанс- написание кассационной или надзорной жалобы председателю ВС  РФ или в президиум ВС РФ.( я не юрист, поэтому могу ошибаться , но знаю точно, что есть ещё шанс по написанию жалобы, но примут ли её к рассмотрению). Все эти факты, что я Вам писала, они не были заявлены ни в одной жалобе: ни в суде первой инстанции, ни в апелляционном суде. Кассационные жалобы не передавались на рассмотрение ни в ВС республики, ни в ВС РФ. Это всё я нашла самостоятельно, адвокаты наши не работали. Первая только вымогала деньги.Это при ней прошли такие экспертизы, именно при ней обвиняемый ознакомился  в один день за два часа с 13 заключениями эксперта, сделанными до его задержания, а некоторые и до возбуждения уголовного дела. И с 17 постановлениями о назначении экспертиз. Только две дактилоскопические экспертизы были назначены после задержания, но объекты исследования на экспертизу не передавались: в закл. эксперта указано: на экспертизу поступили "1) Постановление о назначении экспертизы. 2)Дактилокарта обвиняемого" Причем, дактилокарту изготавливал именно этот эксперт, есть его подпись, что он изготовил, он же собирал и  образцы для экспертизы:смывы, отпечатки пальцев. Второй адвокат был по назначению, ему было всё равно, он не заявил ни одного ходатайства, только поддерживал заявленные, да и то с оговорками, а в прениях и вообще просил переквалифицировать статьи, т.е публично заявил о вине подсудимого. В ответах из прокуратуры Республиканской мне ответили, что заявлений о неполноте исследования заключений эксперта не поступало. Но я не думаю, что все подсудимые знают досконально УПК, это должен был делать адвокат, но вот такая была защита. У нас с момента вынесения приговора прошло три года. Имеем ли мы право обращаться к УПЧ. Хотя по сути и по Конституции мы не должны быть ограничены по времени. Ведь только по прошествии времени стало известно о нарушенных правах. И в последней (кассационной или надзорной )жалобе на что посоветуете сделать основной упор, что может привлечь внимание судьи. Хотя, я думаю, им безразличны судьбы людей, и УПК для них не указ. Извините ещё раз, но очень надеюсь на Ваши советы. С уважением, Надежда.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Совершенно правильно — право обращения к Председателю ВС РФ у осужденного есть. Это даже не последняя инстанция, а вышестоящий судебный контроль, так как Председатель ВС не уполномочен принимать решение по существу дела, а только согласиться или нет с постановлением судьи ВС об отказе в передаче жалобы на рассмотрение кассационной инстанции. Но насчет Президиума ВС Вы ошибаетесь — это надзорная инстанция, куда можно обжаловать только решение, принятое Судебной коллегией ВС РФ, рассмотревшей кассационную жалобу по существу.
Есть ограничительная норма ФКЗ «Об Уполномоченном по правам человека в Российской Федерации»: «Жалоба должна быть подана Уполномоченному не позднее истечения года со дня нарушения прав и свобод заявителя или с того дня, когда заявителю стало известно об их нарушении». Мне известны случаи, когда это ограничение преодолевалось, но на это должно быть решение самого Уполномоченного. Так что и в этом направлении перспективы, как выясняется, не очень обнадеживающие. Не берусь ни рекомендовать обратиться, ни утверждать, что это не имеет смысла. Неужели с последнего отказного ответа (постановления) судьи ВС РФ прошло более года? По уважительным причинам можно восстановить срок.
Как я уже писал в предыдущем ответе, 10 пункт Вашего списка нарушений представляется мне наиболее подходящим для обжалования на этом этапе. Имею в виду, что «отделение УФСКН почти в полном составе во главе с экспертом входило в состав учреждения, занимавшегося закупками, лесозаготовками, продажей». Но давить на эту точку имеет смысл, если есть документы, подтверждающие столь вопиющее нарушение независимости эксперта. Причем именно документы (хотя бы один документ) в удостоверенных копиях. К таким документам могут быть приложены и публикации в СМИ, интернете, но только как дополнение. Одним только вырезкам или копиям из газет вышестоящий суд значения не придаст.
Также считаю, что использование одних и тех же понятных 10 раз по одному делу тоже достойно книги Гиннесса. Ведь это легко подтвердить материалами дела (если, конечно, эти десять эпизодов не происходили непрерывно).
То, что адвокат вопреки позиции обвиняемого, которую он обязан был поддерживать, «признал вину», могло бы быть принято во внимание вышестоящим судом только в случае, если бы обвиняемый обратился с жалобой в адвокатскую палату на нарушение защитником Кодекса адвокатской этики, и Палата согласилась бы с этим и наложила на адвоката взыскание. Само по себе это ничего не дает (так не по теории, а из практики).
03.11.2017

№11786

Спрашивает Надежда
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! Могут ли рассматриваться в суде или в прокуратур в качестве иных или новых обстоятельств , не рассмотренные в судебных заседаниях, такие факты. как:1). в экспертном заключении не указано, что на экспертизу поступили объекты для исследования, т.е они не поступили, а экспертное заключение дано.2) При производстве другой экспертизы утеряна первоначальная упаковка.3)Не указана специальность эксперта.4) Нет графиков хроматограмм и прочего иллюстративного материала.5)В протоколе судебного заседания нет записи об исследовании письменных материалов дела. Указано, что суд переходит к исследованию письменных материалов дела и просто перечислены номера томов и страниц. В один день, за полтора часа опросили несколько свидетелей, рассмотрели несколько ходатайств, плюс организационные моменты. Письменные доказательства-это, примерно, 400 страниц, из них только экспертных заключений страниц на сто.6)В приговоре судья указывает на несуществующее вещ. доказательство: Доказательством того, что обвиняемый передал вещества служит пакет с двумя отпечатками пальцев. В материалах дела нет такого вещественного доказательства. Исходя из экспертных заключений, на пакете - один отпечаток, а на свертке, что внутри пакета- другой. 7)Адвокат просил переквалифицировать статьи, хотя обвиняемый вину не признал, тем самым адвокат, фактически. признал вину обвиняемого.8) В деле одни и те же понятые 10 раз.9) Свидетелями по делу выступают три человека, заключившие досудебное соглашение, что, вообще-то, должно бы вызвать сомнение у суда. Свидетели, сотрудники наркоконтроля, отказались сообщить источники своей информации. 10).Отделение УФСКН почти в полном составе во главе с экспертом входило в состав учреждения, занимавшегося закупками, лесозаготовками, продажей. Попутно они расследуют дело, назначают экспертизы, проводят их, всё в узком. тесном кругу- может ли это свидетельствовать об их близком знакомстве, заинтересованности, зависимости? Также много и других, не рассмотренных в судах моментов. С уважением, Надежда.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Все перечисленные Вами обстоятельства считаются (и являются!) нарушениями закона, допущенными судом , для исправления которых существует кассационный и надзорный порядок обжалования. Даже не зная всех подробностей, скажу, что эти безобразные нарушения действительно вопиют к небу. И поразительно, что, например, десять случаев с одними и теми же понятыми оставляют высокие судебные инстанции безразличными. Но теперь, уже давно, действуют принципы инстанционности и стабильности приговора, которые ограничивают обжалование приговора однократным прохождением каждой инстанции. Раньше, до 2002 года, можно было после всех письменных отказов идти на прием к председателю ВС или его заместителям, которые обладали правом принесения протеста. Кроме того, депутаты ГД имели законное право обращаться к тому же председателю по конкретным делам с просьбой истребовать и еще раз рассмотреть дело. Теперь все это — и личные приемы и депутаты - отставлено. Остается, правда, Уполномоченный по правам человека в РФ, который в силу конституционного закона (а этот закон выше УПК) сохраняет право обращаться с ходатайствами к руководителям высших судов, Уполномоченный пользуется этим правом, но конкурс, так сказать, очень велик, пишут очень многие. Попробуйте, коль других путей нет. И чтобы повысить шанс поддержки со стороны Уполномоченого приложите сразу копии всех основных решений — приговор, определение, постановления судей кассации. И хорошо бы заверенные, потому что так делают немногие, и аппарат скорее возьмет дело с готовым пакетом, чем вступать в переписку. Так что все названные нарушения как новые и вновь открывшиеся приняты прокурором не будут.
Лишь десятый пункт из Вашего письма дает некоторое основание признать это вновь открывшимся обстоятельством. Даже если об этом говорилось в суде. Но скорее всего соответствующие заявления стороны защиты пропадали неизвестно куда, то есть не отражены ни в материалах дела, ни в протоколе. Если это так, попробуйте сделать ставку на эти обстоятельства («Отделение УФСКН почти в полном составе во главе с экспертом входило в состав учреждения, занимавшегося закупками, лесозаготовками, продажей»).
01.11.2017

№11785

Спрашивает Наиля
предыдущий 11775
(пересмотр приговора)
Здравствуйте еще раз! Возник еще один вопрос по делу: нигде в интернете не могу найти конкретной ссылки на статью или же пленум.. Дело в том, что при учете наказания по ч,2 статьи 228, где срок наказания от 3 до 10 лет наверное должны как-то учитывать количество изъятого вещества? В данном случае было изъято, как оказалось, 116 грамм, в высушенном виде получилось 103 грамма марихуаны, а крупный размер начинается от 100 грамм, а особо крупный это уже 100000 грамм. Правомерно ли было назначать наказание, приближенное к верхней границе наказания? На что сослаться можно? Заранее огромное спасибо за ответ!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Есть такие правовые категории - справедливость приговора, экономия репрессии, то есть ограничительное применение более строгих, чем необходимо, мер и наказаний, а также соотнесение совершенного деяния с наступившими общественно опасными последствиями. Назначение более строгого наказания должно быть обосновано конкретными обстоятельствами дела и данными о личности обвиняемого и потерпевшей стороны, если таковая есть. Такого рода выводы неоднократно делал ВС РФ. Так Определением Судебной коллегии ВС РФ от 9 августа 2016 года по жалобе Муращенкова установлено: «Вместе с тем, назначая Муращенкову наказание, суд не принял во внимание ряд обстоятельств, влияющих на размер назначаемого осужденному наказания, а именно то, что в судебном заседании Муращенков фактически полностью признал свою вину и не согласился лишь с квалификацией его действий органами предварительного расследования; что Муращенков был признан виновным и осужден за совершение лишь одного эпизода сбыта наркотического средства; что хотя сбытое Муращенковым наркотическое средство и относится к особо крупному размеру, однако его общая масса составила лишь 2,78 грамма; что данное наркотическое средство было сразу же изъято сотрудниками правоохранительных органов из оборота, и никаких вредных последствий от действий Муращенкова ни для кого не наступило; что у Муращенкова обнаружено диссоциальное расстройство личности, он страдает хронической венозной недостаточностью обеих нижних конечностей, а также хроническим вирусным гепатитом С.
Учитывая данные обстоятельства, наряду с указанными выше обстоятельствами, в том числе смягчающими наказание, установленными судом, Судебная коллегия находит их в своей совокупности исключительными и приходит к выводу о возможности применения к Муращенкову положений, предусмотренных ст. 64 УК РФ, то есть назначения осужденному наказания более мягкого, чем предусмотрено за данное преступление».
На этих основаниях ВС снизил наказание Муращенкову с 15 до 9 лет.
Так что при дальнейшем обжаловании ссылайтесь конкретно на это Определение.
01.11.2017

№11775

Спрашивает Наиля
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! Подскажите, пожалуйста, возможное решение вопроса!
Мой знакомый, ранее судимый по ч. 2 ст. 228 в течение условного срока был задержан со 105 гр. марихуаны. и был осужден по ч. 3 ст. 30 п. "г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на 7 лет. Условное осуждение было отменено и к назначенному наказанию прибавили 1 год и по совокупности приговоров назначили 8 лет лишения свободы. В материалах дела имеются документы о наличии малолетнего ребенка, матери-пенсионерки (болеющей астмой и перенесшей инсульт), об активном способствовании раскрытию тяжкого преступления, положительные характеристики с места работы, места жительства. В ходе апелляционного суда, адвокат просил переквалифицировать действия на ч.2 ст.228, прокурор же просил оставить приговор без изменений. В итоге судебная коллегия переквалифицировала действия на ч.2 ст.228 и назначила наказание 7 лет (6 лет и плюс 1 год по совокупности приговоров), назначая наказание учла характер и степень общественной опасности преступления, данные о личности виновного, установленные судом первой инстанции смягчающие обстоятельства (п. "и" ч.1 ст. 61 активное способствование раскрытию тяжкого преступления), отсутствие отягчающих обстоятельств, влияние наказания на исправление осужденного и условия жизни семьи, назначила наказание с применением положений ч.1 ст.62 УК РФ. В определении судебная коллегия указала, что переквалифицировав действия на менее тяжкую статью, судебная коллегия вышеописанные обстоятельства, учтенные судом первой инстанции, не может расценить как исключительные, влекущие применение ст. 64. У меня вопрос: не является ли это решение ухудшающим положение осужденного, ведь прокурор не просил отменять смягчение приговора и отменять применение ст. 64 (п.16 и 17 пленума №26 и статья 327.1 ГПК РФ). Имеет ли права апелляционный суд отменять применение статьи 64, учтенное судом первой инстанции? На что еще можно сослаться, чтобы назначили более мягкое наказание и вернули применение ст. 64? 7 лет это очень строгое наказание, исходя из практики назначения наказаний. Заранее большое спасибо за ответ!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Вы правильно ставите вопрос. Решение суда апелляционной инстанции действительно не соответствует статье 389.24 УПК, в части первой которой сказано: «обвинительный приговор, определение, постановление суда первой инстанции могут быть изменены в сторону ухудшения положения осужденного не иначе как по представлению прокурора, либо жалобе потерпевшего, частного обвинителя, их законных представителей и (или) представителей». Из чего следует, что суд, принявший решение о смягчении приговора по жалобе стороны осужденного, должен был изменить наказание для приведения его в соответствие с установленными судом первой инстанции особыми обстоятельствами, на основании которых было назначено наказание ниже низшего предела санкции. Как Вы правильно отмечаете, те особые обстоятельства, на основании которых суд применил статью 64 УК, апелляционная инстанция не могла признать несущественными или отвергнуть, поскольку вопрос о незаконности или необоснованности приговора в части его излишней мягкости прокурором не ставился.
Суд первой инстанции при санкции части 4 статьи 228.1 от 10 до 20 лет (а с учетом части 3 статьи 30 от 10 до 15 лет) назначил 7 лет, т. е. значительно ниже низшего порога. Соответственно, при изменении на часть 2 статьи 228 также должна была быть применена статья 64, при санкции от 3 до 10 лет наказание должно было быть ниже 3 лет (примерно 2 года и 3 месяца).
Поэтому надо подавать кассационную жалобу в президиум облсуда, и ставить вопрос о частичной отмене апелляционного определения в части назначенного наказания.
28.10.2017

№11741

Спрашивает Федя
(пересмотр приговора)
Добрый день . Брата осудили на 16 лет. По сути за якобы сбыт 2,,75гр метамфетамина. Но якобы он действовал в составе ОПГ . Это при том что лидер ОПГ и на следствии и в суде неизменно утверждал, что брат был лишь одним из обычных покупателей. Так вот, показания брата, что он дал на следствии были признаны судом правдивыми и соответствующими действительности. Судья согласился с ними. Однако в приговоре делает вывод о том, что брат сбыл закупщику наркотики действуя в ОПГ под руководством В-а и сбыл именно те наркотики, которые ранее для сбыта ему передал Владимиров МАКСИМ (имя изменено - завпунктом). Причем ссылаясь на эти самые его показания хотя брат вообще-то говорил о том, что наркотики брат приобрел на деньги закупщика у Сергеева (имя изменено - завпунктом) МАКСИМА.  Судья просто убрал из протокола фамилию оставив одно имя МАКСИМ. Такой вот дуализм в одной голове. Дальше,больше: прокурор в заседании просит признать показания свидетеля недопустимыми, которые он дал на следствии, суд соглашается, с доводами прокурора. В суде оглашаются показания свидетеля из другого уголовного дела, в которых про брата ни полслова. Но приговор основывается именно на тех показаниях которые не оглашались и признаны судом недопустимыми . Апелляция все доводы оставила без внимания. Только в определении исправила и фамилию Владимиров поставила. Нарушений и подтасовок огромное количество. Есть ли смысл писать ходатайство в прокуратуру о внесении представления прокурором? И как точнее и эффективнее изложить такой вот дуализм судьи? Спасибо.

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. Исключите из дальнейшей своей работы какой-либо расчет на прокуратуру. Это орган, который ничего не будет делать для Вас с целью обжалования приговора, который их вполне устраивает. После апелляции у осужденного и его защитника есть только один способ своей защиты — самостоятельное написание кассационной жалобы. Вот этим и надо заниматься. Написать кассационную жалобу сложно. Одновременно она должна быть краткой, не более нескольких листов, с другой стороны — полной по аргументам. Надо уметь так написать, чтобы каждый аргумент был понятен с двух строчек и не занимал лист текста. К сожалению, большие жалобы никто не читает, не читают жалобы, состоящие из ссылок на законодательство, так как судьи и их помощники прекрасно знают все это законодательство. Имейте это в виду при составлении жалобы.
15.10.2017

№11722

Спрашивает Н.
(пересмотр приговора: обязательные работы)
У дочери мужу дали 200 часов обязательных работ ей 16 ему 22 ... Женаты ... На то время она была на 9 месяце беременности ... Суд не скостил срок т.к ребенок еще не родился ... Сейчас он является кормильцем семьи и тд ! Можно через суд обжаловать приговор ? Отработал 50ч

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Любой приговор в части назначенного наказания можно обжаловать. Наверняка пропущен срок 10-дневный срок подачи апелляционной жалобы. Но осужденный вправе подать кассационную жалобу на вступивший в законную силу приговор суда. Жалоба подается в президиум областного или приравненного к нему суда. Приложить документы, подтверждающие рождение ребенка, обосновать, что прохождение обязательных работ препятствует его основной оплачиваемой работе. Сослаться на статью 61 УК, согласно которой при назначении наказания должны учитываться условия жизни семьи осужденного. Скажу сразу — шанс невелик, но исключать нельзя, хуже не будет. Только судиться смысла особого нет. Даже если суд примет жалобу, к тому времени придется уже обязательные работы пройти.
Лучше ориентироваться не на маловероятное изменение приговора, а на такое исполнение обязательных работ, которое не препятствовало бы, или не сильно препятствовало бы основной оплачиваемой работе. Согласно статье 27 УИК, время обязательных работ не может превышать 4 часов в выходные дни, и 2 часов в рабочие дни. «Время обязательных работ в течение недели, как правило, не может быть менее 12 часов. При наличии уважительных причин уголовно-исполнительная инспекция вправе разрешить осужденному работать в течение недели меньшее количество часов». Полагаю, надо действовать в этом направлении, то есть обратиться с письменным мотивированным ходатайством в УИИ.
08.10.2017

№11671

Спрашивает N.
(пересмотр приговора)
Доброго дня! Моего гражданского супруга осудили на 5 лет в 2015г. 1-я апелляция снизила срок, кассация отменила решение, 2-я апелляция срок подняла. Вопрос: может ли кассация расматриваться дважды в краевом суде? Куда обращаться дальше?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Да, повторно все идет по тем же инстанциям. Новое апелляционное определение обжалуется, как и первое, сначала в первой кассационной инстанции (президиум облсуда), затем — во второй (судебная коллегия по уголовным делам ВС РФ).
17.09.2017

№11659

Спрашивает Наталья
(пересмотр приговора)
добрый день, моему сыну 19 лет, его задержали на закладках, решил помочь другу и в тоже время заработать денег,30 марта моего сына и его друга задержали ничего не нашли был найден только планшет с адресами закладок ,30 августа был вынесен приговор 6 лет в колонии строго режима,во время судебных заседаний адвокатом было выявлено много нарушений, такие как не совпадение во времени, моего сына задержали в 22 часа .а следователь сказал что выехал по анонимному звонку поступившему в 22-55,были нарушены правила хранения вещ .доков, суду была предъявлена детализация звонков из которой видно что планет был включён и на него поступали входящие вызовы в то время как он уже был изъят и опечатан,сын активно способствовал следствию,они с другом вместе показывали места закладок,их фотографировали,но в документах был указан только один из них, неправильное оформление рапортов,протоколов,на это всё указал адвокат и подавал ходатайство о признании недействительным,но суд в ходатайстве отказал,адвокат сказала что если бы суд удовлетворил ходатайство, то их надобыло бы оправдать,но дали 6 лет .хотя я очень надеялась на условный срок. Скажите, можно ли подать аппеляцию и надеяться на уменьшение срока или на условный срок и не сделаем ли мы хуже чем есть если подадим аппеляцию

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Для наиболее точного ответа желательно знать статью и часть этой статьи, по которой осужден Ваш сын. Я понимаю, что это статья 228.1, но какая часть? И применена ли статья 30 УК (неоконченное преступление). Если это части 3, 4 или 5 (а это скорее всего), то наказание назначено ниже низшего порога санкции, и снизить его практически невозможно. Разве что педалировать то обстоятельство, что сын вместе с другим обвиняемым способствовал следствию, а это, как Вы пишите, не было учтено в приговоре При подтверждении этого факта (сотрудничества) протоколом судебного заедания, другими материалами дела — это достаточно весомый повод для обжалования и возможно смягчения приговора. Будет ли прокуратура со своей стороны подавать апелляционное представление — зависит от того, какое наказание просил гособвинитель. Если он просил намного больше - то могут обжаловать: «Обвинительный приговор, определение, постановление суда первой инстанции могут быть изменены в сторону ухудшения положения осужденного не иначе как по представлению прокурора либо жалобе потерпевшего, частного обвинителя, их законных представителей и (или) представителей» (статья 389.24 УПК).
13.09.2017

№11646

Спрашивает Юлия
(пересмотр приговора)
Здравствуйте. Помогите, пожалуйста, с вопросом подачи кассации в Верховный Суд Р. Жалоба рассматривалась в кассационной инстанции, в областном суде год назад, оставили без изменений. Сейсас хотели подать жалобу в ВС, а адвокат сказал, что сроки прошли.
Какой срок подачи кассационной жалобы в ВС РФ?
Если он пропущен, как можно восстановить срок?
Куда подавать ходатайство, где это указано в законе?
Что можно указать в качестве уважительности причин?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Адвокат отстал от жизни. Никаких ограничительных сроков подачи и рассмотрения кассационной жалобы уже не установлено, это отменено с 2015 года. См. схему обжалования.
Так что восстанавливать ничего не надо. В Вашем случае следует подавать кассационную жалобу в Судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ.
13.09.2017

№11609

Спрашивает А.
(пересмотр приговора, ОРМ)
Здравствуйте. В деле 5 эпизодов, 5 й- контрольная закупка, первые 4 эпизода- изъятие наркотиков в результате "наблюдения". Оперативники утверждают,и это отражено в приговоре, что все участниники будущего уд были им известны по именам и телефонам. Вопрос, можно ли утвреждать, что все эпизоды, следующие за первым - провокация сотрудников ФСКН, Несмотря на то, что запрещенные вещества были изъяты через наблюдения, а не контролную закупку?
И второе- Если об этом не было заявлено в суде 1 инстанции ( ни хадатайством, ни в прениях), можно ли этот аргумент использовать в апелляции? Спасибо заранее.
Буду признательна за оператиный ответ, готовимся к апелляции

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Во-первых, о возможности использования в апелляционной инстанции доводов, не заявлявшихся в первой инстанции: «Если заявляется ходатайство об исследовании доказательств, которые не были исследованы судом первой инстанции (новых доказательств), то лицо обязано обосновать в апелляционных жалобе или представлении невозможность представления этих доказательств суду первой инстанции». (статья 389.6 УПК РФ).
Во-вторых — по существу дела, была ли провокация.
Чтобы ответить на этот вопрос, надо смотреть, каковы были основания, методы и каковы результаты оперативных действий по изъятию наркотиков (как Вы пишете — в порядке наблюдения). Как происходило первое изъятие, можно ли добытые по первому эпизоду данные признать достаточными доказательствами. ЕСПЧ подчеркивал в своих решениях по жалобам на осуждение в результате того, что называлось проверочной закупкой, что не существует обязательных формальных признаков провокации. В каждом конкретном случае ЕСПЧ исследовал допустимость доказательств в их совокупности.
23.08.2017

№11594

Спрашивает Влад
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! Нужна Ваша помощь в следующем вопросе! У меня на руках два решения одного судьи с интервалом в 9 месяцев, каждое в законной силе. Первое решение об административном правонарушении в котором указаны место и время. И второе решение это приговор суда, где в основу положены результаты ОРМ- наблюдения, так вот в приговоре время отличается от того, что указано в первом решении суда! Естественно никакого Орм не было и в помине, но как доказать!? Имеет ли смысл сослаться в данной ситуации на ст.90 УПК. Ведь все материалы в обоих случаях составляли одни и теже сотрудники полиции. Первым в законную силу вступило постановление об административном правонарушении!!! Подпадает ли описанная ситуация под ст.413 УПК РФ???

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Если пройдены все кассационные инстанции, то в описанном Вами случае (если расхождение во времени не 5 минут) действительно надо попробовать прибегнуть к процедуре возобновления дела по новым обстоятельствам (статья 413 УПК). Но здесь важно понимать, что в этой главе УПК речь идет только о новых вновь открывшихся обстоятельствах, то есть о таких доказательствах, которые не были по объективным причинам известны вообще или не были и не могли быть известны стороне защиты. Если осужденный и его адвокат не ставили в суде вопрос об этих обстоятельствах, хотя они знакомились с материалами дела, в которых были отражены эти факты, то писать в прокуратуру по статье 413 смысла нет.
17.08.2017

№11578

Спрашивает Анастасия
(пересмотр приговора, помилование)
Здравствуйте. Друга осудили по ст. 228 часть 2 в Краснодарском крае, дали 3.6. Он -
гражданин Украины, сам с Луганской области. Жена оформила мать-одиночку и оставила его без ребенка т.к. на момент, когда он записывл ребенка на себя - они не состояли в браке. Вопрос таков: если у человека огромный багаж твоческой дейтельности, всё задокументировано и оформлено - можно ли помочь выйти или как-либо сократить срок, написав письмо на Приемную Путина и <полит. партию>?
И если это не даст реультатов и прийдется отбывать срок полностью - есть ли шанс оформить гражданство РФ в этот момент?

Отвечает юрист Арсений Львович Левинсон:
Здравствуйте. Писать в приемную Президента или в полит. партию смысла нет. Ни президент, ни депутат не могут изменить приговор суда и снизить срок наказания. Президент может помиловать осужденного, но, к сожалению, нынешний Президент милует единицы граждан и при нём создан сложный механизм рассмотрения прошений о помиловании. Есть ли среди этих единиц помилованных осужденные по антинаркотическим статьям — неизвестно, так как в указах президента о помиловании статья, по которой был осужден помилованный, не указывается.. Так что обращаться с ходатайством о помиловании практически бесполезно.
Приговор может быть изменен только при обжаловании в апелляционном, кассационном и надзорном порядке. См. схему обжалования приговора. Апелляционное обжалование, наверное, уже прошло или пропущено. Основанием для обжалования приговора в кассационном порядке может быть несправедливость приговора, в том числе, то что суд не учел данные о личности осужденного. Конечно, шансов на изменение приговора очень мало, но больше, чем если писать президенту.
Отбывая наказание в виде лишения свободы нет возможности получения гражданства РФ. После отбытия наказания иностранный гражданин подлежит депортации из РФ, см. консультацию № 11575.
03.08.2017

№11552

Спрашивает Александр
(пересмотр приговора)
Здравствуйте, обращаюсь к вам с вопросом по поводу подачи надзорной жалобы.
Прошу дать разъяснение, могут ли данные нарушения, указанные мной, являться предметом рассмотрения ВС РФ? с уважением Александр.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Не хочется Вас огорчать, но я не вижу перспектив дальнейшего обжалования. Судя по Вашему письму, Вы уже прошли первую кассационную инстанцию (президиум суда субъекта РФ), где был отказ на уровне предварительного рассмотрения судьей, и теперь готовите жалобу в Судебную коллегию ВС РФ. Жалоба эта называется теперь не надзорной, а кассационной. Надзорную жалобу подать можно только по делу, рассмотренному по существу двумя кассационными инстанциями. Если податель жалобы не согласен с результатами рассмотрения. Таких случаев почти нет.
Статистика:
из 216 305 кассационных жалоб, поданных в президиумы судов субъектов РФ сквозь сито предварительного контроля на уровне судьи пропущены для рассмотрения президиума 5, 2 %, то есть 11 184 жалобы (по данным за 2016 г);
из 30 921 кассационной жалобы, поступивших в ВС, сквозь сито предварительного контроля на уровне судьи ВС пропущена только 101 жалоба - 0, 3% (по данным за второе полугодие 2015 года). Уточняю: 101 жалоба в полгода, примерно 200 в год. При этом чуть ли не половина из них все равно не рассматривается ВС, а направляется в президиум облсуда, если он не рассматривал по существу.
Скажу откровенно — перечисленные Вами нарушения в их совокупности ставят приговор под сомнение. Но с учетом вышеизложенной практики положительное решение по жалобе маловероятно. Хотя подавать можно, хуже не будет И если будете подавать, обратите внимание на следующее. Все приведенные Вами процессуальные нарушения Вы называете грубейшими. Я бы не спорил, но взятые в отдельности они все-таки не грубейшие, такое усиление только портит эффект. Тем более нет понятия «грубейшие» по УПК, ни одну норму нарушать ведь нельзя. Но есть понятие «существенные нарушения», и они перечислены в статье 389.17 УПК. Список их посмотрите сами.
И еще один частный момент. Но так как это важный пункт, считаю нужным обратить внимание. Вы приводите доказательства, почему свидетель понятая В. является заинтересованным лицом, так как находится в дружеских отношениях со следователем и является бывшим сотрудником уголовного розыска. И при том Вы указываете, что и вторая понятая С. тоже незаконная понятая, но почему — никак не объясняется.
14.07.2017

№11540

Спрашивает Татьяна
(пересмотр приговора)
Добрый день! Очень полезный сайт с полезными ответами, спасибо.
Моего молодого человека посадили на 8,6 по ч. 6, ст 228. Наркотиков при нем не было, вес в размере 2г. изъяли у наркомана, который признался что приобрел у моего парня... лично они не знакомы. Все обвинения построены со слов "Х" на которого ссылаются подельники, "Х" не задержан и не допрошен. Суд апелляционной инстанции оставил приговор без изменения, хотя было и нарушение, т.к. наш адвокат защищал в одно время другого обвеняемого по этому же делу, чьи показания противоречили нашим. Подскажите пожалуйста что нам делать дальше ?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Ваш друг осужден не по 228, а по 228.1, так как это сбыт. Части 6 в этой статье нет их всего 5. Так как Вы не пишете, какое вещество изъято, то не не могу понять, какая часть. Пишу это вне зависимости от Вашего вопроса, просто Вам на будущее, если будете писать в его интересах - указывайте часть, статью правильно.
По существу Вашего вопроса. Наиболее существенным и относительно перспективным нарушением, которое надо обжаловать, это нарушение адвокатом Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». Согласно статье 6 этого закона «Адвокат не вправе:...2) принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случаях, если он: ... оказывает юридическую помощь доверителю, интересы которого противоречат интересам данного лица».
Кассационные инстанции если и принимают какое-то решение по жалобе в пользу осужденного (а это бывает очень редко) то в подавляющем большинстве дел они готовы это делать только по грубым формальным нарушениям, а не по доказанности вины. То есть не по существу дела.
Хотя и на этом основании после вступления приговора в законную силу изменить его маловероятно. Но пытаться надо. Скорее всего основные аргументы по существу приговора связаны с недоказанностью вины из-за недостаточности доказательств. В практике ВС РФ имеются решения об отмене приговоров из-за недоказанности вины. м., например, Определение Верховного Суда РФ от 10 февраля 2011 г. по делу Абдурагимова (В данном Определении ВС указал , что для признания лица виновным в сбыте недостаточно показаний другого лица о приобретении у осужденного наркотиков).
В любом случае, другого пути нет, только подавать кассационную жалобу. Первая кассационная инстанция — президиум облсуда.
Но должен Вас предупредить о том, что на высшие суды питать особой надежды не приходится. Да, примеры есть, право на обращение есть, но по статистике (последние данные по второму полугодию 2015 года) из 30 921 кассационной жалобы, поступивших в ВС, сквозь сито предварительного контроля на уровне судьи ВС пропущена только 101 жалоба (0, 3%).
12.07.2017

№11532

Спрашивает Тамара
(пересмотр приговора, переписка с завпунктом)
Здравствуйте. Подскажите,пожалуйста,можно ли надеется на положительное решение при подаче кассационной жалобы на смягчение приговора при следующих обстоятельствах: сына осудили по ст.228.1ч.3 пп.аб на 6 лет строгого режима/применялась ст 64/,апелляция не подавалась по (совету адвоката). Сын отбывает наказание 1.5 года,со времени суда прошел год.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Поскольку статья 64 применена судом первой инстанции, без чрезвычайных обстоятельств, касающихся самого осужденного или положения его семьи, подавать кассационную жалобу оснований нет. Ведь кассационные инстанции не могут просто смягчить приговор, а лишь исправить в части назначенного наказания неправильный приговор.
Но даже хорошо мотивированные жалобы на грубейшие нарушения закона судами не проходят сквозь первоначальное рассмотрение судьями этих инстанций, отфутболивающими (другое слово трудно подобрать)жалобы, не особенно утруждая себя их изучением, что видно из отказных постановлений этих судей.
Последние данные статистики: из 216 305 кассационных жалоб, поданных в президиумы судов субъектов РФ сквозь сито предварительного контроля на уровне судьи пропущены для рассмотрения президиума 5, 2 %, то есть 11 184 жалобы (по данным за 2016 г); из 30 921 кассационной жалобы, поступивших в ВС, сквозь сито предварительного контроля на уровне судьи ВС пропущена только 101 жалоба - 0, 3% (по данным за второе полугодие 2015 года).
12.07.2017

№11517

Спрашивает Светлана МК
(пересмотр приговора)
Добрый вечер! Помогите пожалуйста в таком вопросе! Статья 228 часть 1 прим 1 через 30 был условный срок после чего была замена условного срока на реальный срок по статье 228 часть 2 ст 33 часть 5, можно ли подать кассационную жалобу по причине роспуска ФСКН? Отсижено 2 года из 4, кассационную жалобу для замены вида наказания? Либо досрочного освобождения? Заранее спасибо!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Ликвидация ФСКН не является основанием для обжалования приговора, хотя мысль Ваша понятна. Ходатайствовать о замене лишения свободы более мягким наказанием Вы вправе уже сейчас, по отбытии половины срока. А УДО — после 3/4 срока.
30.06.2017

№11508

Спрашивает Светлана
(пересмотр приговора)
Здравствуйте!Сын написал кассационную жалобу на аппеляционное решение. Подскажите пожалуйста куда и на какой адрес отправить жалобу? Как оформить госпошлину,если сын в ИК, а мы в другом городе? Вернее, подскажите пожалуйста,как все сделать правильно? Заранее большое спасибо за Ваш труд и низкий Вам материнский поклон.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Кассационная жалоба подается по инстанциям. Первая инстанция для приговоров районного/городского суда — президиум областного, краевого и приравненных к ним судов. Госпошлина при подаче жалобы по уголовному делу не взимается. Сроков для подачи кассационной жалобы не установлено.
29.06.2017

№11483

Спрашивает Антонина
(пересмотр приговора, назначение наказания)
Более четырёх лет назад наш сын с другом варили коноплю за гаражами. Делали это первый раз.Благо конопля у нас растёт везде,Варили для себя,решили попробовать Слышать слышали,а не пробовали.Собрали траву,сварили и тут их ха этим занятием и поймал наркоконтроль. Должен был состояться суд но второй участник скрылся,четыре года он был в федеральном розыске. За это время наш сын жён лся,работал.Через четыре года объявился второй участник и сдался.Дело было рассмотрено в особом порядке.обоим дали по 3,2мес.особо строгого режима. Почему наказание дали одинаковое? Мы считаем это несправедливым!!! Есть ли у нашего сына шанс на снижение срока? У него двое несовершеннодетних детей. Пожалуйста, подскажите,как нам быть и чтомы можем предпринять?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Согласен с Вами, что здесь может быть повод для обжалования. Наличие у обвиняемого малолетних детей - безоговорочное смягчающее обстоятельство (пункт «г» части 1 статьи 61 УК). Кроме того, все-таки положительное поведение обвиняемого в течение столь долгого времени, пока соучастник находился в розыске, не может скидываться со счетов. Так сложилось, что дело было отложено. Но когда находившийся в розыске объявился, суд должен был рассматривать доказательства, характеризующие личность Вашего сына, исходя не из ситуации 4-летней давности, а характеризуя его, какой он есть сейчас. Прошло 4 года. Человек женился, у него дети, не привлекался, работает (учится) и т.п., не скрывался. Из-за внешних обстоятельств Ваш сын оказался примерно в такой же ситуации, как обвиняемый родитель, которому суд определяет отсрочку исполнения приговора до достижения ребенком 14-ти лет. И если за это время человек жил добропорядочно, то отсрочка наказания превращается в освобождение от наказания.
Не знаю, какую статью вменили осужденным и о каком количестве наркотика идет речь. Судя по сроку, наказание назначено не самое строгое. Суд мог полагать, что смягчающие обстоятельства учтены. У скрывавшегося подельника тоже могли быть смягчающие обстоятельства. А то, что он скрылся от правосудия, отягчающим обстоятельством не является. В таком случае жалоба, наверное, не даст положительного результата. Но тогда формулировать ее надо иначе, не в сравнении со вторым осужденным, а независимо от него говорить, что наказание излишне строгое с учетом всего положительного, что можно сказать о Вашем сыне.
18.06.2017

№11460

Спрашивает Олеся
(пересмотр приговора)
Здравствуйте,такая ситуация у молодого человека условное наказание заканчивалось бы в сентябре ст не 228,взяли с 2,5гашиша,следователь говорил 100%условное,когда его взяли,он просто спал в машине мимо ехали гнк,вину признал, парень не употребляющий наркотики у него мама сильно болела,он возил Ее в больницу через день на диализ,был подавлен,т к пить нельзя друг ему посоветовал это,в день когда его отпустили мама его умерла,дальше следователь просил заменить адвоката,т к он не мог дозвониться тому,второй адвокат чуть ли выступил обвинитель,нёс ересь в стиле того что в диспансере заключение о психическом состоянии подтвердилось,в итоге зачитав экспертизу на суде там ничего не выявлено,прокурор с судьёй были поражены,вынесли приговор 3,5лишения свободы. Можно ли обжаловать приговор в связи с тем что все смягчающие обстоятельства не были учтены,и что следствие велось некорректно, в связи с чем не мог защищать свои права,характеристики не собирал адвокат,и сейчас же синтетические наркотики,которые он приобрёл через закладку,там 228ч 2 из-за количества,а так приобретение с целью употребления,есть ли какие то варианты? Заранее спасибо

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Надо подавать кассационную жалобу, только обжаловать в ней не все подряд, а только то, что имеет отношение к назначенному наказанию. Вы пишете — не учтены смягчающие обстоятельства. Вот этим и надо аргументировать жалобу — какие обстоятельства, что по этому поводу в приговоре. Что касается адвоката, плохо исполнявшего свои обязанности, на это кассационная инстанция реагировать не будет. Хотя, если что-то из смягчающих обстоятельств не было учтено из-за профнепригодности адвоката, то можно объяснять ситуацию и поведением адвоката.
Порядок обжалования приговора — куда, и в каком случае подавать см. http://hand-help.ru/doc4.15.html
09.06.2017

№11441

Спрашивает Р.
(пересмотр приговора, доказательства)
Предыдущий № 11420
Здравствуйте, здравствуйте! Спасибо Вам за ваш ответ,но он породил новые вопросы!
В кас.жалобе в президиум ВС республики я указывал на несколько нарушений норм УПК .
Однако судья изучив жалобу отказал в передаче на рассмотрение суда кас. инст.не опровергнув при этом приведенные мною в жалобе доводы!
Дилемма какая то получается! Указанные нарушения остались без внимания,а я по этим основаниям уже не могу подавать новую кас. жалобу в тот же суд! Подскажите как быть!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Немотивированных отказов судей в передаче жалоб на рассмотрение по существу кассационной инстанцией очень и очень много. Самые очевидные доводы, даже прямые доказательства злоупотреблений следователей, произвола в суде — остаются без внимания. Насколько я понимаю, существует заранее определенный предел , сколько жалоб пропускать. Поэтому совершенно похожие между собой жалобы по разным делам получают противоположную оценку.
Но в Вашем случае не полный тупик. После отказа президиума ВС Республики у Вас есть право обратиться во вторую кассационную инстанцию — Судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ. Можно - с теми же доводами, которые Вы приводили в предыдущей жалобе.
05.06.2017

№11433

Спрашивает Надежда М.
(пересмотр приговора)
Здравствуйте ! Моего сына осудили по ст. 228.1ч.3 на 12 лет строгого. 4.5 года уже отбыл . Прошли все суды включаая ВС.везде отказы никто не хочет видеть нарушения. Дело было сфальсифицировано Операми, которые сейчас находятся в розыске, против них возбуждено уголовное дело, за другое сфальсифицированное уголовное дело.
Сейчас у нас открылось новое обстоятельство, оказывается наш адвокат одновременно был адвокатом у лица, который свидетельствовал против моего сына , и он был осужден по ст. 228.1 на 3года условно. Подскажите является ли это нарушением ? Сын хочет подать жалобу председателю ВС и очень требуется образец как грамотно и правильно составить эту жалобу. Ранее я отправляла экспертизу.

Отвечает адвокат Виталий Владимирович Мазур:
Здравствуйте, Надежда!
Если он был адвокатом одновременно и свидетеля обвинения и подсудимого, в рамках одного процесса, то в соответствии со ст. 61 УПК РФ это обстоятельство могло послужить причиной отвода данного защитника, в случае заявления соответствующего ходатайства.
В случае если вы полагаете, что защитник склонил свидетеля к даче ложных показаний с целью избежать ответственности, то данные действия образуют состав уголовно наказуемого деяния. В этой связи вы можете обратиться с заявлением в следственный комитет.
Не думаю, что указанное вами обстоятельство может повлечь за собой отмену приговора, но его обязательно нужно указывать в жалобе в ВС РФ.
Не могу отослать вас к какому – либо универсальному образцу для составления жалобы. Разумнее найти адвоката с опытом в данной области и довериться ему.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Жалоба пишется в свободной форме. Куда (в какую инстанцию), потом от кого (с указанием статьи по которой осужден, суда, каким осужден, даты приговора и места отбывания), потом посередине листа слова КАССАЦИОННАЯ ЖАЛОБА, затем в первом абзаце еще раз каким судом по каким статьям и когда осужден и когда была апелляция (если была) и каково было решение второй инстанции (апелляции). Потом пишете, что с приговором и апелляционным определением не согласны, считаете незаконным и необоснованным по следующим основаниям, и дальше в свободном стиле и без излишеств (то есть только суть). В конце же такие слова: «На основании изложенного, руководствуясь статьями 401.7 — 401.17 УПК РФ, прошу.....». А что просить, это зависит от содержания жалобы. Какие варианты - перечислено в пунктах 2-5 части 1 статьи 401.14 УПК: «1. В результате рассмотрения уголовного дела суд кассационной инстанции вправе: … 2) отменить приговор, определение или постановление суда и все последующие судебные решения и прекратить производство по данному уголовному делу;
3) отменить приговор, определение или постановление суда и все последующие судебные решения и передать уголовное дело на новое судебное рассмотрение либо возвратить дело прокурору;
4) отменить приговор суда апелляционной инстанции и передать уголовное дело на новое апелляционное рассмотрение;
5) отменить решение суда кассационной инстанции и передать уголовное дело на новое кассационное рассмотрение; ….»
31.05.2017

№11427

Спрашивает Дима
(пересмотр приговора, переписка с завпунктом)
Приветствую всех в хенд хелп написал по 73-фз кассацию в ВС рк это коми,ответили новый закон не предполагает новых жалоб, а при говор при прошлых расмотрениях полностью проверен

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. В Федеральном законе от 17 апреля 2017 года № 73-ФЗ нет таких слов «могут быть поданы новые кассационные жалобы». Поэтому с точки зрения мастерства отписки судебные клерки ответили близко к действительности. Но это, конечно, формальное, или даже не формальное, а лукавое и неверное по существу отфутболивание. Закон исключает прямой запрет, имевшийся ранее в статье 401.17 УПК на подачу новых и повторных кассационных жалоб. Также было буквально запрещено принимать к рассмотрению кассационную жалобу, поданную по иным правовым основаниям, то есть аргументированную иначе. Например,в поданной в первый раз жалобе осужденный доказывал непричастность, настаивал на недопустимости доказательств, а теперь подает жалобу, где речь идет только о неоправданно суровом наказании, о чем он раньше не писал. Поэтому, чтобы не сработало главное чиновничье правило бумеранга, не надо писать «новая жалоба», лучше - «жалоба приносится по иным правовым основаниям в соответствии со статьей 401.17 УПК РФ в действующей редакции».
29.05.2017

№11424

Спрашивает Ольга
(пересмотр приговора)
Здравствуйте я уже писала вам но ответа так и не было. Прошу ответить на мой вопрос .Моего мужа осудили ч .5 ст.33,ч 2ст.228 на три года.со штрафом 20000 тысяч,и по ч.3ст228 десять лет,со штрафом 50000 тысяч.В соответствии с ч.3 ст.69 наказание десять лет и шесть месяцев.При назначение подсудимому суд учитывает характер и степень общественной опасности совершенных подсудимым преступлений,относиться к категориям тяжким и особо тяжким,личность подсудимого,который по месту жительства работы характеризуется положительно,ранее не судим,на учете у врача нарколога не состоит,его семейное и материальное положение,а также влияние назначенного наказание на его исправление. Обстоятельства смягчающими наказание подсудимому в соответствии со ст.61,суд признает явку с повинной.Мы прошли все кассационные жалобы везде было отказано,в деле много ошибок.мы на все указывали, а сейчас можно подовать заново жалобы.Как подать на слишком суровое наказание что не применили ст 64 у нас ипотека документы были представлены. И правильно ли суд назначил наказания с явкой повинной.Помогите пожалуйста как лудще составить жалобу,на ошибки больше не указывать которые мы ранее указывали.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Да, теперь можно подать кассационную жалобу по иным основаниям, которая будет приемлемой , если в ней не будут повторяться прежние доводы. Думаю, правильнее всего, не указывая ни на какие ранее уже отвергнутые судебными инстанциями доводы, писать в жалобе только о смягчении наказания, а в качестве иных доводов описать ухудшившееся положение семьи, прежде всего всем понятную историю с ипотекой. Даже если в прежней жалобе это упоминалось, экономическая ситуация в стране сильно изменилась, и положение стало еще более бедственным. Не пишите, что жалоба новая, пишите, что она подается по иным основаниям, в соответствии со статьей 401.17 УПК в редакции Федерального закона от 17 апреля 2017 года № 73-ФЗ. Кассационную жалобу надо в этом случае подавать в первую кассационную инстанцию, то есть в президиум областного или приравненного к нему суда.
26.05.2017

№11420

Спрашивает Р.
(пересмотр приговора, доказательства)
Здравствуйте уважаемые ! Подскажите пожалуйста как быть!
Приговор основан на доказательстве -"протокол получения образцов голоса и речи для сравнительного исследования"которое является производным док-вом фоноскопических экспертиз!
Однако согласно протоколу суд.зас.данный протокол судом не исследован и в прот.суд.зас. не отражен!
Данное нарушение было указано мною в апелляционной и кассационной жалобе в ВС республики Татарстан но осталось без внимания и удовлетворения суда.
Собираюсь писать в ВС РФ ,подскажите является ли данное нарушение УПК безусловным основанием для отмены приговора и направления дела на новое разбирательство в суд первой инстанции? Достаточно ли указать только одно данное нарушение в жалобе дабы иметь возможность написать новую жалобу по иным основаниям?

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. Нет, ни одно нарушение не является безусловным основанием для отмены приговора (разве что самые явные). И, конечно же, только это одно основание недостаточно указать в жалобе. Как показывает практика, только комплекс нарушений (причем серьезных, а не технических ошибок) может привести к удовлетворению жалобы, поэтому мне кажется, что надо указывать их не по одному.
26.05.2017

№11397

Спрашивает Надежда М.
(пересмотр приговора)
Здравствуйте ! Моего сына осудили по ст. 228.1ч.3 на 12 лет строгого. 4.5 года уже отбыл . Прошли все суды включаая ВС.везде отказы никто не хочет видеть нарушения. Дело было сфальсифицировано Операми, которые сейчас находятся в розыске, против них возбуждено уголовное дело, за другое сфальсифицированное уголовное дело.
Сейчас у нас открылось новое обстоятельство, оказывается наш адвокат одновременно был адвокатом у лица, который свидетельствовал против моего сына , и он был осужден по ст. 228.1 на 3года условно. Подскажите является ли это нарушением ? Сын хочет подать жалобу председателю ВС и очень требуется образец как грамотно и правильно составить эту жалобу. Ранее я отправляла экспертизу.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Извините, что не ответили ранее, были майские каникулы, а вопросов очень много.
Поверьте, на стадии обжалования Председателю ВС заключение специалиста не сыграет никакой роли, ведь полномочия Председателя в данном случае - согласиться или не согласиться с постановлением судьи ВС об отказе в передаче жалобы Судебной коллегии.
Поэтому в жалобе, направляемой Председателю, должно быть две части , либо к жалобе собственно председателю приложена копия кассационной жалобы, которую не пропустил судья. Обжаловать председателю следует необоснованность постановления судьи, отсутствие в нем ответом на конкретные поставленные в кассационной жалобе вопросы.
Это предварительный Вам ответ, основной ответ вы получите через несколько дней, когда ответит наш консультант.
17.05.2017

№11396

Спрашивает Божена
(пересмотр приговора)
Здравствуйте. ОПРЕДЕЛЕНИЕ Конституционного Суда РФ от 08.11.2005 n 403-О: Жалоба (представление), принесенная по иным правовым основаниям, не является повторной, а потому может быть подана вновь в ту же надзорную инстанцию. Повторную жалобу по новым основаниям (ст.401.17 УПК РФ) в какую инстанцию нужно подавать? Спасибо.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Определение КС, на которое Вы ссылаетесь, было принято в 2004 году, когда система обжалования приговоров, вступивших в законную силу, была иной. Теперь появилась апелляция, а надзорное обжалование разделено на кассационное и собственно надзорное.
В надзорную инстанцию (Президиум ВС РФ) с жалобой на приговор районного суда пробиться нереально: обжалование в 99, 9 % случаев заканчивается на второй кассационной инстанции. Для приговоров районных судов это - Судебная коллегия по уголовным делам ВС РФ. С 2013 года действовал тотальный запрет на любую новую или повторную жалобу. Жалоба, подаваемая в ту же судебную инстанцию, по тем же или иным доводам, тем же или иным субъектом обжалования возвращалась без рассмотрения, независимо от того, была ли предыдущая жалоба рассмотрена самой кассационной инстанцией, либо судьей этой инстанции принято постановление об отказе в передаче жалобы на рассмотрение по существу судом кассационной инстанции.
Именно этому антиконституционному запрету обжалования такого приговора, когда осужденный с ним не согласен и имеет новое доводы в свою защиту, был недавно положен конец. Теперь законом от 17 апреля 2017 года № 73-ФЗ, вступившим в силу 28 апреля с.г., разрешена подача новых жалоб, то есть таких, которые приносятся тем же или иным лицом — осужденным, прежним адвокатом, новым адвокатом — по иным основаниям. Запрещена только повторная жалоба по тем же основаниям.
Терминология новой редакции статьи 401.17 УПК, как и всей главы 48.1 УПК, не соответствует терминологии определения КС 2004 года, на которое Вы ссылаетесь, но по существу закон приведен в то состояние, на которое указывал КС.
Таким образом новая жалоба отделена от повторной, а значит с новыми аргументами можно идти заново по всем инстанциям.
Для приговоров районного суда, прошедших апелляцию (или не прошедших, это не имеет значения), новая жалоба подается сначала в президиум областного суда (или приравненного к нему). Затем в судебную коллегию ВС РФ, и, наконец, на имя председателя ВС РФ.
17.05.2017

№11365

Спрашивает Сергей
(пересмотр приговора)
Мне, Верховный Суд, согласно ранее закону от 23 июля 2013г № 217-ФЗ ( жалобы до 1 января 2014г не принимать ) отклонил,что истек срок обжалования в Верховный Суд....Прочитал у вас в колонке --26.02.2017-ФОРТОЧКУ ПРИОТКРЫЛИ.....Приблизительно когда выйдет этот закон и могу ли я воспользоваться этим--ВНОВЬ подать жалобу? Мне, видно, специально тянули ( то печать не та, то определения суда нет.....) ну и в результате " Я ОПОЗДАЛ".....МОЖЕТ ЕЩЕ НЕ ВСЕ ПОТЕРЯНО?...С уважением Сергей.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Закон, о котором Вы спрашиваете, вступил в силу 28 апреля с.г. Этот закон в частности создает новую редакцию статьи 401.17 УКПК, снимающую запрет на подачу новой кассационной жалобы «по иным основаниям», то есть основанную не на тех аргументах, которые выдвигались в предыдущей жалобе. Теперь подача новой жалобы возможна. Запрещается только обращение в ту же инстанцию с повторной жалобой, то есть основанной на тех же доводах, что и предыдущая.
Но Вы упоминаете ФЗ от 23 июля 2013 года № 217, которым был введен запрет обжалования приговоров, вступивших в силу до 1 января 2013 года. Так этот закон отменен еще в 2014 году, и с тех пор никаких ограничений обжалования вступивших в законную силу приговоров нет.
30.04.2017

№11363

Спрашивает Светлана
(пересмотр приговора)
Здравствуйте!
Подскажите пожалуйста, как нам поступить правильно? Сын осужден по ч.3 ст.30 п.г ч.4 ст 228 УК РФ, сейчас находится в Мордовии в ИК мы хотим подать кассационную жалобу (апелляция была. срок уменьшили на пол года и теперь это 8 лет и 6 месяцев). Подскажите пожалуйста кассационную жалобу составляет адвокат или сам осужденный, какому адвокату это лучше сделать нам искать адвоката в Мордовии или в Москве( Суд был в Москве). Дело в том,что адвокат ,который защищал сына раньше считал, что можно сделать хуже подав кассационную жалобу, но получается совсем никакой надежды не остается.кроме удо или все-таки попробовать (у него первая судимость, ему 21 год есть маленький ребенок, но несмотря на это суд не применил ни 64 ст. ни 15 ст. при наличии положительных характеристик и содействию при расследовании).
Спасибо заранее за ответ и за вашу работу.
Светлана

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Подавать конституционную жалобу может и адвокат, при наличии ордера (соглашения), или сам осужденный. Искать подходящего адвоката в Мордовии — пустое дело. Тем более, что не факт для подготовки кассационной жалобы адвокату надо будет ехать в Мордовию Наоборот, ему надо изучать уголовное дело, а оно в Москве. Смягчения, в случае Вашего сына, судя по Вашему письму, надо добиваться. Странно, что адвокат, работавший по делу, считал, что можно ухудшить ситуацию подачей кассации. Это не так. Согласно статье 401.6 УПК, поворот к худшему при пересмотре приговоров кассационной инстанции допускается во-первых, в срок, не превышающий 1 года со дня вступления приговора в законную силу ( может быть этот срок у вас еще не прошел), и, во-вторых, «если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия. Наконец, в-третьих, ужесточающее решении кассации может быть принято по представлению прокурора. Это редчайшие случаи. И обычно никогда по 228. Так что адвокат просто не хотел писать жалобу.
30.04.2017

№11361

Спрашивает Светлана
(пересмотр приговора)
Добрый вечер, Лев Семенович! Огромное Вам спасибо, за то, что нашли время все это просмотреть и прочитать, кроме этого еще раз отдельно Вам и всей вашей команде за то дело, что вы делаете для людей! Ещё раз спасибо за всех!
Передала Ваш комментарий родителям и Александру, конечно, он ожидал "чуда", но я ему давно говорила, что это вряд ли будет. Теперь сажусь за изучение практики, еще более углубленно, так как, шансы надо использовать максимально, жалобы не о чем уже были.
Да, еще я забываю, указать на от факт, что прокурор просил назначить срок 9 лет, но судья решил по другому, кажется это в жалобе адвоката звучало.
Еще хотела уточнить следующие моменты, Сашу после года отбывания наказания перевели на облегченный режим, он неоднократно поощрялся дополнительными свиданиями и посылками, кроме того, обучился и получил две специальности, посещает постоянно спортзал, бросил курить, администрация колонии отзывается положительно. Как и каким образом это можно запросить у администрации для предоставления при написании Кассационной жалобы ?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Положительные характеристики, перевод на облегченные условия и другой позитив имеет значение для решений по ходатайству об УДО, замене лишения свободы более мягким видом наказания, перевода в колонию-поселение. В кассационную жалобу это включать моло продуктивно. Хотя мне известны случаи, когда при наличии иных весомых оснований для пересмотра приговора ВС ссылался и на положительные характеристики из колонии. Думаю так: для судьи, предварительно рассматривающего жалобу на предмет пропуска ее в для судебного рассмотрения, характеристики точно не имеют никакого значения. Если же произойдет чудо и жалоба сработает, то есть судья отправит ее для подготовки к рассмотрению в судебном заседании, тогда сам осужденный, который в таком случае будет участвовать в судебном заседании через видеоконференцсвязь, сможет заявить, в частности, и об этих характеристиках. И можно даже будет ему самому попросить у администрации такой документ, направить его в ВС. Раз он положительный, то вряд ли откажут. Тем более, что случаи, когда жалоба прорывается на кассационный уровень, большая редкость, к ним относятся с уважением.
30.04.2017

№11328

Спрашивает Дима К
(пересмотр приговора)
Вопрос по приюдиции меня осудили за сбыт,а друга за хранение одного и того же наркотика только в его приговоре не установлено время место приобретения в моем же приговоре приговоре сочинили,хотя и сослались поиприюдиции на его приговор, я написал ВС РФ,что приговором друга установлено отсутствие события преступления и по моему ,ответили,в кассации рассматривают только нарушения УПК, что скажите?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. В УПК (статья 401.4) прямо говорится, что суд кассационной инстанции рассматривает допущенные судами существенные нарушения норм уголовного и уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела. Если в ответе, поступившем из ВС РФ (а скорее всего это постановление судьи об отказе в передаче дела на рассмотрение ВС)действительно говорится о рассмотрении только нарушений УПК, это неправильно и очень странно. Если можете, пришлите нам этот ответ (фото или скан по электронной почте сайта hand-help-lev@yandex.ru ). Такие доводы однозначно должны быть обжалованы Председателю ВС.
20.04.2017

№11317

Спрашивает Светлана
(пересмотр приговора)
Предыдущий № 10899
Здравствуйте, Лев Семенович!
Спасибо Вам за ответы. Наконец-то я получила судебные акты с печатями, кроме этого адвокат передал мне сами жалобы, которые подавал в апелляцию и кассацию.
Я полностью согласна с Вами, понимаю, что шансов не так и много, но пробовать обязательно надо. Все таки думаю попробовать по квалификации, а смягчение, это само собой разумеется. Адвокат Саши передел мне сфотографированные на телефон материалы дела, конечно не всё, с его слов там 12 томов, но то, что касается Саши не так уж и большое в объеме.
Считаю, что только из этих документов будет ясно, было это эпизодами, или повторяющие друг друга эпизоды. Жду от Вас ответа.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. К сожалению, знакомство с переданными материалами по делу Александра не позволяет мне что-либо добавить по существу к написанному раньше. Единственное основание для обжалования в оставшиеся инстанции - ВС РФ и Председателю ВС - может быть только излишне жесткое и несправедливое наказание. Здесь можно наверное усилить просьбу к проявлению милосердия и снисхождения документальными подтверждениями положения семьи, наличия в ней инвалидов и тп. Осужденный как гражданин Казахстана вправе просит о переводе его для дальнейшего отбывания наказания на родину. Вы об этом не спрашиваете, поэтому не буду писать подробно, если нужны вопросы по этой части - могу ответить.
Если бы позиция осужденного и его адвоката изменилась хотя бы после вступления приговора в законную силу сложно было бы и сейчас во второй кассационной жалобе приводить многочисленные аргументы, подкрепленные судебной практикой о необходимости пересмотра приговора, в том числе признания незаконными многосерийных однотипных эпизодов, которые фиксировались органами и накапливались, вместо того, чтобы пресечь незаконную деятельность после первого оперативного мероприятия. Но это - теория. Кассационная жалоба вашего адвоката, поданная в президиум облсуда, ничем позиционно не отличается от апелляционной, в ней ставится вопрос только о смягчении приговора. Переходить к следующей кассационной жалобе, к оценке доказательств, требовать пересмотр дела по существу просто нет смысла.
Если Александр положительно характеризуется по месту отбывания наказания, имеет поощрения, это так же можно включить в следующую кассационную жалобу. Существует практика, когда ВС РФ указывал как на положительную характеристику личности и на такие обстоятельства.
20.04.2017

№11311

Спрашивает Сергей
(пересмотр приговора)
меня оговорил"друг",что приобрел у меня героин.Когда его арестовали после встречи со мной он написал Явку где оговорил меня в этом в надежде остаться на свободе...Меня оставляют под подпиской(мать 80 лет-инвалид,сам я инвалид 3-ей гр.,жена,малолетний ребенок-сынишке 12 лет).В ходе пред.следствия "друг"на ОЧНОЙ СТАВКЕ говорит ПРАВДУ- наркотик у меня не приобретал,меня оговорил,НАРКОТИК передал закупщику свой,ранее приобретенный утром этого дня у какого-то Юры. Эти же показания он дает и в СУДЕ...Я везде в отказе и мне все равно дают ПЯТЬ лет...Кассации,аппеляции,ВЕРХОВНЫЙ--ВЕЗДЕ НОЛЬ...Сейчас освободился...Как восстановить справедливость?! Уверен,такого дела как у меня ВЫ мало встречали Я вкратце рассказал о сути-ОГОВОРЕ а остальное чисто 37-ой ГОД !!!! Мы с адвокатами насчитали 14 пунктов нарушения статей УПК.ОРД.ОРМ и КОНСТИТУЦИИ РФ. Ну хотя бы то, что "друг"в Явке говорит,что приобрел у меня ТРИ свертки в фольге из под сигарет- ПОРОШКА в сухом виде А передал закупщику уже героин в ЖИДКОМ виде в шприце 1.74куб. .....И еще куча-куча фактов моей КАЗНИ !!!. Жду Вашего совета и ПОМОЩИ !!!... С уважением Сергей.,

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. К сожалению, мы не сможем Вам помочь, совета не дадим. После вступления приговора в силу, у осужденного и его защитника остается не очень много способов на отмену приговора. Это обжалование в Верховный суд РФ и написание жалобы в ЕСПЧ. В Верховный суд Вы обращались и без результата. В ЕСПЧ обращаться сейчас невозможно, так как прошли все сроки на обращение. А уж учитывая тот факт, что Вы освободились по отбытию наказания, вообще сводит все шансы к нулю. Никто не будет заниматься отменой приговора, который не просто вступил в законную силу, но еще и исполнен. Боюсь, что Вам не помочь.
13.04.2017

№11277

Спрашивает Наталья
(пересмотр приговора)
Здравствуйте, подскажите пожалуйста брату дали 4 года и 10 месяцев общего режима по ст.228.1 ч.3 п.п."а", "б"
Обвинительная сторона (прокуратура) просила 5 лет. Скажите есть ли смысл подавать на апелляцию? Не будет хуже? Заранее благодарю!

Спрашивает Наталья
Здравствуйте, мужу дали 3 год ИК общего режима с.228 ч.2 , по делу проходили ещё два человек, те была группа лиц. Сейчас муж в СИЗО, есть время чтоб подать аппеляцию. Скажите пожалуйста стоит ли это делать ? Или могут дать больше срок? Прокурор запрашивал 4. Есть смегчающин обстоятельства беременна жена , и бабушка инвалид которая нуждается в уходе, кроме мужа у неё никого нет. Что можно сделать? И если срок могут увеличить после аппеляции то на сколько ?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. В апелляционной инстанции приговор может быть и ужесточен, но только по представлению прокурора (статья 389.24 УПК).
06.04.2017

№11273

Спрашивает Олеся
(сбыт, пересмотр приговора)
Здравствуйте, Лев Семенович !
Мой брат осужден на 9 лет. Прошли все инстанции, но результата ноль.
В связи с тем, что Президент РФ внес в Госдуму проект, все пытаюсь найти хоть малейшую зацепку для снижения срока. Но я юридически не грамотна, многие вещи не понимаю. Как ни стараюсь, ну не доходит до меня. Поэтому не сочтите мою просьбу за наглость, можно я Вам вышлю приговор, а Вы его посмотрите? С уважением к Вам.

Отвечает завпунктом:
Обращаю внимание читателей, что у нас нет возможности изучать материалы дел и высказывать мнение по всем присылаемым приговорам и жалобам. Мы делаем это выборочно, по возможности.

Здравствуйте.
Ситуация двойственная. Прочитав приговор и апелляционное определение, я в целом увидел, какие моменты при обжаловании должны быть включены, но, прочитав подготовленную Вами кассационную жалобу в ВС РФ, понял, что позиция изменилась. Какую стратегию изберет Ваш брат, решать, конечно, ему.
Не могу согласиться с Вашей оценкой действий адвоката, отстаивавшего позицию противоположную позиции обвиняемого. Конечно, выбор защитника или отказ от него — дело выбора обвиняемого. Но закон ваш адвокат не нарушал. Согласно пункту 3 части 4 статьи 6 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокат не вправе «занимать по делу позицию вопреки воле доверителя, за исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговора доверителя». Очевидно, что позиция Вашего брата изменилась после оглашения приговора. Никто за это ни Вас, ни Вашего брата не осуждает. 9 лет, назначенные судом Вашему брату, это расправный и несправедливый приговор.
Если вы считаете правильным придерживаться позиции, изложенной в подготовленной кассационной жалобе, то написанного Вами вполне достаточно. Хотя я бы не стал ссылаться на вышеприведенную норму закона об адвокатуре, которую Вы приводите только до половины, опустив слова «за исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговора доверителя».
Далеко не факт, что перемена позиции даст какой-нибудь результат. Но решать, повторяю, вам.
Если же придерживаться прежней стратегии, то наиболее важным для кассационного обжалования представляется следующее:
1. Отсутствие умысла на сбыт запрещенных веществ. Признание вещества производным наркотического средства произошло в результате экспертизы. Предвидеть такой результат обвиняемый не мог. То обстоятельство, что он наравне с другими обвиняемыми по делу мог предполагать незаконный характер совершаемых действий и поэтому придерживался конспиративных мер, доказательством умысла на сбыт наркотиков не является. Вполне можно упомянуть статью 238 УК, предусматривающую ответственность за сбыт товаров и продукции, не отвечающих требованиям безопасности. Это тоже преступление, но ответственность за него до 5 лет, а не до 20.
2. Игнорирование заключения специалиста о значимых нарушениях при производстве экспертизы вещества. Суд мотивировал свою позицию тем, что специалист само вещество не исследовал, в отличие от эксперта. При этом суду известно, что исследовать изъятые наркотики специалист не вправе.
Здесь я бы советовал указать на новый закон, принятый Думой в третьем чтении 5 апреля 2017 года, который будет подписан в ближайшие две недели и вступит в силу вскоре после подписания (а подписан будет обязательно, т. к. Президент его и внес). По этому закону обвиняемому и его защитнику «не может быть отказано в приобщении к материалам уголовного дела доказательств, в том числе заключений специалистов, если обстоятельства, об установлении которых они ходатайствуют, имеют значение для данного уголовного дела и подтверждаются этими доказательствами» (дополнение статьи 159 УПК). Так как жалобу вы, наверно, будете подавать, когда этот закон вступит в силу, на его основе надо вновь поднять заключение специалиста и ссылаться на его выводы в кассационной жалобе.
3. Назначенное наказание. В любом случае (будет Ваш брат признавать вину полностью или останется на прежних позициях) назначенные ему 9 лет несоразмерны с наказанием, которое суд определил прочим обвиняемым по делу за аналогичное деяние (Б. и Т. получили по 4 года 6 месяцев). Суд мотивирует это тем, что один из эпизодов, вмененный Вашему брату, связан с принадлежащим ему автомобилем. Очевидно, что этого недостаточно, чтобы наказание было в два раза больше. Нет сомнений, такое наказание связано с тем, что обвиняемый вины полностью не признал. В этой связи надо писать, что непризнание вины отягчающим обстоятельством не является, на что неоднократно указывал ВС РФ. Например, Определение ВС РФ от 26 августа 2010 года по делу Титова.
Думаю, надо особо подчеркнуть циничное утверждение, приведенное в приговоре как объяснение мотивов непризнания обвиняемым вины. По мнению суда «частичное отрицание подсудимым своей вины расценивается судом как способ смягчить ответственность за содеянное». Как будто обвиняемому могло быть неизвестно, какие последствия могут быть в этом случае. Что и произошло.
Если будете обжаловать приговор по существу, то, помимо заключения специалиста, обжаловать надо и в связи с грубыми процессуальными нарушениями.
Судом не были допрошены два ключевых свидетеля — понятые, присутствовавшие при личном досмотре Вашего брата. Суд никак не обосновал их отсутствие — в силу каких непреодолимых обстоятельств они в суд не явились или не были доставлены. Это грубо нарушает статью 281 УПК.
Показания же подсудимого Т., как заинтересованного лица, достаточным доказательством не являются.
06.04.2017

№11271

Спрашивает Дмитрий
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! Будьте добры, ответьте пожалуйста на два вопроса! Заранее Спасибо!
Меня и мою девушку осудили по 228.1 ч5 через ч3 ст30 (1 эпизод), прокурор запросил по 10, мне дали 9,5, ей 9. У обоих явка, активное сотрудничество и изобличение других участников (друг друга, нас двое в группе лиц по предварительному сговору.) Задержали на квартире 4,5 кг синтетических наркотиков.
1) возможно ли переквалифицировать на ч1 ст30.
2) есть ли разница от того, что в ст61 "и" у нас по 3 пункта, и является ли у нас изобличение основанием для ст64.
3) можно ли в апелляционной жалобе приложить, какие-то документы (справки о здоровье родственников, ходатайства от УКОН и т.д)
4) я сирота, основание ли это для статьи 64 "д".
5) у девушки значительно ниже роль, как на это указать.
6) судья не учла материнское прошение от бабушки, можно ли как-то обратить на него прошение в апелляции.
7) может ли быть признана смягчающим статья в военном билете В16 (расстройство личности)
8) есть ли смысл на этой стадии в публичном раскаянии.
9) имеет ли значение, что и прокурор и судья отметили искреннее раскаяние.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Если инстанции кассационного обжалования не пройдены, и оспаривание приговора аргументируется только данными о личности осужденного и о положении его семьи, то конечно, надо использовать даже малейший шанс смягчения наказания. Хотя на все сомнения в справедливости приговора ответ известен — суд применил все смягчающие коэффициенты, т. е. статьи 62 и 66 УК. Ведь санкция части 5 статьи 228.1 (с учетом части 3 статьи 30) — 15 лет.
Я не хочу сказать, что 9 лет это справедливо, и вообще считаю приговор свыше 5 лет по этой категории дел бессмысленно жестоким, несмотря на килограммы. Потому что граммы и миллиграммы, за которые дают те же 9 — 15 — 18 лет, вообще не заслуживают лишения свободы. Но так как жалобу будет рассматривать суд, то с его точки зрения может показаться, что 9 лет это верх милосердия. И что все учтено, и все включено.
По пунктам Ваших вопросов:
1. Возможно ли переквалифицировать с части 3 на часть 1 статьи 30 УК зависит от желания суда согласиться с более правильной (предположительно) квалификацией при внутреннем несогласии с этим (все-таки кг., а не г.). По измененному в 2015 году Постановлению Пленума ВС от 15 июня 2006 года определение «покушения» понимается довольно широко за счет сужения «приготовления»: «Если лицо в целях осуществления умысла на незаконный сбыт ... незаконно приобретает, хранит, перевозит, изготавливает, перерабатывает эти средства, вещества, растения, тем самым совершает действия, направленные на их последующую реализацию и составляющие часть объективной стороны сбыта, однако по не зависящим от него обстоятельствам не передает указанные средства, вещества, растения приобретателю, то такое лицо несет уголовную ответственность за покушение на незаконный сбыт этих средств, веществ, растений» (пункт 13.2).
2, 4. Непонятно что Вы имеете в виду под «тремя пунктами». Что касается статьи 64, то она применяется (что сказано в ней же) при исключительных обстоятельствах. Таковыми «могут быть признаны как отдельные смягчающие обстоятельства, так и совокупность таких обстоятельств».
3. Можно ли в апелляционной жалобе приложить, какие-то документы. Да, можно. Согласно статье 389.6 УПК к апелляционной жалобе могут быть приложены «материалы».
5. Поскольку формально суд назначил девушке меньшее наказание, на этом основании сложно что-то изменить.
6. Я бы не советовал использовать этот довод. У суда может сложиться мнение, что осужденный хочет взять количеством, а не весомостью доводов.
7. Давить на «расстройство личности» теоретически можно, но бессмысленно.
8. На признание вины и раскаяние можно указать в апелляционной жалобе, можно сказать об этом в суде при рассмотрении жалобы, но особенной пользы от этого не будет, если вы не заявлял о том же в первой инстанции. Ведь в апелляции рассматривается жалоба на нарушения закона и прав человека. Но суд первой инстанции ничего не нарушил, если никакого раскаяния не изъявлялось.
9. Но судя по последнему вопросу — раскаяние изъявлялось.
05.04.2017

№11270

Вопрос Виктории
(пересмотр приговора)
В вопросе содержится просьба высказать мнение о подготовленной жалобе.
(Обращаем внимание посетителей сайта, что как правило мы не беремся изучать процессуальные документы, это возможно лишь в порядке исключения).

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Прочитал подготовленную Вами жалобу. Есть несколько соображений и уточнений.
На мой взгляд следует отцентрировать жалобу по тем ключевым позициям, которые , как видно из судебной практике, иногда оказываются действенны. В Вашем деле таких ключевых точки две. Это необоснованность, недоказанность обвинения по статье 210 УК (ОПС), то есть неправильная, завышенная квалификация вмененных действий. И одновременно, недоказанность участия Вашего сына в ОПС, даже если в отношении других лиц суд считает доказанным существование сообщества.
Вторая точка (в самой жалобе выглядит не очень убедительно), надо еще подумать, имеет ли смысл эту тему поднимать — действия в качестве пособника не в сбыте, а в приобретении наркотиков. Конечно, более желанно было бы снять 228.1 и само собой отпала бы 210.
Не буду настаивать, поскольку для уверенных суждений надо знать дело, но как предположение — оставьте целью жалобы только снятие статьи 210. Соответственно, надо пересортировать доказательства, но большинство из них как раз и относятся как раз к надуманности наличия ОПС.
Наверное, если Вы согласитесь, и если апелляция не примет желательного решения,
эти соображения по времени могут пригодиться уже в кассации.
Теперь несколько замечаний.
Статья 82.1 не распространяется на осужденных по частям 2 и 3 статьи 228 и статье 228.1.
Поэтому ссылка на игнорирование судом этой нормы неверна.
Что касается применения к обвиняемому Постановления № 1002, здесь можно ставить вопрос только если вещество изъято в жидком виде (это касается в основном дезоморфина). Насколько я понимаю, в данном деле фигурирует только героин в сухом виде. Довод о неправильном определении размера ненужный, (потому что после принятия Конституционным судом Определения по жалобе на неприменение новых размеров по делам о деяниях, совершеннм до 1 января 2013 года обратная сила Постановления № 1002 судами не признается.)
Перечисленные Вами нарушения председательствующим порядка ведения заседания советую исключить, такого рода никогда не служат основаниями для отмены приговора.
В остальном все доводы существенные, жалоба написана понятно.
05.04.2017

№11211

Спрашивает Жанна
(пересмотр приговора)
Здравствуйте!Сразу же хочу,поблагодарить вас,за вашу поистине огромнейшею работу!Подобного сайта,во всём \\\"пространстве\\\"интернета не было и на данный момент нет!У меня к вам вопрос следующий:мой муж был признан виновным в 2016 г. в совершении преступлений,предусмотренных ч.3 ст.30-п\\\"б\\\" ч.2 ст.228.1 УК РФ(в редакции Федерального закона от 08.12.2003 г.№162-ФЗ),ч.2.ст.228 УК РФ.
На основании ч.3 ст.69 УК РФ,по совокупности преступлений,путём частичного сложения наказаний, был назначен срок 5(пять)лет лишения свободы,колонии строго режима.Вопрос такой: первое преступление было совершено в 2008 г. вторая ст. в 2015 г. Есть ли \\\"смысл\\\", нам подать ходатайство о переквалификации первой ст.на тяжкую,применив ст.15 ч.4 (т.к. оно было совершенно до 2012 г.) и какие обстоятельства для этого необходимы? В суде были применены смягчающие обстоятельства,отягчающих обстоятельств в деле нет. Положительные характеристики, имеет несовершеннолетнего ребёнка,судим первый раз. Муж в колонии работает,имеет поощрение,благодарность,взысканий нет. Заранее благодарю за ответ.Большой поклон вам,за вашу работу!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Спасибо за добрые слова.
По-видимому, Вы имеете в виду часть 6 статьи 15 УК, в соответствие с которой может быть изменена категория преступления. Условием для этого является назначение осужденному за особо тяжкое преступление не свыше 7 лет лишения свободы. Требуется также наличие смягчающих и отсутствие отягчающих. Все это в вашем случае имеется. Думаю, добиваться этого правильно. Причем разными путями. Дело в том, что применение части 6 статьи 15 относится скорее к существу дела, то есть к пересмотру приговора, чем к исполнению наказания. Поэтому более правильным представляется подача кассационной жалобы в ту инстанцию, в которую вы еще не обращались. Рекомендую обжаловать приговор по одной единственной позиции — неприменение части 6 статьи 15. Здесь важно и то, заявлялось ли в суде 1 инстанции ходатайство о применении этой нормы, и если заявлялось, каковы мотивы отказа. Их и надо обжаловать.
25.03.2017

№11210

Спрашивает Елена
(пересмотр приговора)
Здравствуйте. Моя дочь 1997г осуждена по ст.228.1 ч.1 и приговорена к 1,6 годам общего режима. Она сорвала куст конопли и передала его парню безвозмездно. По её показаниям он ей нравился и она сорвала и принесла ему по его просьбе. По показаниям этого парня он не просил её, она сама угостила его. Вес 0, 86 г. Этот парень наркоман, но на тот момент дочь этого не знала. Сама она не употребляла и по экспертизам чистая. Она написала явку с повинной, после того, как парня взяли. С июня по ноябрь находилась на свободе. Характеристики хорошие, за это время нигде замечана не была, поступила в мединститут. В ноябре суд, который был в особом порядке, её осудил. Аппеляция и кассация ничего не изменили. Вот сейчас хотим подать на верховный суд. Подскажите, какие шансы у нас и что нужно учесть в жалобе. И стоит делать уклон, на то что она воспитывается в многодетной приёмной семье, где она единственная совершенно- летняя помощница, а 6 детей несовершеннолетние и к тому же 3 из них инвалиды. Заранее спасибо. Очень жду ваш ответ. Каждый день её нахождения там - рана на сердце.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Обращаться в Верховный Суд, конечно, надо, но только правильно определив содержание жалобы. Судя по фабуле, и так как дело рассмотрено в особом порядке, предполагаю, что нужно ограничиться двумя пунктами. Первое. Хотя ВС РФ понимает под сбытом, в том числе, и дарение наркотиков (что в некоторых случаях оправдано), имеет смысл в жалобе ставить вопрос о признании совершенного деяния малозначительным, в смысле части 2 статьи 14 УК: «Не является преступлением действие (бездействие), хотя формально и содержащее признаки какого-либо деяния, предусмотренного настоящим Кодексом, но в силу малозначительности не представляющее общественной опасности». В пользу такого подхода — и данные о личности Вашей дочери, и то что совершенное ею был скорее символический жест, чем умышленный сбыт наркотиков. Что (если это так) никаких криминальных контактов у нее не было, и, что самое существенное, сбыт в форме дарения был совершен в отношении человека, употребляющего наркотики. Почему важно сделать акцент на последнем? Дарение наркотиков приравнено к сбыту из-за того, что это распространенный способ вовлечения подростков, приобщения их к связанной с наркотиками контр-культуре. В данном же случае ничего подобного не было. Факт полного признания вины не препятствует такой постановке вопроса. Ведь Ваша дочь не отрицает самого факта и раскаивается в содеянном.
Во-вторых — доказательства, характеризующие личность. Здесь желательно показать документально положительный (положительные характеристики, ходатайства с места работы, учебы и т.п.) образ осужденной. К этому надо приложить и все, опять таки документально подтвержденные сведения о положении семьи (желательно не просто ксерокопии, а документы (или их копии) официально заверенные синей печатью).
24.03.2017

№11202

Спрашивает Андрей
(пересмотр приговора)
Добрый день, подскажите пожалуйста, что можно сделать в моей ситуации. Был осужден за сбыт наркотиков, при этом, приговор был основан на придуманных прокурором доказательствах. В у.д. более 50 нарушений в том числе конституции РФ, не имеется ни одного допустимого доказательства. Прошел все инстанции, везде отказ, при этом все они, как и суд первой инстанции, ссылаются на доказательства, которых просто не существует в деле. Из 50 ссылок на нарушение закона, суды всех инстанций отвечали максимум на 3, что также является нарушение постановления конституционного суда. Сроки подачи в еспч пропустил.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Если все инстанции пройдены (включая председателя ВС РФ), и в подававшихся жалобах Вы писали о всех 50 нарушениях, на сегодняшний день обращаться более некуда. Действующая редакция статьи 401.17 УПК запрещает подачу повторной или новой кассационной жалобы по тем же или иным основаниям, теми же или иными лицами. Но в Думе готовится ко второму чтению проект внесенного президентом закона, который отменит запрет на подачу жалобы по иным правовым основаниям. Значит когда закон вступит в силу (думаю, в начале лета), новая жалоба не может быть отклонена как повторная, если она содержит новые доводы и подана другим лицом. Даже если новых доводов у Вас нет, можно поступить так: отобрать из 50-ти пять наиболее существенных нарушений и подать жалобу только по ним, не упоминая прочих 45, и лучше через адвоката. Это будет жалоба, поданная иным лицом и иначе обоснованная. Но это — на перспективу. Думаю, закон будет принят.
21.03.2017

№11154

Спрашивает Евгений
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! осудили по 228.1 ч1.и 228 На 4 года. Приписали то что якобы было 1.5 года назад. При этом заставили писать явки и особый порядок, обещая условный срок, и убеждая, что нет смысла в частном адвокате. Ранее не судим и не привлекался. Маленький ребенок, постоянная работа, положительные характеристики. Доказательств так таковых нет. Подбросили 18г марихуаны, с этим взяли. Заставили написать что это было сорвано 1.5 года назад без цели сбыта. Но при этом написали что именно эту марихуану продал 2 раза по 0.8г одному и тому же человеку, который в последствии подбросил и сдал. Есть шанс что то сделать с особым порядком? И что вообще можно сделать?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Приговор, постановленный в особом порядке, не может быть обжалован по основанию несоответствия выводов суда фактическим обстоятельствам дела в апелляционной инстанции (статья 317 УПК). После же вступления приговора в законную силу, приговор может быть обжалован по любым основаниям.
07.03.2017

№11140

Спрашивает Олеся
(пересмотр приговора)
Добрый день! В связи с тем, что Президент РФ внес в Госдуму проект федерального закона «О внесении изменений в Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации» хочется подготовиться заранее в написании новой жалобы. Потому возник вопрос. На какие нарушения Верховный суд обращает внимание, тем самым сокращая срок наказания? Дела по ст. 228.1 практически все идентичны, поэтому думаю ответ будет полезен всем. С уважением к Вам.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Мы стараемся следить за практикой ВС. См. в колонке руководителя аналитические материалы за 2016 год от: 22 января, 30 января , 16 сентября. А также обновления судебной практики на главной странице в новостях сайта за 06.02.2017, 21.01.2016 и более ранние. Все они актуальны.
07.03.2017

№11130

Спрашивает Дарья
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! Подскажите такой вопрос.... Мужу дали 5,6 лет. У нас ребенок, статью 64 применили. Он сидит уже год. Сейчас я беременна вторым... Не работаю ( официально). Аппеляцию в Мосгорсуде подавали - без изменений.... Сейчас будет писать кассационную жалобу... Есть ли надежда, что при составлении жалобы, если указать, что будет еще ребенок, снизят срок? И как повлиять,или правильно написать?
Осужден 15.12.2015. статьи 30(часть не помню), 228.1 ч3 б и 228 ч1. Находится в колонии строгого режима в Мордовии.
С уважением, Дарья.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Конечно, надо подавать кассационную жалобу в президиум Мосгорсуда, и не только указать на беременность, но и приложить заверенные копии подтверждающих медицинских документов. Шансы на что-то хорошее в этом государстве всегда не велики, но подавать надо. При этом советую не упоминать в жалобе больше ни о чем, какие бы ни были еще мотивы. Все прочее что было известно суду при вынесении приговора уже учтено — статья 64, а это обстоятельство на тот момент учтено быть не могло.
06.03.2017

№11121

Спрашивает Ирина
(пересмотр приговора)
Добрый день! Такая ситуация, вынесли приговор по ч.3 ст. 30 п. "г" ч.4 ст.228.1 к 8 годам лишения свободы. Обвинительный приговор основан в большей степени на признательных показаниях, которые даны под давлением - "уговорили" признавать свою вину, мотивируя это тем что это смягчит наказание и будет условный срок. В деле очень много ошибок, несостыковок, нарушений и недопустимых доказательств. Мы подали апелляцию. Скажите, если мы при рассмотрении дела судом апелляционной инстанции откажемся от признания и расскажем как было на самом деле, докажем что признание и явка с повинной даны под давлением, есть ли шанс, что оправдают?

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. Практически нет шансов, увы. Дело в том, что российская судебная практика такова, что признательные показания, особенно если они даны в присутствии адвоката, практически неоспоримы и ничего с ними сделать нельзя. Да, Вы можете от них отказаться, но суд все-равно имеет право на них сослаться, и основать приговор именно на их основе. К сожалению, закон и судебная практика сейчас такие — получив признательные показания, следователю можно делать только техническую работу по оформлению документов уголовного дела, обвинительный приговор практически уже в кармане
02.03.2017

№11112

Спрашивает Марат
(контрабанда, пересмотр приговора)
Добрый день!
Я осужден по ст. 229.1 ч.3 и ст. 228 ч.2. Вину не признал - что и отражено в приговоре. Прокурор просил 10,5 лет строгого режима. В итоге дали 7,5 лет условно с испытательным сроком в 5 лет. Снялся с учета в УИИ через 2,5 года через суд, на данный момент судимость погашена. Со стороны защиты было реально больше доводов в пользу моей невиновности. Стоит ли сейчас обжаловать приговор? Есть ли реальная возможность добиться оправдания в моем случае? Или не стоит ничего предпринимать? Насколько я знаю, сейчас можно обжаловать приговор в любой момент времени - ограничений нет.
P.S. Также на руках есть судебное решение, в котором я добился, чтобы меня сняли с профилактического наблюдения в наркологии, удалили все данные из базы данных, уничтожили мед. карту - ни разу в жизни не употреблял наркотики.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Приговор прочитал. Считаю, что для обжалования есть достаточные основания. То что апелляционная инстанция пропущена, значения не имеет.
Основной аргумент, который уничтожает приговор под корень, если кассационная инстанция найдет в себе силы признать очевидную правовую несостоятельность этого судебного акта: приобретенное вещество не являлось наркотиком на момент его так называемой «контрабанды». Назначенное Вам условное осуждение по столь тяжкому обвинению показывает, что судья тоже понимала, что судить не за что. Однако, даже самая мотивированная жалоба не всегда находит понимание.
Полагаю, что с правовой точки зрения само наличие в перечне наркотиков по десяткам позиций понятия «производные» неприемлемо, так как по сути приводит к уголовной ответственности за оборот неопределенного круга веществ. Поэтому любой приговор по производным в правовом смысле не состоятелен, как вынесенный до 19 ноября 2012 года (когда было принято Постановление Правительства № 1178, содержащее определение производных), так и после этой даты и по сей день, так как определение производных, по мнению специалистов, научно не состоятельно. Но коль скоро неоднократные попытки оспорить в Верховном Суде данное Постановление не увенчались успехом, подавать жалобу на этом основании бесперспективно.
Еще более сильным доводом по такому делу о производных, как Ваше, является привлечение к ответственности за производные до принятия Постановления № 1178, исключительно на основании инструктивных писем ФСКН и других ведомств — незаконно. Письма ФСКН не являются нормативными правовыми актами и не могут устанавливать уголовную ответственность. Бланкетная статья УК означает, что запрещенные, изъятые из свободного оборота объекты определяются подзаконным нормативно-правовым актом, каковым письмо ФСКН не является. Как Вы понимаете, в период между 6 октября 2011 года, когда Постановлением № 822 в перечень наркотиков внесли многочисленные производные, и 19 ноября 2012 года, когда дано было определение производных, осуждены были за эти вещества тысячи человек. И доказать неконституционность и противоречие УК таких приговоров также пока не удалось.
Поэтому рекомендую наступить себе на горло и эти аргументы, при всей их очевидности, не использовать.
На чем же основывать жалобу? Теперь вкратце по пунктам:
1. Условиями уголовной ответственности за контрабанду наркотиков являются осведомленность о том, что перемещаемый объект запрещен в свободном обороте в РФ и наличие умысла на его контрабанду. Ни того, ни другого в данном деле нет и не доказано. Напротив, как следует из приговора (стр. 16), эксперт, проводивший экспертизу вещества, признал, что вещество, заказанное обвиняемым, «не упоминается ни в каких химических библиотеках», а на сайте, где был сделан заказ, «отсутствует формула указанного вещества, соответственно наименование реализуемых ими веществ, они могу присваивать им самостоятельно». Судом не выяснено, являются ли вещества LD-25, которое было Вами заказано, и 2C-C-NBOMe, которое было получено, сходными по составу. Судом не опровергнуто Ваше утверждение, что о наличии в заказанном препарате наркотических средств Вам не было известно, и что препарат был заказан как сексуальный стимулятор. Не выяснено судом и наличие медицинских показаний, связанных с половой функцией. Главное же, проигнорирован самый значимый для правильного разрешения дела вопрос: имел ли обвиняемый возможность получения информации о том, что данное вещество является аналогом наркотического средства, и каким образом он мог это проверить. Об отсутствии умысла говорит и тот факт, что обвиняемым неоднократно уточнялась у продавца легальность препарата. Суд пришел к странному выводу, что отнесение вещества ЛД-25 к наркотикам должно было быть Вам понятным, поскольку его название похоже на ЛСД.
2. В приговоре неоднократно указывается, что 2C-C-NBOMe является производным наркотического средства 2,5диметоксифенэтиламин. К такому выводу пришла экспертиза вещества, при этом не указывается, на каком основании, эксперты пришли к данному выводу. Более того, в показаниях эксперта делаются юридические выводы, дается толкование примечания к Списку I, что не входит в компетенцию эксперта. Вообще в жалобе надо подробно изложить все сомнительные места, касающиеся экспертизы. Надо также подчеркнуть, что отсутствие в приговоре указания на какой юридической основе определяется отнесение веществ к производным, связано с тем что такой основы не было. Инструктивные письма юридически недостаточны (впрочем последнее на Ваше усмотрение, почему — см.выше).
3. Хотя последнее несоответствие имеет тотальный характер, считаю, что имеет смысл использовать это в жалобе. Суд признал достоверными показания, данные Вами на предварительном следствии. И отверг показания данные на судебном заседании, усмотрев в них попытку уйти от ответственности. Единственным аргументом в пользу предпочтения досудебных показаний судебным служит, по приговору, то что первые даны в соответствии с законом, в присутствии адвоката. Это странная логика. Показания в суде также получены в соответствии с законом.
Сказанным выше содержание жалобы, наверное, не исчерпывается. Но раздувать ее сильно не советую. Нарушений можно нарыть мешок, но надо ограничиваться существенными и перспективными.
27.02.2017

№11106

Спрашивает Наталья К
(переписка с завпунктом, пересмотр приговора)
Здравствуйте. На съезде судей в декабре 2016 года было принято постановление чтобы кассацию рассматривали в другом регионе. Попадаем мы под это постановление если кассационный суд нашей области нам отказал. И когда это постановление будет принято. Спасибо

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Постановления съезда судей представляют собой лишь декларацию о намерениях. Такие обсуждения очень важны, но остаются лишь теоретическими дебатами, если следствием их не становится новый закон. Предложение, думаю, разумное. Не исключено что оно будет когда-нибудь воплощено в жизнь. Но для этого надо изменить Федеральный конституционный закон «О судебной системе Российской Федерации», Федеральный закон «О статусе судей в Российской Федерации» и, возможно, еще несколько законов. Пока не существует даже таких законопроектов.
27.02.2017

№11102

Спрашивает Алина
(пересмотр приговора)
Подскажите пожалуйста, ожидаются какие либо поправки или амнистия для осужденных по статье 228.1, а также для осужденных инвалидов 2 группы.
Заранее спасибо!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Поправок в статью 228.1 на горизонте не наблюдается, хотя таковые, конечно, нужны — и по статье 228, и по 228.1. ФСКН упразднено, теперь палки в колеса вставляет МВД, чувствуя свою преемственность.
На амнистию же надеяться не стоит. Последняя нормальная амнистия была лет 15 назад. Принимавшиеся после скорее похожи на издевательство над заключенными.
Сидящие по статье 228.1 под амнистию вообще не попадали, никогда. А инвалиды II группы — в зависимости от статьи, по 228.1 — нет.
27.02.2017

№11082

Спрашивает Эдуард
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! В 2014 г. осужден в г. Владикавказ за сбыт ч.4 ст .228-1 .. в деле находилась видеозапись проверочной закупки. Суд по ходатайству в проведении экспертизы на предмет монтажа отказал .. В настоящее время по видеозаписи проведено исследование центра независимых экспертиз, установлен факт монтажа . По данному факту было направлено заявление с следственный комитет для установления и привлечения к ответственности лиц причастных к фальсификации материалов уголовного дела.... Заявление находится на стадии рассмотрения. Так же на стадии рассмотрения находится мое обращение в прокуратуру РФ, в котором прошу произвести запрос в МВД на их сотрудников которое являлись понятыми при оформлении ОРМ, (прокуратура республики отказала в аналогичном обращении ).... В прокуратуру республики с заявлением по вновь открывшимся еще не обращался (по отзывам бесполезно ,прокуратура не работает ).. По делу осталась одна инстанция председатель верховного суда РФ... Подскажите что делать??? Обжаловать приговор с приложением экспертизы председателю ВС РФ, или пробиваться через прокуратуру (может начнут работать и выйдут с представлением в суд )... ???

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. Имейте в виду, что я транслирую Вам исключительное свое мнение, которое может не совпадать с мнением других адвокатов. Я считаю, что работать через прокуратуру просто бесполезно, по разным причинам, которых много. Это и отсутствие у прокурорских желания, и неоднозначность полномочий, и тд. Поэтому своим клиентам я советую идти только в суд.
24.02.2017

№11066

Спрашивает Евгения
(особый порядок, пересмотр приговора)
Добрый день!
помогите, пожалуйста, с ответами на следующие вопросы.
Сын осужден по ч. 1 ст. 228 и ч. 1 ст. 228.1 через ст 30 ч 3 УК РФ на 3 года 10 месяцев с применением ч. 2 ст. 64.
Дело рассматривалось с применением особого порядка. Полное признание вины, раскаяние.
В апелляционном порядке не обжаловали, побоялись, что пересмотрят с увеличением срока.
Сейчас прошел 1 год и 7 мес после приговора, хотим подать касационную жалобу на смягчение приговора.
Слышала, что после года пересмотреть с увеличением уже не могут, так ли это?
Жалобу хотим подать на снижение срока наказания. Как считаете, каковы наши шансы на успех?
В нашем случае при определении срока наказания не была использована ч. 1 ст. 62
(следователь написала, что не находит для этого оснований, хотя адвокат заявлял об этом в ходатайстве, судья не сочла нужным учесть это),
хотя, на мой взгляд, было активное способствование раскрытию, сын подробно сообщил координаты места где приобретал наркотик и рассказал каким образом все происходило.
Адвокат в ходе следствия хотел использовать это для заключения досудебного соглашения, но в заключении его нам было отказано.
Важный момент - у меня осталось фото отказа в заключении досудебного соглашения, но сейчас после фотографирования всех материалов сшитого дела - этого отказа в деле не оказалось. Можно ли это как-то использовать?
Что для суда является документальным подтверждением активного способствования раскрытию и расследованию преступления?
Сообщите, пожалуйста, насколько необходимо участие адвоката в судебном заседании при кассационном обжалованиии?
Это участие адвоката как-то влияет на исход дела?
Достаточно ли просто составить жалобу с помощью адвоката и подать ее самостоятельно?
Спасибо!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Каковы бы ни были шансы на успех, ухудшения положения осужденного в кассационной инстанции быть не может. Согласно статье 401.6 УПК пересмотр в кассационном порядке приговора по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления их в законную силу, и то если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия. В вашем же случае, во-первых, прошло больше года, во-вторых, о фундаментальных нарушениях речь не идет. Так что кассационную жалобу подавать можно безбоязненно.
Перечисленные Вами обстоятельства — содействие правоохранительным органам и т. п. суд кассационной инстанции наверняка признает уже учтенными в приговоре, т. к. наказание назначено ниже низшего.
Отсутствие в материалах уголовного дела отказа прокурора в заключении досудебного соглашения имело смысл оспаривать в суде первой инстанции, если бы дело слушалось в общем порядке, а не в особом. Сейчас смысла поднимать эту тему нет. Ничего не даст.
Что является подтверждением содействия в раскрытии преступлений? Формализованных требований здесь нет. Это может быть любое официальное письмо органа ОРД в суд соответствующего содержания или показания свидетелей — сотрудников данного органа в суде.
Для написания кассационной жалобы адвокат был бы не лишним. Но говорить и заключать соглашение на осуществление защиты в суде кассационной инстанции преждевременно. Подавляющее большинство кассационных жалоб не проходит сквозь сито предварительного рассмотрения жалобы судьей кассационной инстанции. Пробиться туда очень сложно. Откажет президиум облсуда, следующая инстанция — ВС РФ. А затем Председатель ВС РФ.
В жалобе, по моему мнению, надо сосредоточиться на одном — смягчении наказания из гуманных соображений, исходя из характеризующих личность доказательств и сведений о положении его семьи.
20.02.2017

№11022

Спрашивает Виктор
(пересмотр приговора)
Адвокат подал надзорную жалобу в ВС РФ. Может ли осужденный подать жалобу в ту же инстанцию. Не будет ли это повтором. Ст.413 УПК РФ не определяет кто может подавать жалобы. Там прописано " осужденный и защитник" а не "осужденный или защитник. С доводами нанятого адвоката я не был согласен. Есть ли у меня "своя" попытка ?. Спасибо

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. К сожалению статья 401.17 УПК весьма зверская. Она запрещает повторное обжалование в ту же инстанцию тем же или иным лицом, по тем же или иным основаниям. Полагаю, что Вы спрашиваете не о надзорной, а о кассационной жалобе (которая ранее, до 2013 года, называлась надзорной).
15.02.2017

№11021

Спрашивает Сергей
(пересмотр приговора: апелляция)
здравстуйте уважаемые юристы! помогите пожалуйста,просто не знаю к кому еще обратиться,постараюсь как можно ближе к сути передать проблему.
я осужден 28.11.16 к 13годам л.с.строгого. по стт 228ч.2, 228.1ч4 п а,г, 228.1 ч.5 все статьи через ч.3 ст30.
жестко обманут своим адвокатом,который говорил что получу максимум 8-9лет. типо он договорился....
сам я наркозависем но на учетах не состою, общался с неустановленым лицом в онлайн месенджере, он продавец наркотиков синтетики,дал его контакт мой знакомый.я общался с ним обещая ему что буду сбывать,но по факту ничего не делал,лишь выманивал себе периодически деньги на карту пользуясь доверием ко мне(не знаю почему). один раз я забрал закладку с марками и хранил у себя дома,так как он сказал мне что будет еще одна большая закладка и это надо будет все отдать человеку который приедет ко мне и заберет.так же попросил купитьвесы,пакеты,изоленту, я купил и все хранил дома. когда он сказал что едет курьер и везет большую закладку солей которую я должен буду забрать,я попросил для себя прислать мне 5г героина,он согласился. через пару дней он прислал мне адрес где лежал мой героин,я пошел со своей девушкой забирать и был задержан.оказалось что на вокзале задержали курьера со всеми веществами и он участвует в опер.эксперименте.
дальше начинается жесточайший пресс со стороны оперов и т.д...девушка везет их домой с обыском где находят марки и весы...а когда я отписал неустановленому лицу что я забрал героин, уже соьрудничая с операми под их контролем, мне продавец прислал адрес большой закладки( так же присланый ему сотрудниками в ходе эксперимента от лица курьера).в итоге заставляют дать признательные путем давления на меня и девушку, она становится свидеелем обвинения.понятые в один голос на суде говорят что я сказал что марки для розничного сбыта были...еще изъят блокнот в котором я писал коэициенты и ставки у букмейкеров,а на суде представели как бухгалтерия при розничном сбыте.изъята карта и ноутбук...
в итоге суд, обвинение построено на признательных моих и "натянутых" на них эту запись в блокноте и показания свидетелей.то есть ни одного факта сбыта не доказано,никаких разработок и закупок,ни видео ни аудио....из смягчающих-явка с повинной,сотрудничество, и ходатайство о досудебном которое отказал прокуратура....
на суде говорил все как есть,что хранил,что брал деньги у прлдавца но не сбывал и не думал. а в итоге курьер в подельниках у меня и три эпизода описаных выше статьями. адвокат на суде молчал,я тоже не достаточно юридически подкован,поэтому не смог донести правду до судьи,которая не особо и слушала меня. не рассмотрели док-ва такие как блокнот и запись в телефоне,напрениях прокурор запросил 13 и дали. учитывая что это краснодарскийкрай не знаю что и делать теперь... надо писать апелляцию а я не знаю какие нарушения и искать,что писать,как защищаться и доказывать свою позицию и строить защиту.
помогите пожалуйста.спасибо

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.Прочитал приговор. Обозначаю здесь несколько моментов, которые, возможно, окажутся полезными при составлении апелляционной жалобы. Наверняка есть и другие доводы, поэтому излагаю не в виде жалобы, а в виде фрагментов, которые можно использовать в жалобе дословно.
1. Как видно из приговора, признательные показания после задержания давались в состоянии наркотического опьянения. ВС РФ неоднократно указывал, что допрос в состоянии опьянения недопустим.
Так например, Кассационным определением Судебной коллегии по уголовным делам ВС РФ от 11 мая 2006 года по жалобе П (дело № 5-о06-39), показания лиц, находившихся в момент допроса в состоянии алкогольного опьянения рассматриваются как недопустимые.
Или в Определении Верховного Суда РФ от 11 апреля 2003 года по делу Шадрина указывается, что показания, данные свидетелем в состоянии наркотического опьянения, ставят под сомнение полученные при допросе доказательства.
2. Одно из вмененных деяний квалифицировано явно неправильно как покушение на совершение преступления. Это эпизод от 6 мая 2015 года около 23 часов 26 минут, когда, как сказано в приговоре, обвиняемый «получил сообщение от неустановленного лица, зарегистрированного в программе «В...» под логином «....», однако забрать наркотические средства не смог, так как уже был задержан сотрудниками полиции. Покушением, согласно статье 30 УК, признаются умышленные действия, непосредственно направленные на совершение преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам. Действия, вмененные по этому эпизоду, должны квалифицироваться как приготовление к преступлению. Приготовлением к преступлению «приискание, изготовление или приспособление лицом средств или орудий совершения преступления, приискание соучастников преступления, сговор на совершение преступления или иное умышленное создание условий для совершения преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по независящем от этого лица обстоятельствам». Таким образом , данные действия подлежат переквалификации на часть 1 статьи 30 УК.
3. В основу приговора положены показания свидетелей, являющихся сотрудниками полиции (в том числе начальник ОУР, замначальника ЛОП, оперуполномоченные и др.). Суд утверждает, что указанные лица являются «незаинтересованными, дают последовательные подробные показания.». Однако, очевидно, что сотрудники полиции заинтересованы в улучшении показателей своей служебной деятельности. Именно в силу их заинтересованности законодатель запретил привлекать сотрудников ОВД в качестве понятых.
4. Показания понятых явно переписаны из обвинительного заключения и следовательно должны быть признаны фальсифицированными, в том числе по причине их недостоверности. Невозможно, что бы два понятых на протяжении года дословно помнили предъявленные им при проведении обыска тексты смс-сообщений. (Здесь надо посмотреть, что говорили эти свидетели (понятые) по протоколу судебного заседания).
Еще несколько соображений, не по букве, а по мысли:
Доказательства, на которые ссылается суд в приговоре, изложены в том же порядке, что и в обвинительном заключении, часть приговора исполнена путем копирования обвинительного заключения, в приведенных в приговоре показаниях свидетелей и доказательствах … имеются одни и те же орфографические ошибки, что и в обвинительном заключении. Содержание показаний свидетелей, приведенных в приговоре, не совпадает с их показаниями, данными в судебном заседании, но совпадает с их содержанием, изложенным в обвинительном заключении.
Поясню написанное в п.5.Этот аргумент, представляющийся мне достаточно важным, взят из постановления Президиума Ростовского областного суда от 1 декабря 2016 года № 44-у-292 по делу П.Д. Приговор по этому делу был отменен в том числе и по данному основанию. Вы используйте его в той мере, в какой он подходит к Вашему случаю. Тем более Вы уже и так видите, это видно из текста приговора, что он «скопирован с дискеты следователя»
Надо также смотреть на протокол, что говорила свидетель К..
Из приговора не видно, как сложилась судьба лица с ником «....»: было ли выявлено это лицо (или лица), возбуждено ли в их отношении уголовное дело, ли оно было выделено из данного дела в отдельное производство. Складывается впечатление, что эти лица так и остались «неустановленными». Тогда об этом надо писать в жалобе.
И обязательно включите в жалобу обоснованные возражения по поводу цифр в блокноте. Это важный довод.
br>Опирайтесь в аргументации жалобы и на следующую позицию ВС: «В силу принципа презумпции невиновности обвинительный приговор не может быть основан на предположениях, а все неустранимые сомнения в доказанности обвинения, в том числе отдельных его составляющих (формы вины, степени и характера участия в совершении преступления, смягчающих и отягчающих наказание обстоятельств и т.д.), толкуются в пользу подсудимого. Признание подсудимым своей вины, если оно не подтверждено совокупностью других собранных по делу доказательств, не может служить основанием для постановления обвинительного приговора».(Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 29.11.2016 N 55 "О судебном приговоре").
В любом случае, признаете Вы вину полностью, частично или вообще не признаете, следует ставить вопрос о неоправданно жестком наказании и просить снизить срок лишения свободы даже в случае, если аргументы Вашей жалобы по существу обвинения не будут приняты судом.

Спрашивает Сергей
Добрый вечер Лев. Да,получил,спасибо большое,помогут обязательно. Сегодня сяду за черновик. Лев,скажите,вот напишу я жалобу без ссылки на протоколы, но в дальнейшем при разбирательстве могу же я ссылаться устно? Или как это лучше сделать,написать дополнение может к жалобе,когда будут протоколы на руках? Просто в приговоре очень скудно описаны показания и мои и Ковырзиной,хотя она говорила все как надо,все как было....это меняет многое...
В приговоре ни слова о моих хронических заболеваниях(в деле есть справки), не слова о домудебном соглашении правда отклоненном,но по причине недороботки оперов,ведь информации я выдал много им...
Лев,и еще,посоветуйте,все таки просить суд отменить приговор или снизить срок в жалобе.
И, кстати,вышел же пленум вс "о приговорах", и как раз на следущий день после прочозглашения моего.как это использовать? Ведь там четко прописано рекомендации судьям про приговоры.
Подскажите.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Конечно, можно и нужно подать дополнения к апелляционной жалобе, впрочем, не затягивая. При этом укажите в дополнениях к жалобе, что не включили эти аргументы в основной текст по причине задержки с получением протокола судебного заседания. Обязательно укажите в жалобе о сокрытии судом информации о состоянии Вашего здоровья. Что касается отклонения прокуратурой досудебного соглашения, то, я думаю, упоминать об этом в жалобе смысла нет, так как юридически это ничего не меняет, суд правильно в данном случае не ссылался на эти обстоятельства. Однако упомянуть об этом в судебной коллегии при рассмотрении апелляционной жалобы можно и нужно. Два важных момента: не перегружайте жалобу малозначительными или труднодоказуемыми замечаниями. И второе: все, чем можно дополнить материалы дела, надо приобщать до рассмотрения жалобы судебной коллегии, подавая дополнительные материалы как приложения к апелляционной жалобе.
Что касается просительной части. Думаю, с учетом существенных нарушений, имеющихся в приговоре суда, есть основания просить об отмене приговора. Если апелляционная инстанция не согласится, но сочтет возможным снизить срок, она может это сделать независимо от того, о чем Вы просили в жалобе.
Что касается постановления Пленума ВС РФ от 29 ноября 2016 года. Я уже упоминал его в посланных ранее соображениях, можете ссылаться на это постановление и по другим мотивам. Поскольку Пленум не меняет законодательство, а лишь рекомендует как правильно применять законы, и в новом постановлении это изложено действительно более полно, с новыми важными разъяснениями, ссылаться на него можно и в таком случае, как Ваш, когда приговор был вынесен до принятия постановления.
15.02.2017

№11018

Спрашивает Юра
(пересмотр приговора)
Предыдущий 10980 в международной защите
А к кому нужно написать на данные нарушения? Чтобы повлияло на приговор, в какую инстанцию прокуратуру или еще куда то?
нарушение УПК и межведомственного приказа от 17.04.2007 г. "об утверждении инструкции о порядке предоставления результатов ОРД " (нарушение пункта 13) имели место быть в уг.деле моего брата но судьи первой, второй инстанции оставили без внимания это. Нарушение УПК - ч.1,4 ст.186.1 данная статья четко и ясно дает понять что получение информации о соединениях между абонентами может быть установленном на срок до 6 месяцев, а у моего брата составило аж 16 месяцев . А нарушение Межведомственного приказа: не было ни оригинала ни копий судебного постановлений для разрешения "ПТП" хотя в п.13 об этом говориться.
Спасибо за ответ!

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте еще раз. Как я уже писала раньше, решение и приговор суда имеют силу закона. Ни прокуратура, ни какой-то еще другой орган не имеют возможности отменить решение суда. Приговор суда может отметить только вышестоящий суд (апелляция и кассация)
11.02.2017

№11015

Спрашивает Иван О.
(судебное производство, пересмотр приговора)
Здравствуйте. Сижу в лагере. Как мне получить копию приговора и копии решений по аппеляции и касации? Как я понимаю за копией приговора надо писать в районный суд, а как получить и куда писать копии решений по аппеляции и касации?

Отвечает адвокат Виталий Владимирович Мазур:
Здравствуйте Иван. Направляйся запрос в суд, где слушалось дело. Уголовное дело хранится там. Либо озадачьте адвоката, чтобы он сходил.
11.02.2017

№10978

Спрашивает Лена
(пересмотр приговора)
Добрый день! Помогите пожалуйста разобраться- муж осужден в 2010 г ( часть 3 ст.30 статья 228.1 пункт Г) на 12 лет с штрафом в 300 000 рублей.
Такой срок дали в связи с тем, что не признал вину. На 2017 г. - отбыл более половины срока. Все инстанции пройдены. В колонии ему посоветовали написать прошение о смягчении приговора и уменьшении штрафа.
Есть ли у него такая возможность? В какие инстанции он должен обращаться?
На данный момент, в личном деле есть признание вины
Заранее спасибо за консультацию.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Не думаю, что признание вины задним числом что-либо изменит в приговоре. Если закон не изменится, а пока на это не похоже, можно надеяться только на имеющиеся возможности досрочного освобождения.
Надо заранее готовиться к обращению с ходатайством в суд, во-первых, об УДО, во-вторых о замене лишения свободы более мягким видом наказания. Так как Ваш муж осужден до марта 2012 года, об УДО он может подать в суд по отбытии 2/3 срока.
Подробнее см. в Часто задаваемых вопросах ответ №5 и 17 .
03.02.2017

№10963

Спрашивает Елена
(пересмотр приговора)
моего сына осудили по ст 228ч4 п.30 отбывает срок в колонии строго режима,дали 10 лет,я возмущена,нашими судами,он в 14 году шел по улице в Москве,к нему подъехала машина ДПС спросили документы удост.лич.у него паспорта не оказалось,они стали проверять его сумку и в сумке обнаружили 16 гр.запрещенного вещества,взяли отправили в отделение,провели все анализы,оказалось что он не употреблял наркотики,затем отправили в СИЗО там он пробыл год,был суд и якобы судья решил,что он наркобарон и что он якобы мог сам изготовлять наркотики и на этом основании ему пришпандорили ст 30 изготовление.В целом набрали хранение,приобретение,изготовление,а сбыт как написали в аппеляционной жалобе преступление не было завершено до конца по причине следствию неведомо,я как мать возмущена всем этим и можно сказать ребенку ему на тот момент было 20 лет дали 10лет Я подала кассационную жалобу один год сбросили вообщем сейчас 9 лет Сейчас сын хочет сам подать надзорную жалобу.Помогите пожалуйста,как все это ему сделать грамотно. Спасибо за раннее благодарю.До свидания.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Не зная, на каких доказательствах построен приговор, могу только сказать, куда и в какой последовательности должно обращаться с жалобой. Вы не уточняете, в какой кассационной инстанции был пересмотрен приговор в части срока. Если это был президиум облсуда, то обращаться надо опять с кассационной жалобой (а не надзорной) в Судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ. Если же решение было принято по кассационной жалобе в этой коллегии, только в этом случае и можно подавать надзорную жалобу в Президиум ВС РФ. Не пройдя 2-х кассационных инстанций идти в надзорную нельзя.
01.02.2017

№10940

Спрашивает Ольга
(пересмотр приговора)
Добрый день!
Подскажите пожалуйста, если из ВС и призидиума ВС пришел отказ в рассмотрении жалобы, возможно подать в прокуратуру на отказ в рассмотрении жалобы ВС или нет?
И второй вопрос, возможно ли повторно подавать жалобу, если поменяется закон или заболеют близкие родственники?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Во-первых, надо уточнить. Президиум ВС РФ не рассматривает кассационную жалобу. Президиум рассматривает только надзорную жалобу. А надзорная жалоба возвращается без рассмотрения, если кассационная жалоба не рассматривалась судебной коллегией по уголовным делам ВС РФ по существу, то есть если на кассационную жалобу, поданную в ВС, было не постановление судьи ВС РФ об отказе в передаче жалобы на рассмотрение данной коллегии ВС. Судя по Вашему письму, судья ВС отказал именно таким образом, после чего была подана жалоба не в Президиум, а на имя председателя ВС, который мог не согласиться с решением судьи ВС. Но согласился.
Согласно статье 401.17 УПК «не допускается внесения повторных или новых кассационных жалобы, представления по тем же или иным правовым основаниям, теми же или иными лицами в тот же суд кассационной инстанции, если ранее эти жалоба или представление в отношении одного и того же лица рассматривались этим судом в судебном заседании, либо были оставлены без удовлетворения постановлением судьи». Следовательно, если жалоба прошла уже через Председателя ВС, обращение прокурора с представлением в интересах осужденного не допускается.
Второй Ваш вопрос делится на две части, изменение закона и болезнь близких родственнив, две разные ситуации.
В случае появления закона, улучшающего положение осужденного, такой закон имеет обратную силу. И в таком случае осужденному следует обращаться с ходатайством в суд по месту отбывания наказания (в порядке пункта 13 статьи 397 УПК).
Болезнь же близких родственников и другие семейные обстоятельства, влияющие на положение семьи осужденного, могут быть учтены при рассмотрении его ходатайств о замене лишения свободы более мягким видом наказания или об УДО.
29.01.2017

№10922

Спрашивает Татьяна
(исполнение наказания, пересмотр приговора)
! Мой сын осуждён по ст.ч1ст30 п."г" ч.4 ст.228-1 Ук РФ на 10 лет. Первоход. Гашиш в размере 400гр. Наняли адвоката, который настоял, чтобы он не признал вину, т.е. частично, за хранение. В деле не было ни закупок, ни свидетелей, что он продавал. Отсидел уже 3,5 года. В колонии, сидят по таким же статьям по 4, 5, 6 лет. Статья одинаковая а сроки разные. Хотя как я читала, по этой статье срок от 10 лет.
Вопрос: При подаче на УДО ведь придётся все равно вину признавать. Правильно?
Мы никуда не писали, так как на адвоката отдали как танк Т34, и все пишут из колонии вплоть до президента, и вывешивают списки в колонии, всем отказ.
Вопрос: писать в высшие инстанции, то куда напишите пожалуйста. Хочу сама писать без адвокатов.
И у Вас в разделах все ждут изменений по 228 и это понятно тем 4,5 миллионам сидящих родных, так как в колонии эта статья называется "народной".
Если и будут изменения коснуться ли они моего сына по статьям указанным выше.
Буду благодарна и признательна. И всем семьям родных, кто пишет свои искренние пожелания крепитесь мы нужным им, кроме нас у них никого нет. Какая боль для семьи, когда наши дети в таком возрасте, иметь семью работать жить, я вижу когда езжу ребята не без уровня интеллекта, просто оступившиеся, но с таким сроками.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Обжаловать приговор путем сравнения наказания, назначенного сыну с наказанием другим осужденным по той же статье — бессмысленно. Так что не включайте в жалобу, которую Вы намерены подготовить, таких доводов. Вы пишете: «Мы никуда не писали». Т.е. приговор не был обжалован. Это не препятствует подаче кассационных жалоб, которые следует подавать строго придерживаясь порядка см. схему — начиная с президиума облсуда. Вы можете не прибегать к услугам адвоката, но подать жалобу может сам осужденный и/или его защитник. От своего имени Вы подавать не можете. Известны случаи когда жалоба подавалась по доверенности близкими осужденного, такую доверенность должен заверить начальник учреждения.
По поводу изменений статьи 228 никакой новой информации нет. Поручение Президента пересмотреть часть 2 статьи 228, данное еще в июне 2015 года, благополучно провалено. Никаких иных «движений воды» не наблюдается.
18.01.2017

№10899

Спрашивает Светлана
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! Меня зовут Светлана, я очень давно слежу за вашими публикациями, но только сейчас решила написать. Я часнопрактикующий юрист, образование получила в Москве. Однако, сама без помощи разобраться вряд ли смогу!
Мой племянник Александр осужден и отбывает срок в г. Новосибирске. Приговор, апелляционное определение, Постановление, я приложу вместе с письмом.
Адвокат, защищавший Сашу, из родителей вытянула все что можно, они продали, все, что могли, но ей было этого мало. Именно она его уговорила подписать досудебное соглашение, в тот момент, я не могла ему помочь по семенным обстоятельствам, при этом она обещала ему и родителям, что ему дадут 3 года.
Адвокат его уговорила признать свою вину по эпизоду 2 и 11, кроме того именно она настояла при ознакомлении обвинения согласиться, так как эпизод на суде уберут. Сразу после приговора, родители отказались от адвоката, наняв другого, но результата этого не дало.
На протяжении двух лет, я изучаю судебную практику по этим статьям, постоянно читаю ваши ответы, публикации. Спасибо вам за вашу работу! Сейчас хочу написать жалобу по квалификации преступлений, прошу вас помочь мне в этом вопросе, так как самостоятельно не совсем получается!
Так же, прошу, объяснить в какую именно инстанцию теперь надо написать!
Спасибо за понимание и помощь! Заранее благодарна.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте, Светлана. Не могу не согласиться — защита по делу Вашего племянника работала как бы вслепую. И обжаловать приговор теперь достаточно сложно. Не знаю, что говорил адвокат насчет эпизодов 2 и 11, но по приговору Александр признал вину по всем 11 эпизодам. При этом все концы — в воде. Только изучив дело, можно узнать, какими доказательствами обеспечено обвинение по каждому эпизоду. При соглашении о сотрудничестве дело рассматривается судом в особом порядке. А это значит, что кроме изложения фабулы обвинения и оценки личности ничего в приговоре не написано. Однако из самой квалификации совершенных или якобы совершенных деяний видно, что можно было отбивать многократные повторяющие друг друга эпизоды, ориентируясь на практику ВС. Но опять таки утверждать ничего нельзя, потому что из приговора не понятно, почему подсудимого не задержали после первого или второго эпизода.
Так как осужденный полностью признал вину, согласился с обвинением и в суде ( в полном объеме), адвокат был к тому же по соглашению, а не по назначению, то есть выбранный самим обвиняемым, пробить жалобу по существу крайне сложно, тем более, что одна кассационная инстанция уже пройдена. Теперь можно обращаться с кассационной жалобой в судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ. Если снова будет отказ в форме постановления судьи ВС об отказе в передаче жалобы в Судебную коллегию, останется только Председателю ВС, которому можно обжаловать отказ судьи.
Что содержательно писать в жалобе — здесь развилка. Законе не запрещает обжаловать приговор, постановленный в особом порядке, по любым основаниям, но шансы очень невелики (из-за признания вины и тп). А так как закон препятствует подаче повторной жалобы по другим основаниям, выбор надо делать сейчас.
Мне видится более перспективным обжаловать именно излишнюю суровость наказания и всячески это обосновать. Во-первых, суд фактически не учел, что соглашение о сотрудничестве было полностью исполнено осужденным. Исполнение им взятых на себя обязательств подтверждается официальными письмами следственного органа. Это давало суду основание применить статью 64 УК и назначить вдвое меньшее наказание, даже с учетом совокупности. Утверждение суда, что нет оснований для ст. 64 и нет оснований для части 6 статьи 15 УК ничем не мотивировано. Между тем осужденному на момент совершения вмененных деяний было всего 22 года. Ранее он не судим. И нет никаких отягчающих обстоятельств. Мне кажется, надо ориентироваться на эти доводы. Можно приложить к жалобе новые ходатайства с работы-учебы и тп о смягчении наказания Александру.
Так что просить рекомендую в жалобе следующее: применить статьи 64 и 15 УК, снизить наказание.
Вы можете подготовив жалобу прислать ее нам, может быть еще сообразим подсказать что-нибудь.
14.01.2017

№10898

Спрашивает Андрей К.
(экспертиза, пересмотр приговора)
Добрый день уважаемые специалисты!!! Пожалуйста не останьтесь в стороне от моей беды. Я очень нуждаюсь в вашей помощи. Я осужден по ст.30 ч.3, ст228.1ч5 к 15годам ЛС. 1) На предварительном следствии следователь не ознакомил меня с постановлениями о назначении судебных экспертиз, то есть ознакомил уже через длительный период времени после проведения экспертиз. Так я узнал что провели экспертизу изъятого у меня вещества на стадии ознакомления с материалами уг.дела. 2) Следователь при ознакомлении меня с материалами уголовного дела выборочно принёс НЕ все тома уголовного дела, в НЕ прошитом и НЕ пронумерованном виде, где я подписался за ознакомление с уголовным делом. Но на копиях видно что листы ознакомления, не прошиты, не пронумерованы. Адвокат бывший коллега следователя, воспользовался моей юридической неграмотностью. Является ли это нарушением права на защиту? Можно ли признать данные доказательства недопустимыми? Является ли это основанием е приговора? Поможет ли мне в дальнейшем определение Конституционного Суда РФ которое было вынесено по моей жалобе?
C ув. Андрей

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. К сожалению, перечисленные Вами нарушения не повлияют на отмену приговора. Дело в том, что достаточно часто следователи не вовремя знакомят обвиняемых с постановлениями о назначениями экспертиз. Суды уже выработали свою позицию по этому вопросу и не считают это нарушение как серьезное. Как правило, суды пишут так — «Действительно, в нарушение УПК РФ, следователь не ознакомил обвиняемого с постановлением о назначении экспертизы сразу после его вынесения. Однако, анализ материалов уголовного дела показывает, что данное нарушение не может повлечь за собой отмену приговора, поскольку вина подсудимого доказывается не только экспертизой, но и иными материалами дела». За последние несколько лет я не видела, чтобы приговор был отменен исключительно по этому основанию. Что касается ознакомления с материалами дела, то и здесь я не буду Вас обнадеживать. Сейчас вы не сможете доказать, что Вы не знакомились с делом в полном объеме, и дело было не прошитое. Фото ничего не доказывают. Следователь скажет, что дело приносил Вам в прошитом виде, а фото были сделаны им раньше, специально для Вас, чтобы убыстрить ознакомление. Поэтому этот довод вряд Вам может помочь. И постановление КС РФ является формальным, не по существу, и также не может являться основанием для пересмотра приговора.
11.01.2017

№10875

Спрашивает Александр
(пересмотр приговора)
Добрый день! На данный момент отбываю наказание по ст. 228.1 ч.4 (3 эпизода) - срок 10 лет 2 месяца строгого режима.
Мне 25 лет. Имею хорошие характеристики, до осуждения было собственное дело - дизайн студия.
Ранее судим не был, из родственников - мать-инвалид. Задержали при продаже моей подруге 1гр. "Соли". Сразу сам предоставил все 25гр. этого же вещества, которое предназначалось для закладок (эта "подработка" от интернет-магазина, куда устроился),сотрудничал во время следствия, признана явка с повинной.
Закупка была спровоцирована, поскольку изначальной цели продажи у меня не было.
Аппеляция - Без изменений(учли доп.смягчающее обстоятельство -явку, но срок не снизили)
Касация - не принята к рассмотрению.:
Каким образом действовать дальше, куда писать для того, чтобы снизить срок наказания?
Заранее спасибо

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Нет другого пути, как только подавать кассационную жалобу в Судебную коллегию ВС РФ. Учитывая перечисленные Вами обстоятельства не надо приводить в жалобе никакие иные доводы, оставив только один: есть основания для применения статьи 64 УК. При этом обязательно укажите в жалобе, даже два раза, и в начале и в конце (читают ведь наискосок), что Вы просите назначить наказание ниже низшего предела санкции по совокупности смягчающих обстоятельств. И приложите заверенную копию справки об инвалидности матери. Есть ли в деле ходатайство следователя или следственного отдела о проявлении снисхождения? Или они выступали с этим в суде и их просьба о назначении более мягкого наказания есть в протоколе заседания? В зависимости от того, что есть или сошлитесь на страницу протокола, или , если есть возможность, обратитесь к Вашему адвокату с тем, чтобы он попытался получить у следователя такого рода ходатайство для суда.
И еще. Если жалобу в ВС будет подавать адвокат, то Ваша жалоба должна быть приложена к его, потому что в случае временного разрыва между их поступлением в ВС вторая будет признана повторной и не будет рассматриваться.
30.12.2016

№10873

Спрашивает Ольга
(пересмотр приговора)
Добрый вечер. Моего мужа осудили в 09.11.2015 года,на 10 лет 6 месяцев. ч 5 ст33 ч2 ст 228 и ч 3 ст 228. Наш адвокат подавал жалобы апелляционное,кассационное областной суд, верховный суди последние председателя верховного суда везде был отказано. куда нам можно еще подать жалобу адвокат сказал что мы все прошли но ведь можно еще надзорную подать. Адвокат в жалобах везде указывал на большие ошибки про экспертизу что не правильно определили вес (обращалась с экспертизой Гладышевы давал как должна быть экспертиза)и многое другое на ошибки. Не хотим отпускать руки будем бороться до последнего.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Надзорную жалобу подать невозможно, Ваш адвокат прав. По действующему УПК надзорная жалоба подается на кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам ВС РФ, принятое по кассационной жалобе. Т.е. условием принятие надзорной жалобы служит не постановление судьи ВС РФ об отказе в передаче кассационной жалобы, а рассмотрение ее по существу судебной коллегией ВС, если коллегией принято определение, с которым осужденный не согласен (412.1 УПК).
Увы, это так. Исчерпание всех инстанций обжалования означает невозможность дальнейшего обжалования: ни по другим основаниям, ни другим адвокатом и независимо от того рассматривалась ли жалоба судебным заседанием или по ней было постановление об отказе, принятое судьей в порядке предварительного изучения (статья 401.17 УПК). Остается только ждать возможности замены лишения свободы более мягким наказанием (после 2/3 срока).
29.12.2016

№10862

Спрашивают Любовь Николаевна и Александр Вениаминович
(пересмотр приговора)
Уважаемый Лев Семенович!
Вновь обращаются к Вам родители Б.А. (1984 г.р., образование высшее), ... 2015 г., осужденного … районным судом ... за совершение преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 33, п. «в» ч.2 ст. 229.1; ч.3 ст.30, ч. 1 ст. 228 УК РФ (контрабанда и покушение на незаконное приобретение наркотического средства без цели сбыта в значительном размере (1 грамм) ), ранее Вы оказывали нам помощь в правовых вопросах.
Вы по роду своей деятельности больше, чем мы из интернета, владеете информацией о принимаемых поправках в Уголовный кодекс РФ, амнистии к 110-ю Государственной думы РФ, изменений по применению условно-досрочного освобождения, поэтому просим сообщить, можно ли нам, в свете готовящихся решений надеяться на снижение срока заключения сына, либо другие положительные изменения.
Имеете ли Вы и другие правозащитники возможность внесения предложений по изменению сроков наказания или амнистирования осужденных по ст. 228 и 229 УК РФ.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Увы, нечем Вас порадовать. Проект о внесении изменений в статьи 228 — 229.1 УК, так и не внесен в Государственную Думу. Разговоров было много, а толку — ноль. И с амнистией не вижу никаких перспектив. Проект постановления об амнистии лежит мертвым грузом с марта 2016 года. Проект этот предложен группой депутатов, шансов у него практически нет никаких. Хотя амнистия — единственное эксклюзивное полномочие Думы, постановление о ней не требует поддержки Совета Федерации и одобрения Президента. Но вот поди ж ты — проект нескольких последних амнистий вносился в Думу Президентом. Нельзя на сто процентов исключать, что он вдруг внесет что-нибудь издалека похожее на амнистию. Но это будет обычный «пшик». Собственно внесенный депутатский вариант амнистии тоже сделан с прикидом «во вкусе президента». Там так же, как было во всех амнистиях с 2000 года — ни части 2 и 3 статьи 228, ни статья 228.1 в полном объеме, ни 229.1 под амнистию не подпадали. То что у Вашего сына одна из статей небольшой тяжести ничего не меняет, так как вторая статья — тяжкая. А при такой совокупности амнистия обычно не применяется даже в части. Но пока и говорить не о чем.
У правозащитных и других общественных организаций нет права законодательной инициативы (это нормально), но и возможности доводить чаяния, требования граждан до властных структур очень и очень последние лет десять ограниченны. Единственный институт через который еще сохранилась возможность хоть какой-то обратной связи гражданского общества с властью — Совет при Президенте РФ по развитию гражданского общества и правам человека. Предложения правозащитников по изменениям статей о наркотиках переданы в Совет. И передаются по мере появления новых вызовов. Думаю, имеет смысл и гражданам, обеспокоенным несправедливостью закона, обращаться в Совет. Писать лучше на имя председателя Совета Федотова Михаила Александровича (103132, Россия, город Москва, Старая площадь, дом 4; fedotov_MA@gov.ru).
20.12.2016

№10838

Спрашивает Александр Сергеевич
(пересмотр приговора)
Здравствуйте уважаемые юристы! Будте добры подскажите пожалуйста как правильно подавать заявление в Ген Прокуратуру о принесении кассационного представления на приговор суда первой инстанции и апелляционного решения .Просьба подсказать как лучше его оформить.Т.к. одновременно хочу подавать кассационную жалобу в Президиум Обл Суда,вернее мой адвокат будет её подавать.А мне адвокат говорит чтоб я написал в Ген Прокуратуру заявление о принисении кассационного представления. Спасибо вам за помощь!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Какой-либо обязательной формы обращения к прокурору о принесении им кассационного представления в защиту прав осужденного не установлено. Дело в том, что уж скоро 15 лет, как законодатель не в состоянии привести ФЗ «О прокуратуре Российской Федерации» в соответствие с УПК РФ 2002 года, в законе о прокуратуре так и осталось право принесения прокурором протеста на вступившие в законную силу решения (в том числе приговора) суда по уголовным делам. Между тем, УПК вообще не знает никаких протестов и рассматривает прокурора как представителя стороны обвинения. В законе оставлена статья 36 «Опротестование судебных решений»: «Прокурор или его заместитель независимо от участия в судебном разбирательстве вправе в пределах своей компетенции истребовать из суда любое дело или категорию дел, по которым решение, приговор, определение или постановление вступили в законную силу. Усмотрев, что решение, приговор, определение или постановление суда являются незаконными или необоснованными, прокурор приносит протест в порядке надзора или обращается с представлением к вышестоящему прокурору».
На практике прокурор использует это полномочие в интересах обвиняемого крайне редко, но использует, нельзя сказать что статья не работает. При этом в разных регионах разная практика. Так как одни председатели облсудов считают, что УПК имеет большую юридическую силу, в силу того, что принят позднее ФЗ о прокуратуре.
Конечно обращаться к прокурору можно, хуже не будет. Законом не уточняется ни название, ни форма, ни содержание такого обращения. По аналогии с главой 16 УПК такое обращение можно назвать жалобой; указать все реквизиты осужденного и его дела, изложить в свободной форме основные нарушения закона. В просительной части надо просить «в соответствии со статьей 36 ФЗ «О прокуратуре Российской Федерации» внести в суд кассационной инстанции представление в защиту прав осужденного «такого-то» в целях отмены приговора и апелляционного определения по данному делу».
Но главное что надо учитывать, что согласно статье 401.17 УПК, не допускается внесение повторной или новой кассационной жалобы, представления. Из этой статьи следует, что подача осужденным или защитником кассационной жалобы в первую или затем во вторую кассационные инстанции лишают прокурора права внесения кассационного представления в интересах того же лица. Это одна из причин, почему обжалование в прокуратуру не имеет широкого применения. Так что если Вы обжаловали приговор в президиум облсуда и в Судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ, а также Председателю ВС РФ, т. е. использовали все три возможности пробиться в кассационную инстанцию, то обращаться в прокуратуру нет никакого смысла (за исключением вновь открывшихся или новых обстоятельств, когда обращаться следует именно к прокурору). Если же Вы прошли, например, президиум облсуда, но еще не обращались с жалобой в ВС, то можно попытать счастье в прокуратуре, обратившись к Генеральному прокурору о внесении им представления в судебную коллегию ВС РФ. В таком случае Вы не теряете права сами потом обратиться в ту же инстанцию, если прокурор откажет во внесении представления.
14.12.2016

№10763

Спрашивает Елена
(пересмотр приговора)
Здравствуйте, мой муж был осужден по ст 30.п. "б" ч.3 ст.228.1 ч.2 на 7 лет у него было изъято 0,16 г гашиша и смесь наркотического средства марихуана и вещестства которое содержит хинолитин-8-ил-1-пентил-III-индол-3 карбоксилат (РВ-22) в кол-ве 0,53гр. Судимость первая в ходе следствия были показания что он не сбывал, а приобретал но это не было учтено на слушании дела. При взвешивании наркотических ср-в были использованы весы у которых отсутствовали документы о проведении поверки которая должна проводиться каждый год. Муж отбыл уже 2.5 года в колонии строгого режима.На все жалобы которые он направлял по поводу нарушений допущенных в ходе следствия приходили ответы, что нарушений не обнаружено. Можно ли добится пересмотра в этой ситуации.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. В принципе, Вы приводите правильный аргумент, ежегодная поверка оборудования действительно обязательна. Хотя мне неизвестно случая, чтобы приговор, вступивший в силу, был отменен только на основании такого нарушения. Здесь важно и то, ставился ли при слушании дела в суде первой инстанции вопрос об отсутствии в экспертном заключении указания на плановую поверку. Если такой вопрос ставился в письменных ходатайствах, приобщенных к материалам дела, или устно и это видно из протокола судебного заседания, то включать этот аргумент в кассационную жалобу — это правильно. Если же тема возникла на этапе кассационного обжалования, то тут надежд нет. Правда, и в первом случае их немного.
Возможно ли вообще подать жалобу — это вопрос исчерпанности таких возможностей. Т.к. подача повторных жалоб не допускается.
06.12.2016

№10692

Спрашивает Ангелина
(пересмотр приговора)
дочь осудили по ч1 ст30 228.1 ч5 с применением ст.66,62 на 6.7 лет.ч. прокурор просил 6.8. стоит ли писать апелляцию на суровость приговора и применении ст.64. Не добавят ли нам срок.?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Ужесточить наказание в апелляционной инстанции можно только в случае внесения прокурором представления об изменении приговора в связи с избыточной мягкостью. Но так как суд дал всего лишь на месяц меньше, чем просил гособвинитель, то почти наверняка представление об ужесточении наказания внесено не будет. Но и апелляционная жалоба Вашей дочери в части, касающейся строгости наказания, скорее всего не даст положительного результата. Хотя хуже не будет, если и подать.
16.11.2016

№10681

Спрашивает Арина
(пересмотр приговора)
Здравствуйте!Мой парень осуждён по статье 228.3 и 228.1 ч.4 на срок 8 лет лишения свободы, 29 апреля 2015 года, прежде не судимый. Что можно сделать для снижения срока заключения? Что и куда писать?И какие документы и справки для этого необходимы?Заранее благодарна за помощь.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. По части 4 статьи 228.1 минимальный срок 10 лет, так что наказание, хотя и чудовищно, но — ниже низшего. Поэтому путем обжалования приговора, как излишне сурового вряд ли можно чего-нибудь добиться. Основная надежда для него — статья 80 УК — замена лишения свободы более мягким наказанием, об этом можно будет ходатайствовать по отбытию 2/3. Хотя и это не скоро, но все же возможно раньше, чем УДО (не менее 3/4 срока).
Посмотрите так же в часто задаваемых вопросах №№ 3, 13
16.11.2016

№10675

Спрашивает N
(пересмотр приговора)
прошу ответить, как, куда и кому написать о том, что мой внук отсидел 10 лет по 228, не совершив этого преступления, все доказательства фабрикации дела имею. Спасибо, мне 83 года, хочу попытаться достучаться до сильных мира сего.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Обжаловать приговор, вступивший в законную силу, можно только в суд в порядке инстанционности (т. е. поочередно в кассационные инстанции). Подать жалобу вправе только сам осужденный или его защитник (адвокат). При этом повторное обращение в отношении того же осужденного в ту инстанцию, куда он уже обращался, не допускается. К сожалению, Вы не относитесь к субъектам обжалования, т. е. не вправе обжаловать приговор. «Сильные мира сего» (президент и т.п.) не имеют права принимать решения о пересмотре приговоров и не могут обращаться с какими-либо предложениями по уголовному делу.
15.11.2016

№10673

Спрашивает Светлана
(пересмотр приговора)
Добрый день! Направляла к Вам кассационную жалобу с просьбой о помощи, но не ответили. Уверена, что особый порядок судопроизводства и используется для сокрытие фальсифицированных доказательств, пока подсудимые ни сном ни духом, что вещдоки уже подменены и пошли на другие нужды, что эксперты ФСКН и не напрягались обучением и раздают заключения направо и налево такие, как надо следователю. При этом видно, что адвокаты склоняют к этому особому порядку и в материалы дела никто не заглядывает. При этом хочу сообщить, что наше дело в особом порядке рассматривалось отдельно от основного, рассмотренного в общем порядке, а срок наказания по особому порядку в полтора раза выше назначили, чем основным. Так, что особый порядок - это еще не есть хорошо. Это такая же проблема беззакония и беспредела, что и производные, с которыми мы с вами боремся. И считаю, что эта информация тоже должна доводиться до жертв ФСКН. Я практикующий юрист по гражданскому праву, поэтому и попросила помощи в оценке жалобы. На сайте неоднократно говорилось, что шансы нулевые по отмене приговора, постановленного в особом порядке, но вода камень точит. Снова прошу помощи!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Жалоба юридически вполне достойная, но на мой взгляд желательно ее сократить, памятуя, что она подается не в апелляционную, а в кассационную инстанцию. Так, например, лишним считаю описание недоброкачественности защитника, непредставление экспертом аттестационных документов и многие другие не принципиальные, хотя и важные нарушения. На мой взгляд, более правильно было бы перенести в начало жалобы, находящиеся ближе к концу нарушения норм материального права, прежде всего неправильная квалификация каждого из эпизодов, как отдельного преступления, тогда как, согласно позиции ВС РФ, такую многозвеньевую цепочку следует считать единым длящимся преступлением. Аргументируя неправомерность применения статьи 69 УК, имеет смысл привести примеры соответствующей практики ВС. См. на нашем сайте в разделе судебная практика в рубрике квалификация преступлений (http://hand-help.ru/doc7.1.20.html) определения по делам Христова, Акопяна, Прохорова и др.
В каждом из этих постановлений ВС Вы увидите в тексте, когда его откроете выделенные желтым основные формулировки, одну из которых со ссылкой на само определение уместно вставить в Вашу жалобу.
15.11.2016

№10582

Спрашивает Галина Ивановна
Пред. №10447
(пересмотр приговора)
Спасибо Вам за внимание к нашей ситуации. Подскажите, пожалуйста, существуют ли ограничительные сроки подачи жалобы председателю ВС РФ? Спасибо.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Сроков таких не установлено.
29.10.2016

№10552

Спрашивает Н.Г.
(пересмотр приговора, отсрочка до достижения ребенком 14 лет)
Здравствуйте. Моя тётя сидит уже год, осуждена по ст 228( по её словам ч. 4, но я посмотрела там нет ч.4) производство,сбыт и перевозка вроде. Ранее у неё было УО по этой же статье, ей дали 5лет условно, 2 она отбыла. Сейчас ей дали 10лет 6 мес. Есть ли у неё шанс уменьшить срок, учитывая то, что у неё 4 детей и все не достигли совершеннолетия. Младшему исполнилось 3 года. Муж умер год назад.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Закон не запрещает применения отсрочки отбывания наказания осужденной женщине, имеющей малолетнего ребенка, до достижения им 14 лет (статья 82 УК). Но это не значит, что суд обязан применить это положение. Это вопрос усмотрения суда. Учитывая, что преступление по той же статье совершено повторно, возможно какие-то еще обстоятельства дела, суд не применил к Вашей тете эту статью. Но отсрочка может быть предоставлена и после отбытия части наказания. Для этого осужденной или ее адвокату надо обжаловать приговор путем подачи кассационной жалобы в вышестоящий суд (президиум облсуда по месту вынесения приговора, затем, если откажут, в Верховный суд РФ). Приложите справки о состоянии здоровья детей, и тех, на чьем попечении они находятся, справки о наличии у осужденной места жительства и возможности жизнеобеспечения детей в случае применения отсрочки, и т. п. Кассационная жалоба может касаться и других моментов (срока, квалификации преступления и т. п.), но лучше подавать ее по одному основанию — обжаловать неприменение судом первой инстанции отсрочки.
Закон не указывает, когда можно подавать такую жалобу. Но лучше не спешить, так как в случае отказа повторной жалобы в те же инстанции подать нельзя.
23.10.2016

№10550

Спрашивает Юрий
(пересмотр приговора)
Добрый день!!!
я осужден по уголовному делу в 2007 году районным судом. Приговор мною был обжалован, в связи с чем было вынесено кассационное определение областным судом в 2007 году. По настоящее время я не обжаловал далее по инстанциям. За это время законодательством РФ обжалование изменилось (введена апелляция). Имею ли я право для дальнейшего обжалования приговора и кассации, если по новому законодательству на меня распространяются установленные сроки? Если да то куда подавать жалобу?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. В 2013 году действительно вступила в силу новая редакция статей 228, 228.1 и других антинаркотических статей. В некоторой части измененный закон улучшил положение ранее осужденных, в связи с чем их приговоры подлежали пересмотру. В основном это относится к осужденным за вещества в жидком состоянии (дезоморфин и др), по которым введено правило определения размера по сухому остатку. Обжаловать можно и по этим, и по другим основаниям. При этом ограничительных сроков обжалования вступивших в законную силу приговоров не существует. Сроки, о которых Вы пишете, появились было в законе и действовали в течение 2014 года, но затем закон был пересмотрен, и теперь кассационную жалобу можно подавать через сколько угодно лет. Другое дело, пройдены или нет соответствующие инстанции. Порядок обжалования изменен с 1 января 2013 года. Апелляционную жалобу Вы подать точно не можете, второй инстанцией у вас была бывшая кассация.
А вот новую (нынешнюю) кассацию, кассационную жалобу, подать можете, схему обжалования см. здесь: http://hand-help.ru/doc4.15.html
23.10.2016

№10541

Спрашивает Татьяна
(исполнение наказания, пересмотр приговора)
Добрый день! Моему гражданскому мужу 17 октября 2016 года вынесли приговор по статье 228.1 часть 3 и 228.1 часть 1 - 5 лет и 2 месяца строго режима. Прокурор просил 9 лет. Преступление совершено в 2009 году. Находился в розыске и был задержан 03.08.16.
Преступление было совершено в городе "Х". Задержали в городе "Y" (проживаем в городе "Y" более 3 лет). Суд был в "X". Один город от другого находится в 3500 км. У меня несколько вопросов.
1. Стоит ли просить ещё меньше срок или нет? Судом озвучено, что он давно исправился. За нами следили и поэтому доказано, что ничем криминальным он не занимается. Все положительные характеристики к делу приобщены. От участкового в том числе.
2. Я прописала его в городе "Y". Он будет писать заявление, с просьбой отправить его отбывать наказание по месту прописки. Есть ли у вас какая либо статистика, каковы шансы, что его переведут?
3. Когда можно просить смягчить наказание (сменить строгий на общий)?
4.сколько нужно отсидеть, что бы просить выйти по браслету? И что вообще можно сделать, что бы уменьшить срок? Или уже ничего? Заранее спасибо за ответ.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Надо пытаться использовать все возможности, предоставляемые законом — и обжалование приговора в части срока, и перевод в колонию поселение, и так называемый браслет, то есть замену лишения свободы ограничением свободы или другим более мягким наказанием, и УДО (когда подойдет).
При этом надо учитывать, что суд назначил чуть ли не в два раза меньший срок, чем просил гособвинитель. Поэтому я поостерегся бы подавать апелляцию, чтобы не активизировать ответную реакцию противной стороны. Пусть приговор вступает в законную силу, а о смягчении наказания можно просить в кассационных жалобах. Так во всяком случае не будет хуже. А есть ли шансы на смягчение по сроку - очень небольшие. Но все равно подавайте кассацию.
К сожалению, статистики о переводах нет, но достоверно известно, что ФСИН соглашается на переводы только в крайних случаях. Обратиться можно, но одного лишь довода о регистрации в другом городе и наличии там родственников вряд ли достаточно. Могут прислушаться, если что-то исключительное (мать-инвалид, семья с детьми без кормильца и дорого ездить в другой регион...).
Статью 80 УК (замена лишения свободы более мягким наказанием) можно использовать раньше, чем подавать на УДО, так как по этой статье необходимо отбыть не менее 2/3 срока, а для УДО - 3/4.
Что касается изменения режима. Строгий на общий не заменяется, но может быть заменен колонией-поселением. Здесь существует несогласие о сроках — после какого времени можно подавать такое ходатайство. Уголовно-исполнительный кодекс (УИК) говорит, что перевод положительно характеризующихся осужденных возможен при таком порядке и сроках: «г) из исправительных колоний строгого режима в колонию-поселение - по отбытии осужденными не менее одной трети срока наказания; осужденными, ранее условно-досрочно освобождавшимися от отбывания лишения свободы и совершившими новые преступления в период оставшейся неотбытой части наказания, - по отбытии не менее половины срока наказания, а осужденными за совершение особо тяжких преступлений - по отбытии не менее двух третей срока наказания» (статья 78 УИК).
23.10.2016

№10540

Спрашивает Аня
(культивирование, исполнение наказания, пересмотр приговора)
Здравствуйте! Моего молодого человека осудили по ст. 228.1ч 228.1.1ч.
Сейчас он отбывает срок в СИЗО работает хоз.отряде.
Ему дали ровно 4 года. Это его первое уголовное дело. Нигде на учете не состоял.
Взяли его с марихуаной,провели контрольную закупку (2,3г) Ещё у него было три куста дома, выращивал для личного употребления( так указано в деле). Полиция эти кусты высушили и в итоге получилось 29г. В деле указали как хранение. Вопрос:
1. Через сколько он может подать надо УДО?
2. Влияет ли то,что он работает в хоз. отряде и отбывает наказание в СИЗО, а не в ИК?
3. Если будут в законе поправки в этой статье,повлияет ли это на его срок или УДО?
4. Правильно ли сделали сотрудники полиции,что высушили кусты и указали как хранение?
За ранее большое спасибо за ответ!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. УДО — по отбытии 3/4 срока.
2. Порядок подачи ходатайства об УДО осужденными, оставленными для хозработ в СИЗО тот же, что и в колониях. Ходатайство подается в суд по месту нахождения СИЗО через администрацию изолятора. 3. Теоретически — да, закон, улучшающий положение имеет обратную силу. Но пока нет предмета для обсуждения, увы. 4. Неправильно, категорически неправильно. Культивирование (выращивание) наркосодержащих растений — это другое преступление, по другой статье, а за три куста — даже по другому Кодексу, так как для конопли уголовная ответственность за выращивание наступает начиная с 20 кустов. Три куста — это административное правонарушение, наказуемое штрафом или арестом на срок до 15 суток. Полиция фактически совершила должностное преступление, выдавая культивирование за хранение. В принципе, это повод для кассационного обжалования. Но поскольку дело наверняка слушалось в особом порядке, то есть обвиняемый признал обвинение и вину в полном объеме (это я так предполагаю), в таком случае обжалование усложняется. Хотя, согласно УПК, обжалование по существу обвинения приговора, вынесенного в особом порядке, не допускается только в апелляционной инстанции, кассационная жалоба может быть подана по любым основаниям. Так что можно и обжаловать. Если статья 228 часть 1 с него будет снята, то наказание, назначенное по совокупности преступлений, будет снижено до того наказания, которое указано в приговоре по части 1 статьи 228.1. Конечно, подавать жалобу имеет смысл при наличии документальных оснований для обжалования. Протоколы обыска, изъятия, протокол судебного заседания (если дело рассматривалось в общем порядке и обвиняемый и свидетели на суде говорили о культивировании, а не о хранении).
19.10.2016

№10534

Спрашивает Татьяна
(пересмотр приговора)
Здравствуйте!!!! Умоляю подскажите как быть . Мужа осудили на 7 лет 2 месяца , по ст.30часть 3, 228 часть 5 . Было заключено досудебное соглашение, а организатору дали 9,5 без досудебки, подскажите есть ли шанс на уменьшения срока моему мужу, у нас двое детей не совершенно летних, младший ребенок инвалид детства, у мужа хорошие характеристики с места работы, от соседей. Применили 64, прокурор просил 7,5 а суд дал 7,2., есть ли шансы , и куда писать???? За ответ заранее благодарна

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Надо использовать все возможности, пусть даже при небольших шансах на успех. Подавайте кассационную жалобу в президиум облсуда, затем в ВС РФ по единственному основанию — излишне строгому приговору, не учитывающему влияние назначенного наказания на положение семьи осужденного, а это требуется частью 3 статьи 60 УК.
19.10.2016

№10518

Спрашивает Татьяна
(пересмотр приговора)
Здравствуйте моего мужа осудили по статье228 часть2 и осудили на 3.6 у нас трое малолетних детей ни разу не привлекался и также хорошие характеристики с работ и как я его жена могу подать апелляционную жалобу

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Апелляционную жалобу вправе подать осужденный и / или его защитник.
14.10.2016

№10469

Спрашивает Н.
(пересмотр приговора)
Здравствуйте уважаемый адвокат!Моего гражданского мужа осудили по ч.2 ст.228,хранение без цели сбыта,на три года общего режима. обыске нашли 133 гр.марихуаны.Суд рассматривал дело в особом порядке. У нас двое малолетних детей,один болеет астматическим бронхитом,(есть справка с больницы),судимости у него не было,отягчающих нет,хорошие характеристики от соседей,работал не официально,но был единственным кормильцем. Апелляция приговор оставила без изменения. Адвокат просила применить ч.6 ст.15,ст 64 и 73,но УВЫ. Подскажите пожалуйста как быть дальше?Если писать кассацию,какие статьи просить применить для смягчения приговора?Если мы узаконим наши отношения(распишемся),это может поменять события?Мне очень важна ваша консультация. СПАСИБО!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Кассацию писать можно и нужно. Ссылаясь на те же смягчающие наказание статьи, которые в апелляции просила применить Ваш адвокат. Думаю, заключение официального брака может положительно повлиять на кассационную инстанцию. Суть в том, что одно дело — признавать неправильным, несправедливым отказ суда первой и апелляционной инстанций применить те смягчающие статьи, которые они применять отказались; понятно, что президиум облсуда а затем ВС стараются в большинстве случаев не ломать приговоры по таким оценочным основаниям, как обстоятельства, характеризующие личность. Другое дело — дать вышестоящим судам возможность признать какое-то новое обстоятельство смягчающим. Ведь все ссылки на детей и жену, чьим единственным кормильцем он являлся, были и остаются в глазах суда не очень убедительными, как бы не совсем брак. А если официальный брак — это хороший повод и писать кассацию и принять по ней, будем надеяться, гуманное решение.
04.10.2016

№10447

Спрашивает Галина Ивановна
(доказательства, пересмотр приговора)
Здравствуйтепроживаю в Екатеринбурге, пенсионерка. Вот уже 2 года регулярно захожу на ваш сайт, но не решалась обратиться к Вам за помощью. 30 июня 2014 года моего сына арестовали при проведении проверочной «закупки» организованной сотрудниками полиции по заявлению его знакомого, который был задержан сотрудниками полиции 26 июня на «закладке». Уголовное дело было заведено по результатам проверочной закупки и досмотра жилого помещения. «Изъяли» 2,6 гр курительной смеси «ромашка» , использованные пакетики и электронные весы. Была проведена экспертиза изъятого для определения наркотического вещества - JWH. Сына на предмет употребления наркотиков не проверяли. Экспертизу на предмет кому принадлежат использованные пакетики и электронные весы проводить тоже отказали. «Закупщик» договаривался о встрече с моим сыном с телефона сотрудника полиции из его кабинета. При этом присутствовали понятые, и еще двое сотрудников полиции. Все они в суде утверждали, «закупщик» звонил моему сыну 3-5 раз, а сын ему не звонил ни разу (он был на работе и отказывался встречаться с «закупщиком», догадываясь, что он опять будет просить денег). Запись разговора не велась , а в суде свидетели говорили, что не слышали о чем шла речь ,но вроде бы о наркотиках. В конце концов сын сказал, что минут через 20 будет возле дома – подходи, если успеешь. Они, конечно успели… Момент задержания видели две девушки, они стояли прямо около подъезда, где задержали моего сына в момент когда он выходил из подъезда. В суде сотрудники полиции и понятые заявили, что не видели девушек. На вопрос когда произошел момент передачи денег и наркотика отвечали все по разному. А девушки сказали, что мой сын вообще не подходил к «закупщику». Судья не стала «заморачиваться» на этом – приняла решение зачитать досудебные показания. Видео – или фотосъемка не велась. На последнее заседания суда пришел «закупщик» и признался, что оперативники его запугали большими сроками тюремного заключения и заставили звонить и договариваться о встрече хоть с кем, кто первый ответит на их звонок, что мой сын никогда не сбывал наркотики, что он его оговорил. Судья решила к показаниям «закупщика» отнестись критически (попросту не приняла их во внимание) и приговорила сына к 10 годам строгого режима. Апелляционный суд продублировал приговор, на кассационную жалобу в областном суде получили отказ, в Верховном суде – тоже отказ. В ЕСПЧ сроки упущены (приговор вынесен 25.02.2014, апелляционное определение 15.05.2014 г, постановление ВС РФ 10.08.2016 г.)
Что делать? Где и каким образом можно добиться справедливого решения проблемы? Помогите Бога ради. Все материалы у меня есть в электронном виде.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Похоже, и оснований для пересмотра приговора достаточно, и жалоба написана хорошо, а стена - непробиваемая. Используйте последний шанс - обжалуйте Председателю ВС отказ судьи ВС в передаче жалобы на рассмотрение Судебной коллегии ВС РФ. На имя Председателя желательно направить две жалобы — одну , основную, ту, которую Вы прислали, сменив только адресата и сославшись на статью 401.8 УПК. Эта основная жалоба с обоснованием недоказанности обвинения и других нарушений. Вторая жалоба — хотя она по сути первая, так как именно она касается полномочий Председателя, который не вправе принять решение по существу жалобы, а может только не согласиться с мнением судьи ВС и направить жалобу на рассмотрение в кассационную инстанцию. В этой жалобе надо оспорить все аргументы судьи ВС, ссылаясь на которые он отказал в передаче жалобы на рассмотрение. Зачастую таких аргументов и не приводится, и полное впечатление, что никто жалобы не читал. Тогда и надо писать — жалоба по существу не рассмотрена, ответов на такие-то доводы не приведено вообще. Между тем, в силу статьи 7 УПК, постановление судьи «должно быть законным, обоснованным и мотивированным».
04.10.2016

№10445

Спрашивает М.
(пересмотр приговора, особый порядок)
Здравствуйте! Ситуация такая. Мужа подставили и осудили за сбыт наркотиков по ст. 228 ч.2, при задержании ничего найдено не было, опера уже в отделении полиции появились меченые деньги и «свои» понятые. В процессе следствия его заставили взять на себя вину, естественно, он сотрудничал со следствием, потому что у нас не было финансовых возможностей доказывать правду, учитывая всю коррумпированность в нашей стране... в итоге дело взяли на особый порядок, было много смягчающих обстоятельств, таких как подписка о невыезде в качестве меры пресечения, двое 5-месячных детей, официальное трудоустройство, брали анализ, который показал, что он не употребляет наркотики, следователь и моя мама написали хорошие характеристики, я дала положительные показания...
Вопрос такой, стоит ли сейчас после обжалования менять показания ,чем это может для нас обернуться и вообще в какой срок все это происходит?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Здравствуйте. Насколько имеет смысл подавать апелляционную жалобу, не зная дело могу дать только общие советы. Предпочтительно, при признании вины, добиваться смягчения наказания в кассационных инстанциях (президиум облсуда, ВС РФ), потому что в кассации по делам о наркотиках фактически невозможен поворот к худшему (маловероятен). В апелляции же можно нарваться на ужесточение наказания, что бывает редко, но предупредить об этом надо. Во всяком случае ориентируйтесь на то, сколько просил прокурор и что дал суд. Если суд дал намного меньше запрошенного прокурором, то есть вероятность, что прокуратура будет вносить апелляционное представление. Если наоборот, суд дал больше запрошенного (такое тоже бывает) - это другая ситуация. А менять показания во второй (апелляционной) инстанции по делу, рассмотренному в особом порядке, нельзя. Это следует из статьи 317 УПК - приговор, постановленный в особом порядке, не может быть обжалован в апелляционном порядке в части доказательств совершения преступления.
01.10.2016

№1041

Спрашивает Иван
(пересмотр приговора, исполнение наказания: доверенность)
Здравствуйте! Мой совершенно летний сын находится в местах лишения свободы, кто может от него получить доверенность на дальнейшие обжалование в кассационный, надзорный суд и.т.д. кроме адвоката родители могут.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Да, это возможно. Один из родителей может получить от сына доверенность, заверенную начальником колонии.
В подтверждение этого привожу один из ответов из практического пособия «Практика применения Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации» под редакцией зампреда ВС РФ В.П.Верин (он уже не зампред, но это не важно): «Будет ли принята к производству судьи суда надзорной инстанции надзорная жалоба, поданная лицом от своего имени по доверенности от осужденного, отбывающего наказание в виде лишения свободы?
Ответ:Да, такая жалоба подлежит рассмотрению. В пользу такого утверждения свидетельствует судебная практика высшей надзорной инстанции. Так, супруга осужденного В. по доверенности от последнего и в его интересах подала в Президиум Верховного Суда РФ от своего имени надзорную жалобу, которая явилась поводом для принятия судьей Верховного Суда РФ решения о возбуждении надзорного производства и передаче жалобы на рассмотрение суда надзорной инстанции. Президиум Верховного Суда РФ рассмотрел уголовное дело по существу, признав тем самым непрофессионального представителя в качестве субъекта обжалования судебного решения в порядке надзора (см.: Постановление ПВС РФ от 20 мая 2005 г. Дело N 132п2005 // Архив ВС РФ).».
См. также ответ № 8904.
01.10.2016

№10440

Спрашивает Наталья
(пересмотр приговора)
предыдущий № 10434
Здравствуйте, Лев Семенович!
Очень Вам признательна за внимание к моей проблеме. Я, очевидно, не четко указала обстоятельства. Была подана КЖ в Мосгорсуд на постановление зам. прокурора города об отмене постановления прокурора округа о возбуждении производства ввиду новых обстоятельств. В судах в порядке ст. 125 УПК РФ Заявители - это родители обвиняемого. Обвиняемый не был ознакомлен ни с одним постановлением прокурора. Не потеряю ли я право на подачу КЖ в ВС РФ, т. е. не будет ли она признана повторной если сейчас подаст КЖ в ВС на приговор адвокат?
В КС РФ была подана жалоба после решения суда апелляционной инстанции о том, что прокурор в праве был воспользоваться ст. 37 УПК РФ. Полагаю, что нарушение стадийности нарушило мое право, предусмотренное ч.1 ст.47 Конституции РФ и допустило внесудебную отмену возбужденного и проведенного расследования по новым обстоятельствам. В судебной практике не нашла прецедентов. Согласно закону, обычно производство прекращают. Может быть я не права?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. На первый вопрос скажу наверняка — если адвокат подаст жалобу в ВС, то все последующие жалобы по тому же осужденному (самого осужденного, другого защитника) будут признаны недопустимыми и возвращены без рассмотрения. Это следует из статьи 401.17 УПК.
Что касается КС. Был ли уже ответ секретариата КС? Имейте в виду, что по устоявшемуся обычаю секретариат КС отфутболивает практически все жалобы. Надо писать туда повторно и требовать в соответствии со статьей 40 ФКЗ «О Конституционном Суде Российской Федерации»: «Секретариат Конституционного Суда Российской Федерации уведомляет заявителя о несоответствии его обращения требованиям настоящего Федерального конституционного закона. Заявитель вправе потребовать принятия Конституционным Судом Российской Федерации решения по этому вопросу».
Известно немало примеров, когда по жалобам, первоначально признанным секретариатом не подведомственными КС, принимались очень важные решения.
01.10.2016

№10434

Спрашивает Наталья
(пересмотр приговора)
Здравствуйте, уважаемые сотрудники сайта!
Мы попали в ситуацию, которой не было в ранее разобранных вопросах на сайте. У нас "что-то пошло не так". Очень просим помочь. Сына приговорили к 8,5 годам за изготовление и сбыт амфетамина. Приговор 30.10.2013 г., апелляция 24.03.2014 г., первая кассация 26.07.2014 г. - отказ.
После подачи жалобы в Ген. прокуратуру 24.09.2014 г. прокурором округа было возбуждено производство ввиду новых обстоятельств. Расследование, предусмотренное п. 2 ч. 2 ст. 413 УПК РФ, согласно постановлению прокурора проводилось СС ФСКН до 24.05.2015 г. Вышестоящий прокурор 07.07.2015 г., руководствуясь ст. 37 УПК РФ отменил постановление нижестоящего прокурора. Сын с решением прокурора ознакомлен не был. Это постановление было обжаловано нами в порядке ст. 125 УПК РФ в судах первой и второй инстанций, затем, 25.08.2016 г. и 31.08.2016 г. в КС РФ и Мосгорсуд.
Так же была подана жалоба 24.02.2016 г. в Генеральную прокуратуру с просьбой ответить на 12 вопросов по судебным решениям и рассмотреть их законность. Окончательный ответ до сих пор не получен, пересылают жалобу из одной прокуратуру в другую.
В тоже время мы не подавали кассационную жалобу в ВС РФ.
Что, на Ваш взгляд, целесообразнее и правильнее сделать - 1. дождаться ответа из КС РФ и кассации 2. добиваться получения ответов из Ген. прокуратуры в соответствии с ФЗ № 59 3. подать кассационную жалобу (в аттаче) по приговору в ВС РФ.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Одно другому и третьему не противоречит. Все это можно делать одновременно. В КС РФ обжалуется не приговор, не нарушения закона при рассмотрении дела, а сам закон, примененный в деле. Не знаю, какие именно положения закона были Вами, Вашим адвокатом, наверное, обжалованы, но это не может касаться вопросов виновности, наказания и т. п. Поэтому кассационную жалобу можно подавать параллельно с обращением в КС. Обращение в Генеральную прокуратуру - это самостоятельная процедура, которая так же может быть одновременно с подачей кассационной жалобой в суд. Хотя по УПК прокурор отнесен к стороне обвинения, внесение вышестоящим прокурором кассационного представления в суд кассационной инстанции возможно как в интересах обвинения, так и в защиту прав осужденного. Последнее случается не часто. Но практика есть. Единственное, что непонятно в Вашем вопросе: Вы пишете, что уже безрезультатно обращались с кассационной жалобой в Мосгорсуд, а в ВС еще не обращались. Однако одновременно Вы, по Вашим словам, ожидаете ответа по кассации. Кассация может быть последовательно в две инстанции — 1) в президиум суда субъекта РФ (у вас — Мосгорсуда), 2) в судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ.
Подготовленную Вашим адвокатом жалобу посмотрел. Написана очень хорошо. Подавать ее надо адвокату или самому осужденному в судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ.
30.09.2016

№10428

Спрашивает Тамара
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! Военным судом был признан виновным в незаконном сбыте наркотических средств,то есть в совершение преступления,предусмотренного ч.1ст.228.1УК РФ назначили срок в виде лишения свободы на 4года и 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Было очень много нарушений со стороны обвинения. Что нам может дать если мы подадим на апелляцию . Возможно меньше срок?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Насколько эффективным может быть апелляционное обжалование зависит от того, насколько грубыми были допущенные нарушения. Также надо учитывать, какое наказание просил назначить государственный обвинитель. Если обвинение просило, скажем, 7 лет, а суд дал 4,5 года, подача апелляционной жалобы может спровоцировать обвинение в свою очередь на внесение апелляционного представления. Не обязательно, конечно, но не исключено. И это создаст некоторую угрозу ожесточения наказания. Случаев таких не много, но даже минимальную опасность надо предвидеть. Ведь суд назначил почти минимальное наказание по этой части этой статьи. Так что обжаловать в апелляционной инстанции можно лишь в случае, если имелись серьезные основания для применения статьи 64 УК (назначение наказания ниже низшего порога санкции).
28.09.2016

№10390

Спрашивает Ирина Д.
(пересмотр приговора)
Добрый день!мужа осудили по ч3 ст 30 п г ч.4 ст 228 1ук рф строгий,1октября будет 6мес отсидел,суд дал 4,6лет.Вопрос,есть ли какая то возможность перейти на условное, плюсы были:пошел на содействие со следствием,свою вину признал сразу,нигде не препятствовал(все показал),2ое малолетних детей(одному на вынесение решения не было 3ех лет),все характеристики положительные(работы,дом),куча кредитов(просрочены и есть бумаги о подаче в коллекторское агентсво и т п,кредиты на жене и на муже),наш адвокат утверждает это максиму и удо только через 3/4 реального срока,ранее не судим и на учете не состоял.Взяли с 17гр вещества наркотического и сказал сам употреблял(пока сидел в СИЗО-закодировался),есть хроническое заболевание -язва 12престн.кишки(из-за этого не взяли в армию(хотя рвался,сильно хотел),при неправильном образе жизни язва может дать о себе знать-вплоть до кровотечения и ,,,)),сейчас его отправили в район лесоповала.Подскажите пожалуйста можем на что то расчитывать или действительно это все и через года 3 претендовать на удо.заранее благодарю

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Подача кассационной жалобы (первая кассационная инстанция — президиум областного суда) повредить никак не может. Только подавать жалобу следует в данном случае только в части назначенного наказания, не касаясь существа дела. Приложите все необходимые документы, в том числе касающиеся кредитов, здоровья его и детей, характеристики, ходатайства, если есть. Конечно, Ваш адвокат по опыту знает, что такие жалобы имеют очень малый шанс, но все же хоть маленькая надежда есть.
21.09.2016

№10310

Спрашивает Виктория
(пересмотр приговора)
пред. № 10280
Спасибо за ответ!
Насчет прокурора ситуация неоднозначная. Прокурор просил 10 лет в обвинении по статье 228.1 часть 4. А суд переквалифицировал в часть 3 статьи 228.1. Поэтому и не понятно что ждать от прокурора. Он просил больше, но по другой части. А может такое быть, что прокурор будет просить обратной переквалификации с части 3 статьи 228.1 на часть 4 статьи 228.1?
Еще нам адвокат предлагал подождать пока приговор вступит в законную силу и подать кассационную жалобу. Возможно ли пропустить этап апелляции и подать кассацию? И есть ли при подачи кассации риски по ужесточению приговора?
И еще у нас вопросы по подачи жалобы. Можем ли мы при подачи жалобы опираться на такие моменты?
В нескольких словах дело обстояло так. Некий Андрей пришел в правоохранительные органы и сообщил, что некий Илья занимается продажей наркотиков (марихуаны), В отделении милиции Андрей позвонил Ильи и по громкой связи договорился о закупке марихуаны на 1200 рублей. Андрею выдали меченные деньги. Он с этими деньги передал Илье. Илья сказал что ему надо встретится с Ромой у которого он и возьмет наркотическое средство. Рома и Илья сели в машину и поехали к Роме. Потом к ним в машину подсел Рома и сказал что для того чтобы приобрести наркотики ему надо встретится с Александром, моим мужем. Они все вместе на машине подъехали к дому моего мужа. Рома вышел из машины поднялся на 5 этаж передал моему мужу меченные деньги и вышел из подьезда со свертком марихуаны весом 0,6 грамма. После того как Рома вынес сверток правоохранительные органы задержали моего мужа с меченными деньгами и проведя обыск у него в квартире нашли еще 14 грамм марихуаны. 
А потом к подъезду подъехал еще один друг Миша, который сказал что они с моим мужем совместно снимают гараж и там мой муж хранит наркотики. С этого гаража изъяли еще 200 грамм марихуаны и обвинили моего мужа в сбыте в особо крупном размере. Но на суде удалось доказать, что гараж не имеет отношения к моему мужу и размер изменился с крупного на значительный. Мой муж говорит, что никаких свертков мой муж Роме не передавал, а только забрал долг. 
Можем ли мы при подаче эпиляции или кассации пытаться доказать:?
1. Задержание произошло 31 марта 2014 г. при контрольной закупке, которая была санкционирована в отношении другого человека, а не моего мужа. То есть у правоохранительных органов до проведения закупки отсутствовала какая либо информация о том, что мой муж занимается сбытом наркотиков. Нет никаких показаний свидетелей, кроме слов Ромы, которые он сказал в момент закупки. И как я понимаю, что нету Постановления о проведении проверочной закупки на моего мужа.
2. Можем ли мы рассматривать эту закупку, как провокацию со стороны правоохранительных органов? Так как в деле нет доказательств что мой муж продавал что либо до этой закупки. И распечатка звонков показала что моему мужу звонил Рома 3 раза. А мой муж ему не звонил.
3. И могут ли показания Ромы рассматриваться как показания заинтерисованного лица? Потому что перед закупкой его не обыскивали. Может этот сверток все время при нем находился. И пока на 5 этаж поднимался, Рома мог взять этот сверток где угодно. И нет показаний других лиц как мой муж передал Роме сверток. Обвинение в сбыте основывается только на словах Ромы и на том, что у мужа изъяли деньги. 
4. Ну и еще. В деле есть заключение, что Рома задержан на следующий день за употребление наркотиков. То есть получается, что в момент закупки он мог быть в состоянии наркотического опьянения. Могут ли его показания учитываться?
Мой муж в сбыте на суде не признался. Сказал что просто забрал у Ромы долг. А наркотики дома были для собственного употребления.
Можем ли мы на основании этого попытаться добиться переквалификации со сбыта на хранение? Или шанс на столько невелик, что не стоит рисковать ради этого отменой 64 статьи при апелляции и увлечением срока. Не знаем, что делать. Подскажите, пожалуста!

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте, Виктория. Сразу оговорюсь, что есть даже такая пословица «Два адвоката- три мнения». У меня может быть одно мнение, у Вашего адвоката — другое, но принимать решение должен не адвокат, не Вы, а только Ваш супруг, потому что именно его судьба решается в данный момент. Давайте посмотрим на некоторые вещи объективно — Ваш супруг получил наказание в виде 5,5 лет лишения свободы, и это самое минимальное наказание за сбыт наркотиков, которые я встречала за последнее время. Да, возможно на срок наказание повлияло и состояние здоровья подсудимого, но я встречала приговоры в виде 10 лет лишения свободы для смертельно больного человека. Поэтому 5,5 лет лишения свободы за сбыт — это очень гуманное наказание для человека, которого «взяли» с меченными деньгами и который не признавал вину. И я бы сказала, что такое наказание надо сохранить. Еще мне кажется (поправьте меня, если я ошибаюсь), что суд по делу Вашего супруга все-таки пытался разобраться в произошедшем. Об этом мне говорит изменение квалификации по делу, то есть суд реально разбирался, чем именно это гараж, и не встал на позицию следователя. Еще мне кажется, что позиция Вашего супруга о том, что Роман вернул ему долг — это очень слабая позиция. Есть в деле очень длинная цепочка посредников (Илья, Роман, и только потом Александр). То есть, если мы верим Вашему супругу, получается такая ситуация — Андрей с Ильей едут к Роману, у него есть наркотики при себе, но он их почему то не отдает Андрею и Илье, а едет отдавать свой личный долг Александру, и только потом отдает наркотики покупателю. Вам самой не кажется, что это очень странно? Если бы у Романа были наркотики с собой, то он просто отдал бы их Андрею и Илье, и только потом поехал отдавать свой долг. Иными словами, я бы не стала советовать своему клиенту такую позицию защиты. Любая версия защиты должна быть правдоподобна. Но опять же это все лишь мое мнение.
Теперь вопрос — а что делать? Я могу посоветовать вот что. Прокурор будет обжаловать приговор в отношении Вашего супруга, это 100%. Поэтому Вы тоже должны подать свою апелляционную жалобу. Если прокурор жалуется, что мало, а адвокат жалуется, что много, больше шансов, что приговор устоит в апелляции. Если же так вдруг получится, что прокурор не обжалует (в чем я лично очень сомневаюсь), то Ваш супруг всегда сможет отозвать свою апелляционную жалобу.
29.08.2016

№10293

Спрашивает Андрей К.
(пересмотр приговора, добровольное сотрудничество)
здравствуйте у моего брата следующая ситуация.в 2015г его на автомашине задержали сотрудники уфскн при себе обнаружили гашиш потом при обыске у нас дома тоже нашли гашиш, расфасован он не был, ни весов ни пакетов обнаружено и изъято не было. проверочной закупки не проводилось. Нет ни одного свидетеля который сказал бы что покупал, хотел купить или хотябы что то об этом знает. Задержали в ходе орм наблюдение, при чем из всех целей орм( установление механизма сбыта, установление покупателей, поставщиков, проверки информации, установлении мест хранения, задержании с поличным) достигнуты факт наличия и места хранения. Средства связи(телефоны интернет) проверенны, ничего свидетельствующего о сбыте не обнаружили. Обвинили в покушении на сбыт. Из доказательств только показания сотрудников о имеющейся информации о причасности к сбыту при чем на суде ни один из них не смог указать источник осведомленности, у всех разовое участие, участвовали в орм наблюдение. На суде указали что брат сотрудничал со следствием. Дали 12лет суд содействие следствию не учел. Апеляция без изменения. Что писать в касации возможно ли переквалифицировать на хранение. На что ссылатся. Заранее спасибо за ответ

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.Так как есть сомнение в доказанности обвинения, и кроме того назначено очень строгое наказание, приговор надо обжаловать и по существу, и по части излишней суровости наказания. Это вполне сочетаемо в одной жалобе. В первой ее части излагаются доводы по существу обвинения, а далее можно писать так: даже если суд сочтет неубедительными аргументы о невиновности (недоказанности вины), считаю, что назначенное наказание принято без учета данных о личности (здесь перечисляются отсутствие судимости, положительные характеристики, состояние здоровья, положение семьи и другие смягчающие обстоятельства). Прошу суд снизить наказание в связи с изложенными обстоятельствами.
Вы пишите, что не учтено сотрудничество Вашего брата со следствием. Этот аргумент безусловно существенный, имеет смысл приводить в жалобе только если факт сотрудничества подтверждается материалами дела, Если в протоколе судебного заседания приведены показания свидетелей — сотрудников полиции по поводу сотрудничества, или имеется письменное ходатайтво следственного органа, либо обвиняемым заявлялось ходатайство о допросе таких свидетелей и оно было отклонено судом — в таком случае можно указывать, что не применен пункт «и» части 1 статьи 61 УК, и на этом основании, если не установлено отягчающих обстоятельств, надо просить кассационную инстанцию применить часть 1 статьи 62 УК, согласно которой при активном способствовании раскрытию и расследованию преступления, изобличению и уголовному преследованию других соучастников преступления срок наказания не может превышать 2/3 от максимального срока. Хотя назначенные по приговору 12 лет не превышают 2/3 от максимальной санкции 20 лет, коль скоро суд не указал в приговоре на наличие такого смягчающего обстоятельства, значит он его не учел. И если содействие следствию доказуемо, и есть основания для применения пункта «и», приговор должен быть смягчен.
О недоказанности же обвинения , а именно о недостаточности доказательств, рекомендую внимательно изучить примеры судебной практики на нашем сайте, и ссылаться в жалобе на соответствующие определения и постановления ВС РФ.
24.08.2016

№10284

Спрашивает Лина
(пересмотр приговора)
Здравствуйте, уважаемые юристы! Помогите, пожалуйста!!! Сына (20 лет, ранее не судим) в феврале этого года осудили по ст. 228.1 ч. 4 на 4 года строгого режима, применив ст. 64 УК. Есть смягчающие обстоятельства, отягчающих нет. Но в приговоре указано, что суд не счел возможным применить ч. 6 ст. 15 УК. Адвокат нам запретила подавать апелляцию, сказав, что могут отменить приговор за мягкостью. Сейчас сын отбывает наказание в ИК. Вопрос: можно ли сейчас подать ходатайство о снижении тяжести преступления на основании ч. 6 ст. 15???

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. В таком случае подается не ходатайство, а апелляционная или кассационная жалоба на приговор. Апелляционную адвокат подавать не советует, советую с этим согласиться, потому что 4 года по части 4 статьи 228.1 — это сильно ниже низшего предела санкции, который составляет 10 лет. Но пропуск апелляционной стадии не лишает осужденного права на кассационное обжалование приговора, вступившего в силу. При этом обжаловать можно только одно — срок наказания и неприменение статьи 73 УК (условное осуждение). Судя по Вашему письму, основания применить часть 6 статьи 15 УК (снижение категории преступления на одну ступень) имелись и имеются. Даже если суд решил категорию не снижать, в приговоре должно было быть разъяснено, почему, в силу каких усиливающих ответственность обстоятельств суд считает невозможным смягчить категорию. Так что если в приговоре этот отказ не мотивирован, это можно обжаловать. Но подавать кассационную жалобу позволяется только один раз в одну и ту же инстанцию.
24.08.2016

№10282

Спрашивает Костя С.
(пересмотр приговора)
Если жалобу пишу председателю ВС, то писать только на опровержение последнего решения! Так ведь?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Поскольку прямо на этот вопрос УПК ответа не дает, наилучшим является на мой взгляд направление Председателю ВС РФ сразу двух жалоб: в первой (так сказать лицевой) обжалуется Пстановление судьи ВС РФ об отказе в передаче жалобы на рассмотрение в кассационной инстанции, то есть берутся доводы основной Вашей жалобы и сравниваются с отказом судьи — и выясняется, что на такие-то и такие-то доводы ответов в постановлении судьи вообще нет, остались незамеченными (а это могут быть очень весомые доводы), а в тех аргументах, которые судья приводит, содержатся такие-то ошибочные выводы и т. п. А вторую жалобу, также адресованную Председателю ВС, уже писать по существу дела (по приговору и апелляционному определению). Некоторые советуют объединить возражения на судью и на приговор в одной жалобе, это не принципиально, но предложенный вариант все же лучше.
24.08.2016

№10276

Спрашивает Александра
(пересмотр приговора)
Доброго времени суток
Большое Вам спасибо за вашу работу
Мой муж сужден за сбыт на 7 лет
1-й суд возвращено прокурору ст. 237 УПК РФ обвинительное заключение 6 эпизодов
2-й суд возвращено прокурору ст. 237 УПК РФ обвинительное заключение 5 эпизодов
3-й суд городской приговор 3 эпизода (обвинительное заключение 5 эпизодов)
4-й суд республиканский апелляция отмена приговора
5-й суд городской приговор 5 эпизодов (обвинительное заключение 5 эпизодов)
6-й суд республиканский апелляция приговор оставлен без изменения
7-й суд республиканский кассация отмена апелляции
8-й суд республиканский апелляция приговор оставлен без изменения
ВС Республики подали кассацию отказ в удовлетворении кассации (суда не было)
При кассации в 7-м суде и последней кассации принимал решение один и тот же судья
в первом случае возбудил кассационное решение
во втором случае отказал
Получается один и тот же судья высказал свое мнение дважды по одному и тому же делу, является ли это нарушением?
Следующий шаг обжалования ВС РФ (обжаловать отказ о возбуждении кассации или обжаловать все приговоры) как я понимаю кассацию можно подать только один раз, как правильно поступить что бы не в пустую использовать кассацию?
Кассацию подавал адвокат, осужденный (мой муж ни чего не писал) не использовал своего права на обжалование приговора, получается адвокат "съел" эту возможность, может ли мой муж от своего имени подать кассацию в ВС Республики или это будет считаться повторной кассацией?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Насчет законности участия судьи, давайте разбираться. Вот все три части статьи 63 УПК
«1. Судья, принимавший участие в рассмотрении уголовного дела в суде первой инстанции, не может участвовать в рассмотрении данного уголовного дела в суде второй инстанции или в порядке надзора, а равно участвовать в новом рассмотрении уголовного дела в суде первой или второй инстанции либо в порядке надзора в случае отмены вынесенных с его участием приговора, а также определения, постановления о прекращении уголовного дела.
2. Судья, принимавший участие в рассмотрении уголовного дела в суде второй инстанции, не может участвовать в рассмотрении этого уголовного дела в суде первой инстанции или в порядке надзора, а равно в новом рассмотрении того же дела в суде второй инстанции после отмены приговора, определения, постановления, вынесенного с его участием.
3. Судья, принимавший участие в рассмотрении уголовного дела в порядке надзора, не может участвовать в рассмотрении того же уголовного дела в суде первой или второй инстанции.»
Мы видим, что буквального запрета повторного участия судьи в рассмотрении кассационной жалобы в кодексе нет. Вряд ли применима здесь и статья 61 УПК, согласно которой судья не может участвовать в производстве по уголовному делу, не только в случаях, перечисленных в статье 63 УПК, но и в любых случаях, когда «имеются иные обстоятельства, дающие основание полагать, что судья лично, прямо или косвенно, заинтересован в исходе данного уголовного дела».
Поэтому полагаю, что строить на этом аргументацию в кассационной жалобе бессмысленно.
Не могу Вас порадовать и ответом на второй вопрос. До недавнего времени, именно до 2013 года, при прежнем порядке обжалования вступивших в силу приговоров, подача жалобы адвокатом не препятствовала подаче своей жалобы самим осужденным (и наоборот). Но теперь вышестоящие суды надежно забаррикадировались от жалобщиков. Статья 401.17 УПК строга: «Не допускается внесение повторных или новых кассационных жалобы, представления по тем же или иным правовым основаниям, теми же или иными лицами в тот же суд кассационной инстанции, если ранее эти жалоба или представление в отношении одного и того же лица рассматривались этим судом в судебном заседании либо были оставлены без удовлетворения постановлением судьи».
24.08.2016

№10274

Спрашивает Олеся
(пересмотр приговора)
Здраствуйте!моего мужа осудили по ст.228.1 ч.4 п.г сроком на 11 лет л.с строгово режима. в их группе было 3 человека мой муж и еще 2.знал мой муж только одного а вторго нет и никакого дела с ним не имел. в суде это он говорил да и тот подтверждал что не знал и не имел с ним дел.аднако суд это не учел. не учли и все характеристики положительные и что несудим ниразу. учли только что 2 малолетних ребенка и мать инвалид 3 группы. подскажите пожалуйста куда мне писать и обращаться,чтобы срок уменьшить?стоит ли писать прошение президенту и когда его лучше писать?есть ли удо по этой статье?в общем что мне можно сделать чтобы мой муж был как можно быстрее дома?я осталась одна с детьми однному 4г второму 10мес.в данный момент не работаю в декрете.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Смягчение наказания возможно только путем обжалования приговора. Подавать кассационную жалобу , см. схему По одному только основанию: излишней строгости приговора. УДО — не ранее чем через 3/4 срока. Замена судом лишения свободы на более мягкое наказание возможно по отбытии 2/3 срока. Президенту можно писать только прошение о помиловании после половины срока, но смысла в этом ровным счетом никакого — нынешний Президент не склонен исполнять это свое конституционное полномочие.
22.08.2016

№10246

Спрашивает Ангелина
(пересмотр приговора)
Здравствуйте.
Моему сыну в суде кассационной инстанции суд изменил наказание переквалифицировав ст. 228 ч.3 7 лет колонии строгого режима на ст. 228 ч.2 4 года колонии строгого режима. Отбывает наказание уже два года. В суде первой инстанции к нему была применена ст. 64 УК РФ. А кассационный суд при назначении наказания ст 64 "не усматривает оснований для ее применения" Хотя ст. 401.6 УПК РФ не допускает ухудшения положения по истечении года со дня вступления его в законную силу, но ведь получается его положение ухудшено раз статью 64 не применили. Писали председателю ВС РФ кассационную жалобу - отказ. Подскажите пожалуйста, что можно сделать.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Вы правильно ставите вопрос, и правильно делали, что обжаловали. Как я понимаю, раз Вы писали Председателю ВС, значит пройдены все стадии кассационного обжалования, и в таком случае ничего не поделаешь. Выше никого нет. А повторные жалобы в каком бы то ни было виде не рассматриваются (стать 401.17 УПК).
19.08.2016

№10226

Спрашивает Людмила
(защитник, пересмотр приговора)
Подскажите пожалуйста,в деле принимал участие адвокат,который ранее был следователем по данному уголовному делу,ни судья ни прокурор этот факт не проверил и адвокат "успешно" отработал в суде первой инстанции и даже написал апелляционную жалобу,можно ли этот факт использовать как возобновление производства по новым обстоятельствам? Обращаться в ту прокуратуру,которая подписывала обвинительное заключение,и на какие статьи нужно ссылаться в этом случае?

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. С того момента, когда дело передали в суд, и тем более судья вынес приговор по делу, прокуратура не имеет никакого значения для дела. У прокурора нет никаких полномочий по принятию каких-либо решений по делу с момента подписания обвинительного заключения. Если по делу принят приговор, то у осужденного есть два способа довести информацию до вышестоящего суда — это апелляционная жалоба и это выступление в суде 2 инстанции. Поэтому информацию о ненадлежащем адвокате надо указать в дополнении к апелляционной жалобе и сказать об этом в суде. Согласно статье 72 Уголовно-процессуального кодекса РФ, защитник не вправе участвовать в производстве по уголовному делу, если он ранее участвовал в производстве по данному уголовному делу в качестве судьи, прокурора, следователя, начальника органа дознания, начальника подразделения дознания, дознавателя, секретаря судебного заседания, свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика или понятого. Как видите, закон прямо говорит о запрете такого участия. Я бы вообще ставила вопрос об отмене приговора, так как было нарушено право на защиту.
15.08.2016

№10141

Спрашивает Егор Б
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! Подскажите, ФЗ-323 от 03.07.2016г. может как-нибудь улучшить положение осужденных по ч.1 ст.228 УК ? Есть смысл обращаться в суд с ходатайством о замене назначенного срока наказания на уголовный штраф? Спасибо.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Надо подождать. Никто пока не даст Вам на этот вопрос ответа. Закон о судебных штрафах (введенные штрафы называются судебными, а не уголовными) наверное будет уточнен Пленумом ВС РФ , но это - дай бог до конца этого года. См. у нас на сайте статью на эту тему адвоката К.С.Кузьминых, а также мой комментарий.
Прежде всего спорным является вопрос, распространяется ли этот вид освобождения от уголовной ответственности на статью 228. Дело в том, что условием применения новой статьи о судебных штрафах является: 1) категория преступления небольшой и средней тяжести, 2) совершение преступления впервые, 3) возмещение ущерба или иная форма заглаживания вреда, причиненного преступлением. Вопрос в том, можно ли применить третье из перечисленных выше условий к делам о наркотиках.
27.07.2016

№10140

Спрашивает Елена
(пересмотр приговора, международная защита)
Здравствуйте!
Моя дочь осуждена Хамовническим судом г. Москвы по ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. "а.б" 64 УК РФ к 6 годам лишения свободы. Дело против нее фактически сфабриковано, т.к. все обвинение строится на том, что оперативники и закупщик утверждают, что слышали, как по громкой связи она сказала, что  в курсе, того, что Ульяна (ее подруга) договорилась с закупщиком о продаже амфетамина и сейчас закупщику все вынесут. Наркотик вынесла подруга, ее арестовали и попросили вызвать мою дочь, под предлогом того, что дверь в подъезд сломана. После того как дочь вышла для того, что бы открыть подруге дверь, ее тоже арестовали. Подруга дочери говорила на суде, что моя дочь была не в курсе ее договоренностей с закупщиком, что наркотик моей дочери не принадлежал, что она к нему не имела отношения. Записи телефонного разговора не было,ни какой технической фиксации "контрольной закупки" не было. Было заявление Закупщика, что моя дочь и ее подруга занимаются распространением наркотиков. Закупщик под контролем оперативников звонил 6 раз подруге моей дочери и когда та перестала отвечать на звонки, позвонил моей дочери, что бы та соединила его с подругой, т.к. он не мог до нее дозвониться, т.к. знал, что девочки снимают соседние комнаты в коммунальной квартире. И только на основании этого последнего звонка и версии о громкой связи, которая появилась спустя четыре месяца следствия, моей дочери предъявили обвинение в совершении преступления группой лиц по предварительному сговору.
Суд первой инстанции, Мосгорсуд ни какие доводы защиты во внимание не принял, апелляция осталась без удовлетворения и приговор без изменения.
Будем писать жалобу в Верховный суд.
Собственно вопрос заключается в следующем: какова вероятность рассмотрения дела по существу Верховном суде и что нужно предпринять, что бы добиться рассмотрения дела по существу.
Стоит ли писать жалобу в ЕСПЧ? Какова вероятность благоприятного исхода?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. После Мосгорсуда как апелляционной (второй) инстанции кассационная жалоба подается не в Верховный Суд, а в президиум Мосгорсуда. Перешагнуть эту ступень нельзя.
Не буду скрывать, надежда на кассационные инстанции невелика. Цифры свидетельствуют: сквозь сито судьи, рассматривающего жалобу предварительно, проходит несколько процентов жалоб.
Обратиться в Европейский Суд можно в течение 6 месяцев со дня вступления приговора в законную силу, то есть со дня принятия решения судом апелляционной инстанции. Правовую помощь при подаче жалобы в ЕСПЧ безвозмездно оказывает правозащитная организация Агора, см. http://hand-help.ru/echr.html.
27.07.2016

№10126

Спрашивает Марина
(пересмотр приговора)
Доброго времени суток.
Помогите пожалуйста разобраться, как нам действовать, куда писать и какого вида жалобу подавать.
Краткая справка: в июле 2015 года мой сын был осужден по ч.3 ст. 30,  п."г"ч. 4 ст. 228,1 УК РФ, и приговорен к 10 годам 6 месяцам отбывания наказания в колонии строгого режима. (прошли апелляцию, кассацию республиканскую и кассацию ВС РФ   - коллегия по УД в ВС РФ).
Из приговора: "Подсудимый совершил покушение на сбыт наркотических веществ в крупном размере, то есть умышленные действия непосредственно направленные на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам, при следующих обстоятельствах...........такого-то года в период времени, с целью реализации преступного умысла , из корыстных побуждений, без имеющего на то разрешения, сбыл гражданке .... за 1000 руб. наркотическое средство (химический состав) общей массой 1,85 грамма....."
На момент проверочной закупки на эту гражданку уже было заведено дело о сбыте наркотических средств нескольким разным людям( сейчас она осуждена на 7 лет строгого режима, ее суд состоялся раньше нашего на 2 месяца). После проверочной закупки в отношении моего сына, его задержание не производилось, задержание произвели спустя 17 дней. Никаких веществ или следов на одежде не обнаружено, в квартире при обыске тоже ничего не изъято. Но когда его задержали, он естественно был напуган и просил следователя связаться с родителями и дать ему возможность сообщить родителям, что с ним произошло, но следователь не позволила ему это сделать. Она стала запугивать его сроками заключения и унижала его разными словами, психологически воздействуя на него. Следователь сообщила моему сыну, что он сможет позвонить домой , как только подпишет протокол задержания. Мой сын все подписал. Но конечно же домой ему не разрешили позвонить даже после этого. 
Эта девушка (которая участвовала в ОРМ) является знакомой моего сына, она неоднократно приносила ему наркотические средства - продавала ему, иногда они вместе курили. А когда ее задержали решила выставить моего сына сбытчиком. Т.е. провокация налицо. В суде она сообщила, что ее заставили оперативные работники указать на кого угодно, что бы сократить себе срок. Сообщила также, что все показания писала под диктовку оперативных уполномоченных, что сотрудники предложили добавить в протокол допроса сведения о том, что мой сын буд-то бы угрожал ей физической расправой, если она о нем сообщит. Сообщила, что инициатором сбыта была она сама, что она звонила моему сыну первая с просьбой достать покурить (причем телефон,который у нее был изъят, принесли ей оперативники и подсказывали, что ей говорить), т.к. сейчас сама не может достать, а ей очень плохо, ее ломает и пыталась с ним договориться о встрече в течении нескольких дней. Она подсказала ему, что можно обратиться на сайт в интернете, где можно заказать н/с. 
Протокол допроса свидетеля оформлен с нарушениями УПК ст. 41 п.2 - оперативный сотрудник, который участвовал в ОРМ допросил и подписал протокол допроса свидетеля - участника ОРМ. У свидетеля н/с изымались не на месте закупки, а по другому адресу, везли ее на машине, осмотра которой не было в материалах дела.  Но суд никакого внимания на эти сведения не обратил. Сын в суде сообщил, что ничего не сбывал этой девушке, но они вместе договорились покурить.
В итоге ни одна инстанция не признает провокацию, нам осталось только написать надзорную жалобу в ВС РФ. 
Но я писала неоднократные жалобы во все прокуратуры, включительно и генеральную прокуратуру РФ, президенту РФ, Следственный комитет РФ. Итогом этой переписки у меня есть документ от следственного комитета нашего города, где мне сообщено, что ( из объяснений оперативного сотрудника): "  При допросе в качестве  свидетеля ФИО он не присутствовал. От следователя ему стало известно, что (мой сын) угрожал свидетелю. ни какого принуждения к даче показаний с его стороны не было"  И далее по тексту, из объяснений следователя: " В последующем уголовное дело было передано для расследования другому следователю, в связи с тем, что (ФИО следователя) вышла в отпуск. свидетеля она не допрашивала". Но в деле существует документ  - Допрос свидетеля, подписанный этим опером, который участвовал в ОРМ и который в объяснениях пишет, что не допрашивал свидетеля. Т.Е. налицо фальсификация протокола допроса? Но в итоге ответа из следственного комитета написано, что никаких нарушений в действиях следователя и оперативных сотрудников они не нашли!!!!!!!  Такое впечатление , что они издеваются надо мной.
ВОПРОС: 
1. Нам необходимо написать заявление на возобновление дела по вновь открывшимся обстоятельствам?  - о фальсификации допроса свидетеля. Кто должен писать - мой сын или я могу написать? в какой орган писать? Есть ли какая-то форма написания такого заявления?
2. или далее продолжать писать надзорную жалобу по настоящему делу? (кассация РФ прислала ответ об отклонении в передаче жалобы в президиум ВС РФ).
3. Если дело возобновят - не назначат ли нам срок еще больше? Я уже всего боюсь, т.к. вижу, что законы сами органы и не соблюдают, но любыми путями стараются засадить человека подальше и на подольше. Причем реальным распространителям н/с которые торгуют килограммами дают сроки меньше, чем случайным обманутым простакам. 
4. Если возобновят дело, должны опросить свидетеля - эту девушку - но она наркоманка с большим стажем, поэтому я сомневаюсь в ее адекватности, и скорее всего она не понимает разницы в опросе до открытия дела и в допросе по открытому делу. Если она скажет, что допрос был - дело не возобновят?
5. Что вы можете мне посоветовать по фальсификации? какие воздействующие на суд (прокурора) формулировки применить при написании жалобы? 
Прикладываю последнюю жалобу в кассационный суд и апелляционное определение, допрос свидетеля в суде. У меня все дело есть в электронном виде, если нужны какие-то еще документы сообщите пожалуйста.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Отвечаю по порядку:1-2. Надзорную жалобу вы могли бы подать только в случае, если бы жалобу рассмотрела по существу Судебная коллегия ВС РФ. В вашем же случае - постановление об отказе в передаче жалобы. То есть кассационная инстанция жалобу не рассматривала, потому что закон устроен так, что вступившие в силу приговоры гарантированно обжалуются только в апелляционном порядке (апелляцию не может рассмотреть судья и ответить отказом). А все последующие инстанции премодерируемые, то есть доступ к дальнейшему правосудию ограничен. Надзорное производство для обжалования приговоров районных судов, то есть большинства приговоров, практически недоступно. Это что касается надзорной жалобы.
По вновь открывшимся. В УПК сказано: снованием пересмотра дела по новым обстоятельствам могут быть «иные новые обстоятельства», то есть это вопрос существенности нарушений и обоснованности причин непредставления этих доказательств в первой и последующих инстанциях. Заявление о возобновлении производства по уголовному делу в связи с новыми обстоятельствами подается осужденным или его адвокатом (с приложением копии ордера) на имя прокурора субъекта РФ (областного, краевого и тп.) (статьи 413, 414 УПК РФ). К сожалению, это так все написано. А исполняется из рук вон плохо, добиться пересмотра по новым обстоятельствам очень трудно. Потому что по пути к суду поставлен в роли цербера прокурор. В обход его обратиться в суд по новым обстоятельствам невозможно. А так как прокурор знает. Что такие нарушения, как по вашему делу, повсеместны, то он и не возбуждает производство пока самого следователя, сфабриковавшего дело, ни поведут в наручниках к ответу.
3. Ужесточение наказания в кассационной инстанции — явление достаточно редкое, и может произойти только по представлению прокурора или потерпевшего (но в делах по 228-м нет потерпевших). Основанием для «поворота к худшему» в кассационной инстанции могут быть только такие нарушения, когда «в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения, искажающие саму суть правосудия и смысла судебного решения как акта правосудия» (статья 401.6). Законодатели, хотели здесь сказать, что это должны быть чрезвычайные нарушения. По делам о наркотиках со случаями поворота к худшему вступившего в законную силу приговора мы не сталкивались и мне о таких случаях не известно, сомневаюсь, что такие случаи были. Но и поворот к лучшему — дело не простое. Важно: кассационная инстанция не может повернуть к худшему по истечении года со дня вступления приговора в законную силу.
4. На этот вопрос трудно ответить. Это решает прокурор. Убедительно для него или не убедительно, повлияло нарушение на приговор, или оно не было решающим.
5. Надо разделить две задачи — обжалование приговора (как я понимаю Председателю ВС с жалобой на Постановление судьи Вс об отказе Вы еще не обращались), это одно дело. И здесь расписывать до мельчайших подробностей, каким образом были сфальсифицированы показания свидетеля Ж. нет необходимости. И вообще попробуйте решить задачу сокращения кассационной жалобы в два раза, вычеркните все, что и так известно (пространные цитаты из Конституции и тп), оставьте самое существенное. Просто никто внимательно 15 страниц кассацию читать не будет. Это первая задача. Другая задача - добиваться признания фальсификации следователем материалов дела. Я не нашел в Вашей жалобе разъяснения , в каком документе и когда, на каких основаниях прокуратура признала фальсификацией протокол допроса основного свидетеля. Напишите это сверху со ссылками на конкретные материалы и листы дела.
21.07.2016

№10093

Спрашивает Юля
(пересмотр приговора)
Здравствуйте!Пожалуйста,посмотрите жалобу,оцените и подскажите какие ошибки.Жалоба во вложении.Пишем сами,без адвоката.Эту хочу отправить как доверенное лицо(нужная доверенность есть).И еще вопрос-это первая кассационная жалоба в В.С. Ее можно озаглавить как надзорная?Осужденный говорит надо писать "надзорная",я думаю могут не принять.Заранее спасибо за ответ.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Прочитал.
Не спешите подавать такую жалобу. Не буду скрывать -- над ней надо еще хорошо поработать. Я могу подсказать формальности из соображений общего порядка, так как дело не изучал (и к сожалению не смогу этим заняться). Но острой спешки у вас (тоже к сожалению - из-за чудовищного срока) нет. Надо прежде всего помнить, что у вас практически последняя инстанция (надеяться на председателя ВС не надо ) и сроков вам для обжалования не установлено. Лучше позже, но не совсем безнадежно. Кассационная жалоба (вы правильно пишите что кассационная, но неправильно, что в Президиум) подается в Судебную коллегию по уголовным ВС РФ , и в начале указываются все обжалуемые судебные решения, то есть Вам надо указать еще постановление судьи Волгоградского облсуда по первой кассационной жалобе. Также следует указать, кем и когда Вам выдана доверенность и приложить ее заверенную копию. В конце же, в просительной части следует просить по результатам предварительного рассмотрения судьей ВС РФ данной жалобы принять решение о направлении ее на рассмотрение кассационной инстанции (не пишите, в какую именно инстанцию, они сами разберутся, вообще-то раз первая инстанция не рассматривала по существу, то обычно судья ВС направляет на рассмотрение президиума облсуда, но в практике бывает, что и сразу в ВС - это, конечно, если будет положительное решение судьи)..
Первый довод вашей жалобы существенный. Вы доказываете, что Ч. не был ознакомлен с частью материалов уголовного дела то есть следователем нарушены статьи 215, 217 УПК. Но сработает ли этот довод, зависит еще и от того, повлияло ли это нарушение на реализацию права обвиняемого на защиту, то есть чего именно Ч. не знал, защищаясь в суде , какая информация по делу осталась ему недоступна, а также знакомился ли со всеми материалами дела защитник. Иначе довод не сраотает, ведь это обжалование вступившего в законную силу приговора. Вообще, жалобы на этом этапе просачиваются через очень мелкое сито. Так что этот пункт Вашей жалобы пока полуфабрикат.
Второй аргумент наверное правильнее всего исключить. Потому что к сожалению есть определение КС, которым признано, что постановление Правительства № 1002 принято в целях нормативного обеспечения новой редакции статей 228, 228.1, и должны применяться только после вступления в силу этой новой редакции. См. более понятный комментарий к этому определению КС
Третий, и последний пункт жалобы, на мой взгляд достаточно убедителен. Только надо в начале четко написать, что именно, какие именно события, положенные в основу обвинения, не соответствуют действительности, приняты судом по оговору,. А также о како точном количестве и какого именно наркотика идет речь. В жалобе же у Вас изложено так, будто судье, который будет ее читать, или судебному клерку заранее известно содержание этого дела. Сначала они читают жалбу, а уже потом, на основе прочитанного, принимают решение читать ли остальное.
16.07.2016

№10077

Спрашивает Рафаэль
(пересмотр приговора)
Здравствуйте обращаюсь к вам за помощью. Суд первой инстанции осудил моего сына по п.г.ч.4 ст. 228.1 ук. РФ. К 11 годам лишения свободы. В суде второй инстанции по показаниям свидетеля, установили, что данное преступление было совершено в несовершеннолетнем возрасте. Приговор был изменен ,применена ст. 61 и ч.6 ст. 88 ук, срок наказания снижен до 6 лет 6 месяцев. Я считаю, что суд Второй инстанции нарушил требования уголовного и уголовного-процессуального кодекса, а именно суд Второй инстанции установив, что преступление было совершено в несовершеннолетнем возрасте, помимо ст. 61 и 88 ук, обязан был применить гл 50 упк, а также требования ст 60 и 89 ук. Но у меня возникают сомнения, если написать на отмену приговора , то не отменят ли они решение что преступление совершенно по малолетке.Ведь данный факт был установлен по показаниям,а показания как вы знаете можно по разному оценивать.Если написать на отмену, не вернут ли нам обратно 11 лет. Ведь данный факт установлен в суде второй инстанции.

Отвечает адвокат Вадим Тихонович Сивченко:
Здравствуйте Рафаэль.
Не понимаю, как был установлен факт совершения преступления в несовершеннолетнем возрасте. Если известна дата совершения преступления, то при наличии данных о личности- дате рождения- это элементарно. Это должен был говорить защитник на суде первой инстанции. Свидетельскими показаниями без паспорта это не устанавливается. В вашем случае суд применил снижение наказания. Бороться всегда нужно, но с целесообразностью.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Так как совершение преступления в несовершеннолетнем возрасте выяснилось только в апелляции, и апелляционная инстанция приговор изменила, то при несогласии с этими изменениями Ваш сын вправе подать кассационную жалобу в президиум облсуда. Ухудшить положение осужденного после вступления приговора в законную силу допустимо только по жалобе потерпевшего (таковых в деле нет), или по представлению прокурора. Но в отличие от апелляционной инстанции, при кассационном рассмотрении поворот к худшему, то есть принятие решения, ухудшающего положение осужденного, и по представлению прокурора возможен только, если «в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия» ( статья 401.6 УПК). Как ясно из этой нормы и подтверждается судебной практикой, даже если в подобных вашему случаях гособвинение возражало против излишне мягкого по его мнению наказания, по такого рода делам кассационные представления прокурорами как правило не вносятся.
50 глава УПК регулирует производство по уголовному делу в отношении несовершеннолетнего. Понятно, что по вашему делу эта глава не применялась. Но здесь прав адвокат В.Т. Сивченко — насколько целесообразно добиваться применения этой главы?
14.07.2016

№10073

Спрашивает Татьяна
(пересмотр приговора)
(пред. № 9390)

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Ознакомился с приговором.
На мой взгляд нельзя сказать, что приговор основан на достаточных и достоверных доказательствах. Перечислю моменты, которые могут быть доводами защиты при дальнейшем обжаловании приговора.
Сразу оговорюсь, что, не зная материалов дела, могу неправильно интерпретировать те или иные обстоятельства. Поэтому некоторые из моих соображений могут быть и опровергнуты. Приведенные ниже примеры судебной практики ВС РФ можно использовать в кассационной жалобе, в том числе цитаты из них.

Основная статья, по которой назначено 10 лет лишения свободы, — 228.1, часть 4. Вину свою в этом преступлении Ваш сын не признал, проверочная закупка не проводилась, вещества никакого не изымалось, видеосъемка не велась. Обвинение строится единственно на показании заинтересованного лица — свидетеля И., у которого при задержании были обнаружены наркотики и который показал, что якобы приобрел их у Вашего сына. Оперативные работники и следователь , выступая в суде в качестве свидетелей, заявляли о наличии оперативной информации о том, что обвиняемый торгует наркотиками. Отделом полиции были представлены рапорты, в которых это утверждалось. Все это создает видимость доказанности. Однако, при оценке такого рода доказательств позиция Верховного Суда иная. ВС РФ указывает, что
1) при рассмотрении дел о наркотиках должно быть изъятое запрещенное вещество, так как для его идентификации и установления размера «суды должны располагать соответствующими заключениями экспертов или специалистов» (Постановление Пленума ВС РФ от 15 июня 2006 года № 14).
2) Самого по себе наличия оперативных рапортов в наличии информации о причастности лица к торговле наркотиков для суда недостаточно, в них должна быть указана конкретная информация. Определение ВС РФ 0т 5 ноября 2013 года по делу Гайнанова: «в имеющихся материалах оперативно-розыскной деятельности, в том числе и в рапорте сотрудника органа внутренних дел, отсутствуют конкретные сведения о том, что Гайнанов занимается сбытом наркотических средств или готовится к нему. Указанная информация не отражала подробностей предполагаемой противоправной деятельности Гайнанова, не была подтверждена результатами наблюдения за Гайнановым, контролем его переговоров».
3) Еще более подходит к делу Вашего сына Определение ВС РФ от 26 декабря 2006 года по делу Блажевич: «В соответствии со ст.302 УПК РФ обвинительный приговор постановляется лишь при условии, если в ходе судебного разбирательства виновность подсудимого (подсудимых) в совершении преступления подтверждается совокупностью собранных по делу и исследованных в судебном заседании доказательств. Данное требование закона судом при постановлении приговора не соблюдено. Признавая вину Блажевич в совершении инкриминируемых ей деяний доказанной, суд в основу приговора положил лишь показания заинтересованного в исходе дела лица - осужденного Мамедова. Сама Блажевич отрицала свою причастность к преступлению. Отрицал свою причастность и причастность Блажевич к совершению инкриминируемых им деяний осужденный по делу Осокин В.И.
Согласно действующему законодательству при наличии противоречивых доказательств суд может признать достоверными уличающие доказательства в том случае, если они подтверждаются совокупностью других доказательств. При отсутствии совокупности таких доказательств суд обязан все сомнения в виновности лица истолковывать в пользу данного лица. Как видно из материалов дела, других доказательств, кроме показаний Мамедова, подтверждающих вывод суда о виновности Блажевич, в приговоре не приведено. В нем имеется ссылка лишь на доказательства, подтверждающие вывод суда о совершении незаконных действий с наркотическими средствами самим Мамедовым».
4) И, наконец, еще один пример: Определение Верховного Суда РФ от 10 февраля 2011 г. по делу Абдурагимова, котрым было признано, что для признания лица виновным в сбыте недостаточно показаний другого лица о приобретении у осужденного наркотиков.
Приговор Вашему сыну внутренне противоречив. В жалобе следует указать, что изъятыми по делу являются только те вещества, которые обнаружены при обыске в жилище. По обвинению же в сбыте ничего не изымалось. Проверочная закупка не проводилась, изъятые при обыске курительные смеси в количестве 1, 58 г суд признал хранящимися обвиняемым для собственного употребления (часть 2 статьи 228). И при этом вынесен приговор по части 4 статьи 228.1 (сбыт в крупном размере), основанный только на показаниях другого обвиняемого, дело которого выделено в отдельное производство, то есть единственное ключевое, якобы прямое доказательство в сбыте — это показания заинтересованного лица, который к тому же находится в конфликте с обвиняемым (Вашим сыном). Довод защиты о том, что у основного свидетеля имелись мотивы для оговора Вашего сына судом не проверен, оценка судом этому не дана. Также заинтересованными лицами являются допрошенные судом в качестве свидетелей оперуполномоченный Н. и следователь К. Суд признает, что оказание физического либо психического давления «не нашло подтверждения в судебном заседании» только на том основании, что это не подтвердили те самые должностные лица, которых обвиняемый указал, как оказывавших на него давление.

Не опровергнуты сомнения в незаинтересованности понятых, то есть соответствуют ли понятые требованию закона — статье 60 УПК. Очевидно, что это не случайные люди с улицы, а либо курсанты, либо практиканты, либо люди, находящиеся в каких-то (дружеских, деловых) отношениях с оперативниками или следователями. Случайные люди не согласились бы ездить всю ночь по городу, участвуя в следственных действиях, в том числе обыске, начавшегося в 2 часа ночи.
При этом очевидно, что никакой необходимости допрашивать задержанного именно ночью и проводить ночью обыск не было. Но суд явно поддерживает сторону обвинения и принимает обоснование безотлагательности ночного допроса и обыска такое: «обвиняемый не возражал». Между тем, согласно статье 164 УПК «Производство следственного действия в ночное время не допускается, за исключением случаев, не терпящих отлагательства». Так как подозреваемый был уже задержан и ни на что повлиять не мог, признание судом правомерности ночного допроса не основано на законе.
В Кассационном определении Верховного Суда РФ от 15 декабря 2011 года по делу Чувило: «Данных о том, что производство указанных следственных действий с подозреваемым Чувило Ю.В., который с 12 марта 2010 года отбывал административное наказание в виде ареста сроком в 10 суток, а 17 марта в 23 часа 50 минут был задержан в порядке статьи 91 УПК РФ, в ночное время являлись случаями, не терпящими отлагательства, не приведено.
Судом также не было учтено, что в силу статьи 89 УПК РФ, в процессе доказывания запрещается использование результатов оперативно-розыскной деятельности, если они не отвечают требованиям, предъявляемым к доказательствам настоящим Кодексом».

В значительной части приговор построен на доказательствах, не имеющих вообще никакого отношения к данному обвиняемому, а доказывающих вину основного свидетеля обвинения И., при этом суд не приводит никаких объяснений, каким образом обоснование вины другого лица доказывает вину Вашего сына.
Ряд доказательств, на которые ссылается суд в приговоре, если они не соответствуют действительности, надо опровергнуть, если это, конечно, возможно. Это 1) действительно ли обвиняемый и его адвокат отозвали свое ходатайство о допросе двух понятых, если да, то почему; 2) действительно ли обвиняемый и его жена получали какие-то нелегальные вещества на почте. Особенно важно последнее. Настораживает то, что суд упоминает это как-то вскользь, на десятом месте, тогда как это вообще-то очень серьезное обвинение. Полагаю, что с доказательствами этого у суда не очень хорошо. Но, впрочем, не знаю.
14.07.2016

№10051

Спрашивает Лилия
(пересмотр приговора: возможно ли ужесточение)
Мужа осудили по ч.1 ст.30 п.г ч.4 ст.228.1 УК РФ и назначили наказание в виде лишения свободы сроком на 6 лет в колонии строгого режима. ( муж болеет сахарным диабетом, инсулинозависимый)Адвокат не хочет писать апелляцию, так как боится того, что приговор может быть изменён в сторону ухудшения положения осуждённого. Какова доля вероятности реального изменения приговора в сторону ухудшения? И стоит ли при таких обстоятельствах обжаловать приговор,?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Я понимаю нежелание адвоката Вашего мужа подавать апелляционную жалобу. Минимальное наказание по части 4 статьи 228.1 — 10 лет. Правда при наличии части 1 статьи 30 УК (приготовлении к преступлению) наказание не может быть свыше половины от максимального, которое по части 4 — 20 лет. Таким образом в данном случае 10 лет — это и максимум и минимум одновременно. 6 лет, назначенные Вашему мужу -
это ниже низшего, и сильно ниже. И хотя в таких случаях прокуратура крайне редко оспаривает приговор суда в сторону ужесточения наказания, на 100 процентов исключать это нельзя. Но принятие апелляционной инстанцией ужесточающего приговор решения возможно только при наличии представления прокурора, в котором сторона обвинения возражала бы против слишком мягкого приговора. Такое представление может быть внесено, если государственный обвинитель в суде требовал намного более строгого наказания. Если же прокурор просил те же 6 или 7 лет, оспаривать приговор прокуратура не будет почти наверняка. Без представления прокурора (если подана только жалоба осужденного и/или его защитника) ужесточить приговор суд не вправе.Так как никаких гарантий дать нельзя, даже если шанс ужесточения приговора весьма мал, могу лишь посоветовать еще раз обсудить с вашим адвокатом ситуацию более подробно, как он считает, будет ли прокурор вносить апелляционное представление.
09.07.2016