Статистика:
из 216 305 кассационных жалоб, поданных в президиумы судов субъектов РФ сквозь сито
предварительного контроля на уровне судьи пропущены для рассмотрения президиума 5, 2 %, то есть 11 184 жалобы (по данным за 2016 год);
из 30 921 кассационной жалобы, поступивших в ВС, сквозь сито предварительного контроля на уровне судьи ВС пропущена только 101 жалоба - 0, 3% (по данным за второе полугодие 2015 года).

№12857

Спрашивает Лариса
(пересмотр приговора, международная защита)
Здравствуйте! Мне очень нужна ваша помощь и консультация. На днях аппеляционный суд Иркутской обл. оставил в силе приговор моему сыну (11 лет строго режима). В жалобе мы просили оправдать или отправить на новое рассмотрение, в связи с многочисленными нарушениями со стороны следствия, слабой доказательной базой, в отказе допроса свидетелей. Однако, в аппеляции решили, что признательных показаний достаточно. По совету (нового) адвоката, нам следует сменить тактику и просить уменьшения срока с вновь открывшимися обстоятельствами, где он полностью признает вину, раскаивается, родственники на инвалидности и тд. По его мнению, других вариантов нет и суд кассационный скорее всего откажет, но ВС небольшой  шанс, но все же остаётся надежда, что рассмотрит и сжалится. Как нам лучше поступить? Ведь ни секрет, что судьи те же и решение кассационное останется в силе. Верховный вообще может не принять жалобу. Как лучше поступить и какую тактику выбрать? Нужен ваш совет по подаче жалобы в ЕСПЧ, а также параллельно в кассацию и потом в ВС? заранее благодарю за помощь!

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. Да, как показывает судебная практика, для судов очень важное значение имеют признательные показания. И бывает неважно, что эти «признания» противоречат другим материалам дела. Их достаточно для обвинительного приговора. Я не думаю, что смена тактики защиты в кассационной жалобе будет иметь какой то результат и успех. Как правило, не бывает положительных результатов при рассмотрении кассационных жалобы, когда просят отменить приговор, но при этом есть признательные показания. Также не бывает особого успеха, когда просят снизить наказание, чаще всего по двум причинам — раньше не признавал вину, чем не облегчил жизнь суда, и 11 лет не считается очень большим наказанием по этой статье. Поэтому я не могу сказать, что какая-то из тактик может принести чуть больший успех, чем другая. Что касается ЕСПЧ, то здесь тоже ситуация не однозначная. Дело в том, что существует стереотип, что жалобу в ЕСПЧ можно написать по любому делу. Нет, это не так. Даже если мы видим, что жалоба имеет большое количество нарушений по российскому законодательству, то не факт, что можно идти в Европейский суд. Здесь сначала надо изучать материалы уголовного дела, а потом говорить о перспективе.
25.04.2019

№12854

Спрашивает Андрей
(пересмотр приговора)
Скажите пожалуйста вы можете проанализировать уголовное дело на предмет допущенных ошибок судом. Мы апелляцию не подавали, боялись, что прокурор мог увеличить срок.
Сейчас в октябре планируем подать кассацию. Высылаю приговор и свои замечания по нему.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Обжаловать надо обязательно. Приговор, вынесенный Вашему сыну, вопиюще необоснованный; это произвол, а не правосудие. Но надо учитывать следующее. Согласно статье 401.15 УПК основаниями отмены или изменения приговора при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела. То есть, и на этом всегда настаивает ВС, вопросы факта кассационные инстанции рассматривать как бы не вправе. Из этого следует практическая рекомендация — в той части жалобы, где вы будете излагать доводы о недоказанности обвинения, надо писать об этом не прямо, а используя такую конструкцию: суд в нарушение принципов уголовного судопроизводства не дал оценки тому-то и тому-то, не проверил, немотивированно отверг. Не рекомендую писать о незаконности действий полиции при задержании, и - хотя у меня нет сомнений, что оно было - о физическом насилии, доказательств чего, как я понимаю, нет.
Приговор основан на признательных показаниях Вашего сына и показаниях свидетелей — сотрудников полиции и понятых. Поэтому основной акцент — на недостаточности доказательств. Не было ни ОРМ, вещества нет, по сути ничего нет, кроме признательных показаний. Между тем, согласно статье 77 УПК, признание обвиняемым своей вины в совершении преступления может быть положено в основу обвинения лишь при подтверждении его виновности в совокупности имеющихся по уголовному делу доказательств. А таких нет. Более того. Признательных показаний по-настоящему тоже нет, так как обвиняемый признал вину, но не согласен с квалификацией. Какое же это признание, если он говорил, что брал для себя, а его осудили за то, что распространял. Что касается показаний сотрудников полиции, сколько бы их ни было, есть позиция ВС РФ о недостаточности таких показаний, так как данные свидетели являются заинтересованными лицами. См., например,
Определение Верховного Суда РФ от 14 марта 2013 года по делу Воронина .
Что касается понятых, то их показания удостоверяют только факт извлечения из кармана задержанного мобильного телефона. Есть также основания ставить вопрос о недоброкачественности понятых, во всяком случае одного. Б. Вы пишете, что есть сведения, что этот человек был из задержанных. Но об этом можно писать, если можно идентифицировать источник информации. Скорее всего и второй не лучше первого, так как трудно представить себе свободного человека, присутствовавшего в качестве понятого с 23.00 до 4 часов утра.
Обязательно надо отметить, что второй понятой даже не был вызван в суд, что подтверждается материалами дела.
Доводы , перечисленные в Вашей записке, следует некоторые исключить. Так несущественны аргументы под номерами 15, 17, 18. Прочие имеет смысл приводить, только если они подтверждаются материалами дела или документами, котолрые можно приложить к жалобе. Например, есть все основания для включения в жалобу пунктов 7 и 8 (о полной идентичности показаний сотрудников полиции). Очень важен пункт 12 о грубых нарушениях порядка освидетельствования. Но из этого пункта надо исключить оценку показаний свидетелей, потому что это не вписывается в требование статьи 401.15 УПК.
Что касается очной ставки, судебно-медицинской экспертизы, распечатки телефонных соединений, то писать об этом в жалобе имеет смысл, если соответствующие ходатайства заявлялись в судебном заседании.
Все ссылки на материалы дела надо сопровождать указанием на том и листы дела.
Доводы же о цензуре судебного протокола приводить целесообразно, если осужденным или его защитником подавались замечания на протокол судебного заседания.
О неправильном установлении в приговоре зачета срока домашнего ареста я уже Вам писал. Это обязательно надо писать в жалобе.
И последнее. Жалобу надо стараться сделать не очень большой.
25.04.2019

№12848

Спрашивает Луиза
(пересмотр приговора: новая кассация)
Здравствуйте! Распространяется ли принцип сплошной кассации, который начнет работать с 1 октября 2019 (с началом работы новых кассационных судов) на дела, приговоры по которым вступили в силу, но кассация еще не подавалась? Стоит ли ждать до 1 октября, чтобы подать кассационную жалобу в новый кассационный суд?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Да, распространяется. Это следует из Федерального закона от 11 октября 2018 года N 361-ФЗ (ред. От 12 ноября 2018 года) "О внесении изменений в Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации", которым в УПК внесены новые нормы, связанные с созданием окружных кассационных и апелляционных судов. Согласно части 6 статьи 2 данного закона «лица, которые не воспользовались правом на обжалование в кассационном порядке судебных решений, вступивших в законную силу до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, либо осуществили его не в полном объеме, вправе обжаловать такие судебные решения в порядке, предусмотренном частью третьей статьи 401.3 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции настоящего Федерального закона)».Имеется в виду статья 401.3 УПК в редакции, вступающей в силу 1 октября 2019 года. Из нее следует, что с указанной даты приговоры районных судов, вступившие в законную силу, обжалуются в кассационном порядке в кассационные суды общей юрисдикции (окружные). Если до 1 октября была пройдена только одна инстанция по нынешней, действующей процедуре (в президиум областного суда), то обжаловать по новой процедуре можно в следующую кассационную инстанцию — ВС РФ.
Кассационная жалоба в окружной кассационный суд подается через суд первой инстанции/, а в Верховный суд напрямую в ВС. При этом уголовное дело направляется райсудом в окружной кассационный суд в обязательном порядке, вместе с жалобой. Жалоба подлежит обязательному рассмотрению судами кассационной инстанции. Ликвидируется фигура судьи-блокатора , постановлением которого жалоба в настоящее время либо допускается, либо не допускается на рассмотрение. Теперь все жалобы будут рассматриваться в судебном заседании. Уходит также обжалование Председателю ВС. Сохраняется запрет внесения повторных жалоб.
Принцип обратной силы улучшающего закона на процессуальные отношения не распространяется. Согласно статье 4 УПК при производстве по уголовному делу применяется закон, действующий во время производства соответствующего процессуального действия.
22.04.2019

№12845

Спрашивает Наталья
(пересмотр приговора, понятые)
Здравствуйте! У нас дело такого рода. В суде свидетели (понятые) не подтвердили свои показания на следствии. Очень подробно рассказывали, как перед началом ОРМ-проверочная закупка распивали спиртные напитки. Одному за то что он подпишет необходимые документы с его ложными показаниями и с ложными сведениями в протоколах и актах ОРМ обещали условную меру наказания за преступление, за которое он в момент ОРМ , находился под подпиской о не выезде. Свидетель на самом деле не видел осмотр «закупщика» при нём не проводился перед ОРМ. В ходе подписания документов сотрудники, приводившие ОРМ давали « незаинтересованным гражданам» спиртное. Всё это отображено в протоколах судебного заседания. К тому же свидетели указывают, что показаний не давали, а ставили подписи уже написанных протоколах- фактического допроса не проводилось. Это подтверждается и протоколами допросов свидетелей (понятых), которые имеют 100% совпадения. Суды первой и второй инстанции такие существенные нарушения сомнения в виновности проигнорировали, а суды кассационной инстанции отказываются рассматривать указанные обстоятельства, ссылаясь, что судами первой и второй инстанции данные обстоятельства изучались и оценивались, и что суд кассационной инстанции не занимается рассмотрением фактических обстоятельств дела. Но ведь именно ненадлежащая оценка фактических обстоятельств дела, и привела к судебной ошибки и к вынесению обвинительного приговора.
Подскажите пожалуйста :
1)      Какие требования закона нарушены при таких обстоятельствах, когда суд отказывается принимать обстоятельства, открывшиеся в судебном  заседании в подтверждение доводов стороны защиты? 
2)      На что необходимо делать упор при обжаловании приговора и опелляционного определения, если  в суде были установлены факты существенных нарушений УПК РФ проведении ОРМ , которые ведут к признанию результатов ОРМ недопустимыми доказательствами?
Кроме того суд проводил проверку показаний на месте с участием «закупщика» и руководителя опергруппы приводившей ОРМ и эти лица, согласно протокола судебного заседания отвечали на вопросы судьи в присутствии друг друга, вопреки ч.2 ст.194 УПК РФ , на что в жалобах указывается, но ни апелляционная и кассационная инстанция не признают факта существенного нарушения УПК РФ, что к недопустимости доказательства, которое положено в основу выводов суда.
И тут также возникает вопрос : На что именно ссылаться что бы  обратить внимание судов, ведь видно из апелляционного определения и из последующих судебных решений, что изучением указанных фактов допущенных нарушений никто не занимается?
У нас остался ресурс на написание всего двух жалоб в Президиум ВС РФ и Председателю ВС РФ.
ЕСЛИ ЭТО ВОЗМОЖНО ПОМОГИТЕ ПОЖАЛУЙСТА.  

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. Вообще написание кассационной жалобы — это очень сложный процесс, с которым даже адвокаты не все справляются. Здесь принцип такой — с точки зрения психологии, документы больше 5 листов никто не читает, большая ошибка отправлять в ВС РФ жалобы на 50 листах, особенно когда большую часть жалобы занимается цитирование законодательства. Не надо это делать, судьи и так знают законы. Так вот, объем жалобы не должен быть более 5 листов. Второе — в эти листы должны войти все существенные нарушения. Не надо выбирать какое то одно нарушение и все 5 листов посвятить ему. Нужно очень кратко и четко описать все нарушения. И опять же не надо ссылаться на нормы закона, они «съедают» место и не несут нужного смысла. Если Вы напишите «были нарушены требования УПК РФ» - это не будет ошибкой. Если Вы знаете статью УПК, напишите ее, но не больше.
19.04.2019

№12844

Спрашивает Саша
(пересмотр приговора)
Здравствуйте!!! Первый раз вижу чтоб так отвечали на вопросы и помогали.Я был осужден в2014 году. По ст.228.1 ч.4 через ст.30 дали 10 лет.сижу я не однократно.но по этой ст.впервые.ничего не писал нику не жаловался. А поймали меня под забором колонии и при мне был сверток с гашишем 50гр. С утяжелителем.я признался что хотел взгреть осужденых путем переброса никого не предупреждая.вот сижу уже 5 лет может можно както сократить? Ведь я ничего не распростронял .и ведь мог передумать за секунду.меня ждет жена мама лежит поролезованная в интернате и помоч некому.помогите пожалуйста что делать????????

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Из обстоятельств дела, описанных в Вашем письме, не вижу, к сожалению, реального пути обжалования (учитывая рецидив, а также то, что наказание назначено минимальное в пределах санкции по ч. 3 ст. 30+ч.4.ст. 228.1). В Вашем положении есть только одна возможность сейчас: ходатайствовать о замене остатка лишения свободы принудительными работами. Вы как раз отсидели половину срока, а статья 80 УК теперь это допускает по половине отбытого срока осужденными за особо тяжкие преступления. Какой-то шанс на положительное решение здесь есть.
19.04.2019

№12831

Пишет Белка
пред. № 12774
(пересмотр приговора)
Спасибо большое Арсений,честно говоря вы оказали мне очень большую правовую консультацию ,а главное грамотную и правильную,за пол года которые я билась то туда то сюда,я так и не смогла найти для себя не грамотной и точной консультацияюи,ни конечно же справедливости. Очень жаль,что председатели и судьи Вс не ведут приём граждан,я бы обязательно попала на него,и рассказала о том как моему мужу за сигарету дали 3 года ,а человеку ранее осуждённому по такой же статье дали 2 года за рецидив , вот и вся справедливость в одном городе у справедливых судей . Очень жаль ,что Искать справедливости и помощи просто невозможно . И эти жалобы это как игра в рулетку , а так хотелось бы . Но вам огромное спасибо
16.04.2019

№12829

Спрашивает Наталья
Предыдущий № 12822
(пересмотр приговора)
Спасибо за пояснения ,постараюсь подробне описать.
Дело вернул суд апелляционной инстанции в порядке 237 УПК РФ прокурору, удовлетворив апелляционное представление прокурора ,в котором дословно" дело возбуждено незаконно т.к нарушены ст 61,62 УПК РФ , следователь супруга начальника ОУР который согласовал и руководил ОРМ , на основании результатов проверки которых было возбуждено уголовное дело,в этой связи прошу приговор отменить , вернуть дело прокурору"
Прокурор после возвращения направил дело в СО на основании апелляционного определения,так написано в сопроводительном письме .
Но дело нового не возбуждали !!!
Убрали след.действия следователя который подлежал отводу , хоть этот следователь по проверке материалов мужа возбудила дело, это дело опять передали в суд .
Если прокурор до этого , в своем апелляционном представлении указывал ,что дело возбуждено незаконно,просил отменить на этом основании приговор , а апелляционный суд удовлетворил это предложение,то и в части незаконного возбуждения так же ? Фактически признал незаконным само возбуждение ? Почему тогда оно до сих пор( пятый год) в производстве ?
Подскажите пожалуйста как быть ?

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте еще раз. Как я уже ранее писала Вам, нужно просить суд вернуть дело прокурору, так как не устранены нарушения, которые были ранее установлены прокуратурой в апелляционном представлении, а также в апелляционном определении.
13.04.2019

№12826

Спрашивает А
(пересмотр приговора)
Предыдущий №12818
Спасибо за подробный ответ и помощь. Существует ли вероятность амнистии или какиех то послаблений например работа вне тюрьмы либо замена на поселение итд. Будем рады любой информации.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Единственная возможность в ближайшее время – это подача ходатайства по статье 80 УК о замене лишения свободы принудительными работами. Такое ходатайство может быть подано осужденным по особо тяжкой статье после отбытия половины срока. Подробнее смотри консультации № 12788; 12583. Амнистия, будет она или нет, на осужденных по статье 228.1 никогда не распространяется.
10.04.2019

№12822

Спрашивает Наталья
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! Подскажите пожалуйста как быть ? Ровно 4 года идёт производство уг.дела которое возбудила следователь по результатам Орм своего мужа !!! 30 марта умер один из трёх обвиняемых,под стражей в КБ мсч 25 . В 2017 апелляционный суд отменил приговор, в том числе по апелляционному представлению прокурора-где было конкретно указанно,что дело возбуждённое незаконно из за нарушения ст 61,62 УПК РФ . Дело вернули прокурору,тот в СО,те обвинительное и снова через прокуратуру в суд ! Обвинительное подписал тот прокурор который до этого в представлении указывал о незаконности возбуждения !!! И по этому же делу подписывает обвинительное !!! Дело в суде с 2018(второй раз попало в суд,первый раз в 2015),но не рассматривалось по всевозможным причинам до настоящего времени! То отпуск,то больничные,пока не заболел и не умер один из обвиняемых! Но дело все тоже! Возбужденное женой по материалам мужа !!! Апелляционным определением удовлетворялось представление прокурора и в части незаконного возбуждения !!! Подскажите

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. Что Вам подсказать? Поставьте свой вопрос более конкретно. Если дело вернули в суд, то вновь будет идти суд по первой инстанции. Что будет сделано точно? Если один из подсудимых умер, то в суде будут оглашены его показания на предварительном следствии, а также те показания, которые он давал в суде. Дальше надо внимательно смотреть, что указал сделать суд апелляционной инстанции, когда возвращал дело в суд 1 инстанции, также суд 1 инстанции, когда возвращал дело прокурору, а также прокурор, когда возвращал дело в следствие. И проанализировать, что из нарушений и оснований, перечисленных в этих трех документах, было исправлено и устранено, а что — нет. Можно даже составить таблицу для наглядности, тем более, если этих нарушений было много. Далее можно опять ставить вопрос о возврате дела прокурору, если указания суда не были исполнены. Это такой общий ответ, но если у вас есть конкретные вопросы, то пишите, будем стараться отвечать.
08.04.2019

№12818

Спрашивает А.
(пересмотр приговора)
Прошу Вас помочь моему близкому другу.
Обвинили в распространении дали 10.5 лет.
Сидит он 4.5 года. Он единственный сын. На момент ареста он работал, собрался жениться, У него два высших образования Пожилые родители 65-67 лет
Он наедятся на то чтоб пару лет хотя бы скинули. Чтоб УДО было чз 5 лет, а не через 7 лет
Отец перенес инсульт плохо ходит.
Дело в том, что все инстанции пройдены. Обращались даже к председателю Верховного суда, но пришел отказ.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Последнее Ваше сообщение, что и к Председателю ВС РФ уже обращались, практически лишает осужденного возможности дальнейшего обжалования. Поскольку я предполагал, что одна ступень еще не пройдена, то и приготовил некоторые доводы, которые теоретически приемлемы для кассационного обжалования. Но статья 401.17 УПК не допускает внесения повторной кассационной жалобы в ту инстанцию, куда уже подавалась жалоба. Насколько я вижу из основных документов, ранее в жалобах не использовались все те аргументы, которые можно было бы использовать. И хотя по буквальному смыслу названной статьи не допускается внесение повторных жалоб по тем же правовым основаниям, практика высших судов показывает, что попытки изменить содержание новой жалобы — например, ссылаться на другие примеры судебной практики того же ВС или на прецеденты ЕСПЧ на 99,9 % бессмысленно. Я не пишу 100% потому что закон все-таки допускает прохождение новой жалобы не как повторной, но я фактов исполнения этого допущения не знаю.
Поэтому все же изложу некоторые соображения по поводу содержания жалобы.
Прежде всего в такой жалобе надо — чтобы ее не завернули не читая — доказать,что она не является повторной, потому что практика показывает, что и самые неоспоримые аргументы просто не видят в упор. Так что проводить детальное сравнение новой жалобы с прежними не нужно, надо просто жирным шрифтом с подчеркиванием написать в самом начале жалобы, что она подается в соответствии со статьей 401.17 УПК, не является повторной, т. к. вносится по иным основаниям. Секретариат тоже ведь не сравнивает, а смотрит — обращались или нет, и надо показать, дескать знаем закон. Если пройти секретариат и попасть на следующую ступеньку — аппарат соответствующего состава ВС это уже дает некий шанс, потому что там читают, а если аппарат передаст жалобу помощнику судьи...
Кассационную жалобу надо подавать в президиум ВС Республики, так как это не повторная жалоба и должна идти по новому кругу.
По действующему закону кассационный суд не рассматривает вопросы факта, а устанавливает лишь наличие или отсутствие существенных нарушений уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявших на исход дела. Из такого рода нарушений вижу следующие (я не знакомился со всем делом, возможно их больше).
Согласно статье 15 УПК уголовное судопроизводство осуществляется на основе состязательности сторон. В соответствии со статьей 240 УПК в судебном разбирательстве все доказательства непосредственному исследованию, а оглашение показаний свидетелей данных на предварительном следствии возможно лишь в случаях, установленных статьей 281 УПК.
Приговор в отношении И. построен на доказательствах недопустимых и недостаточных. Основным свидетелем обвинения является свидетель М., якобы (или не якобы, но суд этого не проверил) по собственной инициативе явившийся в полицию, чтобы сообщить о том, что И. торгует наркотиками. Тогда оперативники предложили М. сделать проверочную закупку, что и произошло, причем два раза, в связи с чем по приговору появилась совокупность 2-х преступлений, что было в апелляционной инстанции изменено на единое длящееся. Суд свидетеля М. не допросил, т. к. М. в суд не явился, по каким причинам, какие принимались действия по его доставлению — не известно. Между тем закон предусматривал уже тогда возможность допроса свидетеля путем видеоконференц-связи.
Согласно статье 281 УПК оглашение показаний свидетелей в случае их неявки в судебное заседание возможно не только с согласия сторон, что имело место в данном случае, но и при наличии одного или нескольких оснований неявки, которые перечислены в той же статье и не подлежат расширительному толкованию. Это может быть смерть или тяжелая болезнь, препятствующая явке в суд, либо если свидетель-иностранец, пребывающий вне РФ, отказывается от явки в суд, а также в случае стихийного бедствия и подобных чрезвычайных обстоятельств, либо, последнее, «если в результате принятых мер установить место нахождения потерпевшего или свидетеля, для вызова в судебное заседание не представилось возможным».
Согласно Постановлению ЕСПЧ от 10 июня 2010 года по делу «Шаркунов и Мезенцев против России», которым было признано нарушение данного права в подобной ситуации:
«Если обвинительный приговор основан исключительно или в решающей степени на показаниях, данных лицом, которое обвиняемый не имел возможности допросить или оно не было допрошено на той или иной стадии разбирательства, права защиты ограничены в степени, не совместимой с гарантиями, предусмотренными статьей 6 Конвенции... Европейский Суд также напоминает, что если невозможность допроса свидетелей объясняется их неявкой или отсутствием по каким-либо причинам, власти должны принять разумные меры для обеспечения их присутствия».
В основу приговора положены также показания свидетелей — сотрудников полиции, которые показывали не только об обстоятельствах проведения ОРД, но и по существу обвинения. Это также недопустимо. Кассационным определением Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ от 19 декабря 2018 года № 5-УД18-183 по делу Жука установлено:
«Как следует из приговора, в обоснование своих выводов о виновности Жука М.В. суд сослался в приговоре на показания допрошенных в качестве свидетелей Б. и Г. выезжавших в составе следственно-оперативной группы на место происшествия, являвшихся сотрудниками полиции, об обстоятельствах совершенного осужденным преступления, ставших им известными после задержания Жука М.В. и показавшим, что Жук М.В. в ходе устной беседы пояснял им, что занимается сбытом наркотических средств за деньги, сообщил, как именно он сбывал наркотические средства посредством закладок, как связывался с приобретателями наркотических средств и каким способом происходила передача денежных средств.
Вместе с тем, по смыслу закона, следователь, дознаватель могут быть допрошены в суде только по обстоятельствам проведения того или иного следственного действия при решении вопроса о допустимости доказательства, а не в целях выяснения показаний допрошенного лица. Поэтому показания этой категории свидетелей относительно сведений, о которых им стало известно из бесед либо во время допроса подозреваемого или обвиняемого, не могут быть использованы в качестве доказательств виновности осужденного».
Это имеет прямое отношение к приговору И., в котором приводятся показания сотрудника полиции такого рода: «В ходе беседы А. сказал, что приобрел для М. наркотическое средство у своего знакомого И.». Таких примеров много.
Показания проходящего по тому же делу А., хотя и допустимы, должны восприниматься критически, так как он является заинтересованным лицом и есть судебная практика ВС о недостаточности таких показаний. В приговоре читаем: «Вина подсудимого И. в совершенных преступлениях подтверждается показаниями подсудимого А., который показал, что наркотическое средство «спайс» он приобретал только у И., через день, т. е. наркотическое средство всегда находилось у него в наличии».
Вот примеры:
Определение Верховного Суда РФ от 13 мая 2004 г. по делу Ибрагимова.
Приговор отменен в связи с тем, что осуждение одного из обвиняемых основано только на показаниях другого обвиняемого по тому же делу, объективность которых судом не проверялась. Также суд при наличии противоречивых доказательств, имеющих существенное значение, не указал, по каким основаниям принял одни доказательства и отверг другие;
Определение Верховного Суда РФ от 10 февраля 2011 г. по делу Абдурагимова.
Для признания лица виновным в сбыте недостаточно показаний другого лица о приобретении у осужденного наркотиков.
Между тем суд по делу И. пришел к выводу, что оснований для оговора А. не имел, неприязненных отношений с И. у них не было.
08.04.2019

№12817

Спрашивает Елена
(проверочная закупка, пересмотр приговора)
Здравствуйте! Большое спасибо за Ваш сайт и консультации, неоднократно к Вам обращалась и всегда получала ответ. Мой муж уже шестой год отбывает наказание в колонии строгого режима, ст.228.1 ч.4, ст.30 ч.3, срок -10 лет 4 месяца. Посмотрите, пожалуйста, его приговор и подскажите, может что-то из последних изменения в законодательстве и нас касается и можно как-нибудь срок снизить?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Прочитал приговор. На вопрос о последних изменениях закона: ничего утешительного нет. Напротив, Постановлением Пленума ВС РФ от 15 июня 2015 года дела, возбуждаемые в результате проверочной закупки, квалифицируются теперь как оконченные преступления, без части 3 статьи 30, и наказываются строже. Но к вашему делу это отношения не имеет, т. к. обратной силы в таком случае нет.
При всем том, думаю, что подавать кассационную жалобу надо, если вы еще не прошли все инстанции (в вашем случае это президиум Мосгорсуда и судебная коллегия по уголовным делам ВС РФ). В случае состоявшегося обжалования есть последний шанс — обжаловать председателю ВС отказ судьи ВС РФ в передаче жалобы на рассмотрение в судебном заседании.
Основной аргумент один. Суд при назначении наказания немотивированно не применил статью 64 УК (наказание ниже низшего) и часть 6 статьи 15 УК (снижение категории преступления на одну ступень). В приговоре упоминаются две эти статьи, но упоминание не есть обоснование.
По поводу статьи 64 УК в приговоре сказано: «с учетом совокупности всех обстоятельств данного дела, характера и общественной опасности содеянного, характеризующих данных о личности подсудимого, суд не находит оснований для применения к подсудимому ст.ст. 64, 73 УК РФ, т.к. считает возможным его исправление и перевоспитание лишь в условиях изоляции от общества». Т.е. Суд не нашел оснований для применения статей 64 и 73 УК, но мотивировал это только применительно к статье 73 (условное осуждение), указав, что исправление и перевоспитание обвиняемого возможно только в условиях изоляции. Но статья 64 не исключает назначение реального лишения свободы, но позволяет суду назначить наказание ниже низшего предела, для чего имеются все основания:
1) оказание содействия сотрудникам полиции в раскрытии преступлений (пункт «и» части 1 статьи 61 УК) — это основной смягчающий ответственность пункт, см. часть 1 статьи 62 УК;
2) совершение преступления впервые;
3) чистосердечное раскаяние;
4) три положительных характеристики.
Три последних пункта не перечислены в статье 61 УК в числе смягчающих обстоятельств, но согласно части 2 этой статьи при назначении наказания могут учитываться в качестве смягчающих обстоятельства, прямо не указанные в статье.
Смягчающие обстоятельства налицо, отягчающих обстоятельств в приговоре не установлено.
Точно также не мотивировано неприменение судом части 6 статьи 15 УК. В приговоре сказано только следующее: «С учетом фактических обстоятельств преступления и степени его общественной опасности, смягчающих обстоятельств, суд не усматривает оснований для изменения категории данного преступления». Данное утверждение суда не соответствует действительности. Фактические обстоятельства, изложенные в приговоре, свидетельствуют о том, что: обвиняемый был вовлечен в ситуационный сбыт наркотиков лицами, осуществляющими и контролирующими наркоторговлю в данном районе; обвиняемый пошел на это в силу тяжелых жизненных обстоятельств; нет никаких оснований считать, что он ранее занимался противозаконной деятельностью. Поэтому отказ суда снизить категорию преступления не имеет никаких оснований. Более того, само по себе наказание в виде 10 лет и 4 месяцев в колонии строгого режима за продажу (по сути — спровоцированную) 0,5 грамма «спайса» за 500 рублей, которые осужденный тут же передал одному из наркоторговцев, т. к. оказался им же должен за приобретенные у них 5 доз — не только избыточно, но и безнравственно. И суд имел в данном случае возможность назначить вдвое меньший срок в полном соответствии с законом, применив сначала статью 64 УК, чтобы наказание не превышало 7 лет, а затем — часть 6 статьи 15 УК.
Согласно Постановлению Пленума Верховного Суда РФ от 15 мая 2018 года № 10 «О практике применения судами положений части 6 статьи 15 Уголовного кодекса Российской Федерации» «Разрешая данный вопрос, суд принимает во внимание способ совершения преступления, степень реализации преступных намерений, роль подсудимого в преступлении, совершенном в соучастии, вид умысла либо вид неосторожности, мотив, цель совершения деяния, характер и размер наступивших последствий, а также другие фактические обстоятельства преступления, влияющие на степень его общественной опасности. Вывод о наличии оснований для применения положений части 6 статьи 15 УК РФ может быть сделан судом, если фактические обстоятельства совершенного преступления свидетельствуют о меньшей степени его общественной опасности».
06.04.2019

№12806

Спрашивает Елена
(пересмотр приговора)
Здравствуйте. Во всех законах (об "ОРД", Постан. КС РФ, ВС РФ, ЕСПЧ и др.) указано, что постановление на проведение ОРМ (в частности прослушка телефонов), должно выдаваться судом по месту проведения таких мероприятий, либо по месту нахождения органа, который об этом ходатайствует. В моем случае постановление получено вообще в др. районе, т.е. там, где сотрудники УФСКН (в 2010 году), смогли договориться. И как потом выяснилось, без соответствующих документов, которые должны были предоставить судье. Эти переговоры были положены в основу обвинения. Все жалобы игнорировались. Как быть? Неужели всё так и останется?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Поскольку постановление было выдано в 2010 году, дело наверняка уже рассмотрено и постановлен приговор. Все допущенные при производстве по делу нарушения могут быть обжалованы только в установленном порядке, никакой альтернативы при исчерпании возможностей, предусмотренных главами 47.1 и 48.1 УПК, не существует. Сделать действительно ничего нельзя, если вы прошли все инстанции. Статья 401.17 УПК запрещает внесение повторных кассационных жалоб. Что-что, а это положение закона соблюдается строжайше. В былые времена, по УПК РСФСР, действовавшем до 2002 года, можно было обращаться к депутатам, они могли обращаться с ходатайствами в ВС, можно было даже попасть на прием к зампреду ВС, и хотя редко, но иногда срабатывало. Все это в прошлом.
01.04.2019

№12799

Спрашивает Светлана
(судебное производство, пересмотр приговора, доказательства)
Предыдущая консультация № 12787
Здравствуйте. Огромнейшее Вам спасибо! А можно ещё вопросик? Если в октябре заработают новые кассационные суды, то нам всё равно по той же схеме: область и далее? Еще раз спасибо огромное. Пусть Господь хранит Вас и Вашу семью!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Предполагать можно и в ту и в другую сторону. По большому счету, особых надежд на окружные суды питать не стоит (а вы, друзья, как ни садитесь...). Решили сделать судей независимыми от губернаторов и мэров, что было актуально лет 30 назад. Но можно, с другой стороны, предположить, что поначалу будут стараться, на новом месте. Так что теоретически можете не спешить с кассационной жалобой, ограничительного срока теперь, слава богу, нет. Только надо учитывать, что процессуальный закон не имеет обратной силы. Согласно статье 4 УПК при производстве по уголовному делу применяется уголовно-процессуальный закон, действующий во время производства соответствующего процессуального действия или принятия процессуального решения. Если ждать окружных судов — теряете время, но на некую толику больше надежды. Если подадите сейчас кассационную, то окружной уже будет считаться пройденным.
29.03.2019

№12796

Спрашивает Екатерина Ш.
(назначение наказания, пересмотр приговора)
Подскажите пожалуйста
Мужа взяли, когда он поднимал закладку с амфетамином. Уголовное дело завели по статье 228 ч.2. Вину признал, по вызову следователя являлся во время, помог в раскрытии более тяжкого преступления( числится как свидетель по другому делу, где доказали сбыт благодаря билингу его карты и его показаний)
Изначально было 2 месяца домашнего ареста, потом поменяли на подписку о невыезде. В итоге судья дала 3 года общего режима, задержали под стражу в зале суда,прокурор просил 4 года и 50 тыс.штрафа. Ещё не прошло 10 дней и приговор в силу не вступил.
Судимость была, совершенно по другой статье, судимость погашена. даже в приговоре написано, что ранее не судим. Женат, есть ребёнок 3 года, трудоустроен, учится в Техникуме, положительные характеристики от соседей и участкового.
Боимся подавать аппеляцию, так как нам сказали, что скорее всего увеличат срок. Типо 10% что изменят на условно, 20% что оставят как есть и 70% что увеличат. Мы согласны даже просто на уменьшение, об условном даже не мечтаем.
Как на самом деле обстоит практика по этой статье после апелляции? Стоит ли рисковать и подавать на обжалование?
Могу выслать фотографии приговора
Заранее спасибо

Отвечает юрист Арсений Львович Левинсон:
Здравствуйте! Рекомендуем обязательно подавать апелляционную жалобу на приговор. Практики увеличения срока наказания в апелляции, когда назначали 3 года лишения свободы по ч.2 ст. 228УК, нам не известно. Такой риск был бы, если бы дали условный срок или применили ст. 64 УК и назначили бы меньше 3 лет. Но если наказание дали в рамках санкции, то увеличивать его в апелляции по этому преступлению не будут. Кроме того, увеличить срок и ухудшить положение могут (но скорее всего не будут) только по апелляционному представлению прокурора. Если он намерен его подать, то подаст. Если прокурор не планирует обжаловать приговор, то не факт, что станет после подачи апелляционной жалобы осужденным. Приговор несправедливый, суд должен был назначить условное осуждение, если человек не судим, учитывая его активное способствование раскрытию преступления, семейное положение, нахождение под подпиской до суда и др. смягчающие вину обстоятельства.
В жалобе нужно указать, что суд не учел в полной мере все смягчающие вину обстоятельства, а также посткриминальное поведение обвиняемого.
При этом следует ссылаться на кассационную практику Верховного Суда РФ. См.:
- Кассационное определение Верховного Суда РФ от 07 мая 2018 года № 16-УД18-4 по делу Казакова
Реальное лишение свободы по ч. 2 ст. 228 УК впервые судимому, со смягчающими обстоятельствами и отсутствием отягчающих нельзя признать законными и обоснованными. Сохранено условное осуждение назначенное в первой инстанции.
http://hand-help.ru/documents/vs-kazakov-2018.doc
- Определение Верховного Суда РФ от 20 марта 2018 года № 92-УД17-11 по делу Заева
Реальное лишение свободы по ч. 2 ст. 228 УК является несправедливым, так как вывод о необходимости назначения такого наказания при отсутствии судимости и отягчающих обстоятельств в целях исправления «не основан на фактических данных и законе». Кроме того «суд не учел посткриминального поведения Заева, который с момента совершения преступления и до постановления приговора ни в чем предосудительном не был замечен».
http://hand-help.ru/documents/vs-zaev-2018.doc.
28.03.2019

№12794

Спрашивает Владимир
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! Можете ознакомиться с экспертным заключением и указать на ошибки?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Получили три ваших письма с материалами дела. Но изучать дела полностью у нас возможности нет. Поэтому мы как правило просим присылать только основные документы - приговор, решение апелляционной и кассационных инстанций, а также ранее подававшиеся жалобы в вышестоящие суды. Когда нужно ознакомиться с какими-либо другими документами мы просим прислать их отдельно. Наша задача - максимально способствовать самозащите. Мы стараемся оперативно комментировать жалобы на вступившие в силу приговор и решение второй инстанции и давать рекомендации и замечания на подготовленные осужденными жалобы (до их направления). Судебные экспертизы изучают соответственно наши коллеги из Бюро независимой экспертизы "Версия". Желательно, также, чтобы Вы изложили основные, с Вашей точки зрения, нарушения, допущенные на досудебной стадии и судом.
Вы можете повторно прислать перечисленные выше основные документы (но не более) и сформулировать связанные с делом правовые вопросы (если таковые есть).
28.03.2019

№12787

Спрашивает Светлана
(судебное производство, пересмотр приговора, доказательства)
Здравствуйте. Скажите пожалуйста. Есть ли смысл подавать кассационную жалобу, если при вынесении приговора применили ст.64. Из квалификации исключили приобретение ,признал вину полностью. ст.228 ч.2. и ст.228.1 ч.4 п.г. Явку с повинной не приняли. Если согласитесь посмотреть, могу выслать приговор. Вообще есть не понятные мне вещи. Велись ОРМ. Одного,кто покупал, взяли сразу 11 декабря 2017г. а кто якобы продавал почему то пошел домой. Потом уже через неделю 18 декабря 2017 г. уже была провокация. Кто то позвонил, спустился из квартиры в халате и тапках и пропал на 1 час. дома не было обыска, а протокол и понятые все происходило в магазине у нашего дома, который находится в двух минутах ходьбы от дома. Вопрос: Где человек находился около часа? Есть свидетели как тащили в машину. Но почему то наши адвокаты этот момент не посчитали важным. Два месяца 228.1 не предъявляли, потом на очной ставке человек, которого 11 декабря забрали указывает на нашего, хотя до этого говорил, что не знает у кого покупал. Наши адвокаты сказали, что нужно признать вину. Итог 8,6 лет строгого. Апелляцию не подавали, т. к. сказали. что может быть хуже. Что нам делать? Можно ли ещё как то скинуть?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Прочитал приговор. На мой взгляд основания для подачи кассационной жалобы есть. Основным нарушением права на судебную защиту и принципа состязательности судебного разбирательства является необоснованное и немотивированное в приговоре оглашение в суде показаний основного свидетеля М., данных на предварительном следствии, при том что явка в суд данного свидетеля обвинения не была обеспечена, основания неявки в приговоре не обозначены. Как видно из приговора М. был осужден по части 2 статьи 228 УК до рассмотрения судом дела Вашего сына. Наказание, назначенное М., в приговоре не указано; наверное, Вам оно известно. Ясно, что это или реальное или условное лишение свободы. Даже в случае условного осуждения место жительства М. не могло быть неизвестно сотрудникам полиции, его доставление в суд не представляло особой сложности в связи с его обязанностью регулярной явки в УИИ. Суд решил, что проведение на досудебной стадии очной ставки между Вашим сыном и М. достаточно для соблюдения права обвиняемого допросить показывающих против него свидетелей. Такая возможность действительно вытекает из статьи 281 УПК, согласно которой решение об оглашении «может быть принято судом при условии предоставления обвиняемому (подсудимому) в предыдущих стадиях производства по делу возможности оспорить эти доказательства предусмотренными законом способами». Однако такая частичная компенсация процессуального права допустима только при реальной невозможности допроса свидетеля в суде. Это следует из Определения Конституционного Суда РФ от 7 декабря 2006 года № 548-О
по запросу Абинского районного суда Краснодарского края о проверке конституционности положений статьи 281 УПК РФ и по жалобам граждан Фомина и других:
«Приведенные законоположения, таким образом, обязывают суд в случае, если сторона ходатайствует о допросе в судебном заседании потерпевшего или свидетеля, показания которого, данные в ходе досудебного производства, имеют значение для уголовного дела, использовать все имеющиеся возможности для обеспечения явки этого участника судопроизводства в судебное заседание. Данный вывод согласуется с положениями Международного пакта о гражданских и политических правах (подпункт "е" пункта 3 статьи 14) и Конвенции о защите прав человека и основных свобод (подпункт "d" пункта 3 статьи 6), предусматривающими в качестве одного из обязательных условий справедливого судебного разбирательства право обвиняемого допрашивать показывающих против него свидетелей или требовать, чтобы эти свидетели были допрошены, иметь право на вызов и допрос свидетелей в его пользу на тех же условиях, что и для свидетелей, показывающих против него».
На это Определение КС необходимо сослаться в кассационной жалобе и привести данную цитату. Т.к. Решение КС имеет высшую юридическую силу.
Также следует привести в подтверждение нарушения права обвиняемого, гарантированного статьей 6 Конвенции о защите прав человека и основных свобод Постановление ЕСПЧ от 10 июня 2010 года по делу «Шаркунов и Мезенцев против России», которым было признано нарушение данного права в подобной ситуации:
«Если обвинительный приговор основан исключительно или в решающей степени на показаниях, данных лицом, которое обвиняемый не имел возможности допросить или оно не было допрошено на той или иной стадии разбирательства, права защиты ограничены в степени, не совместимой с гарантиями, предусмотренными статьей 6 Конвенции... Европейский Суд также напоминает, что если невозможность допроса свидетелей объясняется их неявкой или отсутствием по каким-либо причинам, власти должны принять разумные меры для обеспечения их присутствия».
Свидетель М. является основным свидетелем и без его допроса судом очевидно без уважительных причин вина обвиняемого по статье 228.1 не может считаться доказанной. Все прочие свидетели — сотрудники полиции, показания которых не могут быть признаны достаточными. На признательных показаниях самого подсудимого обвинительный приговор также не может быть постановлен.
Полагаю, что это единственное основание для обжалования, во всяком случае, большего увидеть не могу, прочитав только приговор. Но судя по всему другого серьезного довода нет. Самое худшее то, что адвокаты, постоянно склоняющие подзащитных к признанию вины, игнорируют столь серьезные нарушения права на справедливый суд, что действует на суд развращающе.
Кассационная жалоба подается в президиум Тверского областного суда, а в случае отказа этой инстанции — в судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ.
28.03.2019

№12781

Спрашивает Оксана
(пересмотр приговора)
Предыдущая консультация № 12607
Добрый день! Очень надеемся на Ваш совет, помогите пожалуйста дать оценку жалобе в ВС РФ, подготовленную моим сыном, очень рассчитываем на Вашу помощь, для нас это последняя инстанция

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Ознакомился с присланным Вами проектом кассационной жалобы. По существу жалоба обоснована правильно, но есть несколько уточнений.
Изложу их по порядку текста.
Говоря о незаконности и необоснованности решения суда апелляционной инстанции, Вы пишете, что имеет место «существенное нарушение по смыслу ст. 401.15 ч.1 УПК РФ». Более правильным было бы такое выражение в конце данного абзаца: «что дает основания для применения статьи 401.15 УПК РФ». После этого абзаца рекомендую перед переходом к изложению конкретных сведений о допущенном грубом нарушении при производстве экспертизы внести примерно такое дополнение: «Поскольку от правильного определения размера наркотического средства зависит квалификация деяния, допущенное при производстве экспертизы нарушение является существенным нарушением уголовного закона, повлиявшим на исход дела».
Сразу после этого полагаю правильным указать, в чем состоит нарушение: представляется очевидным, что определение размера вещества вместе с тканью, в которой оно было изъято, не соответствует правилам производства судебно-химической экспертизы, установленным методическими рекомендациями.
В том месте, где идет речь об обращении к правоприменительной практике, предлагаю уточнить, что имеется в виду определение по делу Чухустова и прямо указать, что отмена Судебной коллегией ВС РФ приговора суда было мотивировано тем, что «экспертные исследования на предмет определения чистого количества наркотического средства, содержащегося в нейтральном наполнителе, не проводились».
Думаю, уместно также оспорить назначенное апелляционной инстанцией наказание с такой, примерно, мотивировкой:
Приговором районного суда было назначено наказание в виде 8 лет лишения свободы, т. е. с применением статьи 64 УК. Апелляционная инстанция исключила статью 64 УК и назначила по той же части 3 статьи 228 УК лишение свободы сроком 12 лет и 6 месяцев, при санкции данной части от 10 до 15 лет. Считая исключение из приговора статьи 64 УК необоснованным, полагаю возможным просить суд о смягчении наказания, поскольку, даже без применения статьи 64 УК назначенное наказание несоразмерно вмененному преступлению. С учетом установленных приговором смягчающих обстоятельств, в том числе явки с повинной, прошу о снижении срока в пределах санкции.
В просительной части (в конце жалобы) правильнее написать так, как это выражено в статье 401.8 УПК: «Передать данную кассационную жалобу...» и прямо обозначить куда именно: «для рассмотрения в судебном заседании президиума Московского областного суда».
26.03.2019

№12775

Спрашивает Александр
(обыск, пересмотр приговора)
В январе месяце я обжаловал постановление о признании обыска законным в президиум ВС республики, как раз таки по тем доводам, что Вы и указываете, указал постановление пленума ВС РФ №19 от 01.06.2017. Но как я и ожидал мне отказали, кстати слово в слово переписали с апелляционного приговора, что мол ч5 ст163 даёт основания любому следователю.....Сейчас планирую писать в коллегию ВС РФ, мне надо прикладывать снова постановление о признании обыска законным (президиум ВС республики мне его не вернули)

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Обязательно прикладывать только основные решения: приговор, апелляционный приговор и постановление судьи ВС республики. Остальное на усмотрение подателя жалобы. Поэтому ответ об отказе по признанию обыска незаконным можно не прилагать, а можно приложить в простой незаверенной копии.
25.03.2019

№12774

Спрашивает Белка
(пересмотр приговора)
В первой кассационной инстанции нам отказали, судья вынес постановление об отказе в передачи жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции. Подаем жалобу в Верховный Суд РФ. Можем ли Верховный Суд рассмотреть дело или нужно просить суд передать дело на рассмотрение Президиума областного суда?

Отвечает юрист Арсений Львович Левинсон:
Здравствуйте. Глава 47.1 УПК РФ предусматривает как известно две кассационные инстанции: 1) президиум суда субъекта РФ; 2) Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ. Кроме того, Председатель ВС РФ может не согласиться с постановлением судьи и передать дело на рассмотрение в судебном заседании соответствующего суда кассационной инстанции. При этом, если дело не рассматривалось в президиуме суда субъекта РФ, то Судебная коллегия по уголовным делам ВС РФ не может рассматривать данное дело. Поэтому при подачи второй кассационной жалобы следует просить передать дело для рассмотрение в судебном заседании президиума суда субъекта РФ.
Это следует из принципа инстанционности. Согласно разъяснениям, содержащимся в п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28.01.2014 г. № 2 "О применении норм главы 47.1 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, регулирующих производство в суде кассационной инстанции" «производство в суде кассационной инстанции осуществляется с соблюдением установленного статьей 401.3 УПК РФ требования инстанционности, в соответствии с которым кассационные жалоба, представление, равно как и уголовное дело, вначале рассматриваются в нижестоящем, а затем в вышестоящем суде кассационной инстанции».
25.03.2019

№12773

Спрашивает Александр
(обыск, пересмотр приговора)
Здравствуйте! У меня такая беда, уже не знаю, что и делать. Апелляционным определением республиканского суда мне назначено наказание по более тяжкой статье. В первой инстанции горсуд присудил мне полтора года, а апелляция по жалобе прокурора – 7. Высылаю приговор. Что делать?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Ознакомился с апелляционным приговором, убежден, что обжаловать его необходимо. Приговор первой инстанции (городского суда) по части 2 статьи 228 видится законным, а апелляционный приговор, переквалифицировавший обвинение на часть 1 статьи 30, часть 5 ст. 228.1 – незаконным и необоснованным. Наиболее грубым нарушением является признание апелляционным приговором допустимыми тех доказательств, которые в приговоре 1 инстанции правильно были признаны недопустимыми. Это касается возбуждения перед судом ходатайстве о производстве обыска в жилище следователем, входящим в следственную группу, а не ее руководителем. Есть однозначная позиция Пленума ВС РФ: «Судам следует учитывать, что ходатайство о производстве следственного действия по уголовному делу, предварительное следствие или дознание по которому осуществляется следственной группой либо группой дознавателей, полномочен возбудить перед судом только руководитель такой группы (пункт 7 части 4 статьи 163, пункт 8 части 4 статьи 223.2 УПК РФ)» Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 01.06.2017 N 19 "О практике рассмотрения судами ходатайств о производстве следственных действий, связанных с ограничением конституционных прав граждан (статья 165 УПК РФ)". Это надо обжаловать первым пунктом, процитировав это Постановление.
Также, как правильно указывалось вами в суде (это обязательно надо включить в жалобу), в судебном заседании по вопросу законности проведенного в безотлагательном порядке обыска вправе участвовать обвиняемый (подозреваемый) и его защитник. Во всяком случае, следователь обязан был известить Вас о месте и времени судебного заседания. Согласно пункту 6 того же Постановления Пленума «Судам следует иметь в виду, что по общему правилу ходатайства о производстве следственных действий рассматриваются в открытом судебном заседании. В случаях, указанных в части 2 статьи 241 УПК РФ, допускается закрытое судебное заседание, о чем судья принимает мотивированное решение».
Рассмотрение дела судом апелляционной инстанцией имело обвинительный уклон. В апелляционном приговоре подробно приведены доводы обвинения и полностью проигнорированы доказательства защиты. При этом суд, соглашаясь с позицией обвинения, не указал, по каким основаниям считать их достоверными, в том числе - на каком основании счел необоснованным применение по первому приговору статьи 64 УК (наказание ниже низшего). Согласно статье 7 УПК «определения суда, постановления судьи, прокурора, следователя, органа дознания, начальника органа дознания, начальника подразделения дознания, дознавателя должны быть законными, обоснованными и мотивированными».
В апелляционном приговоре утверждается, что сотрудники ФСКН, осуществлявшие ОРМ, не имеют никакой заинтересованности в деле. Это очевидно не так. Именно поэтому ВС РФ в ряде решений признал недостаточными доказательствами показания сотрудников полиции. Так, в Определении ВС РФ от 5 марта 2013 года по делу Морозова читаем: «Проверочная закупка должна быть не только законной, но и обоснованной. По данному делу основаниями закупки были голословные показания сотрудников полиции о наличии информации об участии Морозова в наркоторговле, что не подтверждалось никакими доказательствами. Кроме того, в нарушение закона проверочные закупки после возбуждения уголовного дела проводились не по поручению следователя, в производстве которого находилось возбужденное уголовное дело, а по инициативе оперативных сотрудников». Еще полезный для обжалования пример: Определение ВС РФ от 5 ноября 2013 года по делу Гайнанова: «Необоснованная проверочная закупка: в имеющихся материалах ОРД, в том числе в рапорте сотрудника полиции, отсутствуют конкретные сведения о том, что данное лицо занимается сбытом наркотических средств или готовится к этому. Указанная информация не отражала подробностей предполагаемой противоправной деятельности, не была подтверждена результатами наблюдения за Гайнановым, контролем его переговоров, то есть способами, позволяющими убедиться в наличии умысла на сбыт наркотических средств, сформировавшегося независимо от действий сотрудников правоохранительных органов».
Таким образом сами по себе показания сотрудников, осуществлявших ОРМ, достаточным доказательством не являются. Показания же понятых могут подтверждать изъятие наркотиков из одежды, машины или квартиры, но никак не доказывают, в каких целях они хранились и как вообще туда попали. Поэтому еще одним подтверждением обвинительного уклона суда является полное доверие и некритичное отношение суда к показаниям наркополиции. В приговоре утверждается: «возможность подбрасывания «ФИО 12» наркотических веществ в ходе досмотра обвиняемого и его автомобиля, а так же в его жилище <свидетель> исключает». Или другое показание свидетеля, положенное в основу приговора: «В ходе производства обыска все находилось в поле видимости» (не уточняется, чьей видимости). Суд и с тем и другим безоговорочно согласился. Тогда как показания свидетеля защиты по существу не изложены и отвергнуты судом, потому что они являются знакомыми обвиняемого и заинтересованы в его оправдании.
Прилагаю текст апелляционного определения ВС РФ от 18 января 2017 года по делу Тараканова, где по аналогичному делу и практически таким же доводам прокурорского представления ВС отказал в пересмотре приговора.
Насколько я понимаю, Вы апелляционный приговор пока никуда не обжаловали? Поэтому Вам нельзя миновать первой кассационной инстанции – президиума республиканского суда, куда и подается первая жалоба. Если по ней будет постановление судьи об отказе в передаче на рассмотрение, следующая жалоба и немного больше надежды – в Судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ.
21.03.2019

№12765

Спрашивает Г.Д.
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! Подскажите пожалуйста вот что.
После приговора писал апелляцию- скинули месяц. Кассационная жалоба в президиум областного суда- отказ в передаче. Кассационная жалоба в судебную коллегию по уг. делам верховного суда РФ- отказ в передаче. После этих решений родилась дочь. В настоящее время хочу подать на смягчение приговора, в связи с рождением дочери. Подскажите пожалуйста куда мне писать?
1-В обл суд
2- в суд. коллегию ВС РФ
3- жалобу председателю ВС РФ и по каким основаниям? Заранее благодарю за помощь!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Специальной процедуры «Ходатайство о смягчении приговора» не существует. По сути это помилование, но оно у на практически не применяется (в год пару человек). Поэтому просить о сокращении срока в Вашей ситуации (рождение ребенка) моно попытаться двумя способами.
Сначала для завершения обратитесь с кассационной жалобой к председателю ВС РФ по следующим основаниям: так как по УПК председатель ВС вправе не согласиться с постановлением судьи об отказе в передаче жалобы, то в жалобе, подаваемой председателю, следует во-первых, оспорить доводы судьи (если таковые вообще есть) или показать, что на доводы жалобы судья не дал обоснованного ответа. А затем добавить, что родился ребенок (приложив заверенную копию свидетельства о рождении) и просить на этом основании, если доводы по существу дела не будут сочтены достаточными, проявить гуманность и снизить назначенное наказание. Выделите это место (подчеркните), чтобы консультант, который готовит ответ, заметил, а то ведь не читают до конца.
Второй вариант (лучше в случае неудачи первого, а не сразу оба), обратиться в соответствии с пунктом 3 части 4 статьи 413 УПК с заявлением к прокурору области (или края, республики и тп) по месту вынесения приговора, о возбуждении производства по делу в связи с новыми обстоятельствами. Здесь уже не надо писать ничего по существу дела, а только о рождении ребенка, как об новом обстоятельстве, характеризующем положение Вашей семьи (статья 60 УК), так как в соответствии со статьей 73 УПК обстоятельства, характеризующие личность обвиняемого, относятся к доказательствам по уголовному делу. Рождение ребенка меняет экономическое положение семьи и социальный статус осужденного.
20.03.2019

№12752

Спрашивает Елена
(пересмотр приговора)
Сын отбывает срок по ч.1 ст.30,ч.5 ст.228.1УК РФ. в Алтайском крае.
Очень просит помощь найти правильные ответы на вопросы ;
1)«обзор судебной практики верховного суда рф 3 за 2017 год по делам о незаконом обороте наркотиков утвержденый президентом верховного суда рф» -
2)регламент или постановление верховного суда с частью применения. удо или замена не отбытой части наказания по ст 80 ук рф.
3)Поправки в 2019 году в ст 228 1 по поводу получения ИТР со строгого режима.
Пожалуйста помогите мне найти ответы .

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. 2 - есть на сайте, правильно называется Постановление Пленума ВС РФ от 21 апреля 2009 года. Высылаю №1 и №3.
16.03.2019

№12747

Спрашивает Ольга
(сбыт, пересмотр приговора)
Добрый день! Прошу помощи. Мой сын осужден по ст 228.1 ч.3, сроком на 8,5 лет. Фактически отбыл 3г. 3мес. Вину не признал. Ему вменили покушение на сбыт. В материалах дела имеется аудио запись, которая подтверждает, что все звонки с просьбой достать гашиш исходили от покупателя. Мой сын мог достать гашиш и доставал исключительно для себя. А в этот раз не смог устоять перед просьбой бывшего знакомого, которого встретил первый раз за последние 3 года. Неоднократно он звонил ему и в итоге добился своего. После передачи наркотика покупателя взяли. А через недели 2-3 взяли моего сына возле дома, он собирался ехать на работу. При обыске квартиры и автомобиля наркотик не нашли. Суд ничего не принял во внимание. Не судимый, положительные характеристики, наличие порока сердца, не требующего оперативного вмешательства. Меня, друзей, сотрудников по работе никого не допросили. Оказали давление на одного свидетеля(жена его была на 8 мес.).Другой свидетель дал показания, что никогда не приобретал наркотик у моего сына.в итоге 8 лет, 6 мес. лишения свободы. Очень вас прошу подскажите что делать, как помочь сыну. Слишком суровое наказание за содеянное. Сын готов признать вину, осознает все, что он сделал противоправного, раскаивается. Как написать ходатайство о смягчении приговора, в какую инстанцию. Вышлите, пожалуйста, образец ходатайства конкретно по нашему случаю. Обратилась к адвокату с просьбой о помощи, говорит что будет читать материалы дела за 25 тыс.руб. для меня это дорого. Я пенсионерка, ухаживаю за старыми родителями. Я и так отдала 150 тыс. адвокату, который даже на приговор не пришел. Приговор мой сын не обжаловал, адвокат просил еще 15 т.р. Пожалуйста помогите мне, чем я могу помочь моему сыну. С уважением, Ольга Викторовна.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Смягчения наказания по приговору, вступившему в силу, можно просить только путем подачи кассационной жалобы в том порядке, который установлен УПК. Других путей нет (о помиловании я не пишу, оно в РФ фактически не применяется). Жалобы подаются строго по очередности: сначала в президиум облсуда, если там будет отказ — следующая кассационная в Судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ. Жалобу может подавать Ваш сын от себя лично. К сожалению, закон таков, что Вы от себя подать жалобу по делу сына не можете, только он сам или адвокат (известен только один случай, когда Верховный Суд принял жалобу, написанную матерью по доверенности от сына, так что идти таким путем я не советую).
Ваш сын вправе подать жалобу только по одному основанию — излишне строгое наказание. Другие нарушения или то, что это вообще была провокация, можно не упоминать вовсе, хотя конечно, это решать только ему — указывать или не указывать в жалобе на нарушения закона следствием и судом.
Не буду вас обольщать — шансы малы. Но все равно стоит хорошо подготовить кассационную жалобу на несправедливый приговор, указав, что в нем не в полной мере учтены данные о личности и положение его семьи. Приложить все справки в подлиннике (а если копии, то с синими печатями), в том числе узнайте в управлении соцзащиты, могут ли они дать Вам справку, что Вы осуществляете уход за своими родителями. Никаких образцов для такой жалобы нет, она пишется в свободном изложении. Если сын подготовит такую жалобу и будет возможность ее послать нам, мы прочитаем и подскажем, если будет что добавить или поправить.
14.03.2019

№12735

Спрашивает Мадина Е.
(хранение, назначение наказания, пересмотр приговора)
Здравствуйте! Родственник был задержан патрульными с пакетом анаши 250гр.Кроме админист.штрафа в размере 5 тысяч рублей выплаченного несколько лет назад, судимости нет. Рассмотрение в особом порядке. Характеристика от участкового очень положительная, на учете как наркозависимый не стоит. Имеются грамоты, характеристики с кадетского корпуса где обучался. Был суд, назначили 3 года общего режима. Есть ли смысл подавать на апелляцию. Мы надеялись на условный срок. Спасибо!

Отвечает юрист Арсений Львович Левинсон:
Здравствуйте. Конечно, обязательно нужно обжаловать приговор.
В кассационной жалобе, помимо подробного изложения смягчающих вину обстоятельств, положительных характеристик, также следует сослать на следующее. 1. Согласно обстоятельствам дела марихуана была получена в результате сбора дикорастущей конопли, то есть без участия в незаконном обороте наркотиков. Между тем, судом не были учтены эти обстоятельства приобретения наркотического средства, которые существенно уменьшают общественную опасность деяния. На необходимость учета этого обстоятельства указывает, например, Определение Верховного Суда РФ от 08.08.2018 г. № 18-УД18-59 по делу Самодурова.
2. Если до приговора Ваш родственник находился под подпиской о невыезде и не совершал правонарушений, работал, являлся вовремя по всем вызовам, то как смягчающее вину обстоятельство и обстоятельство, характеризующее личность, следует учитывать его посткриминальное поведение.
В жалобе следует сослаться также на следующую судебную практику:
Кассационное определение Верховного Суда РФ от 07 мая 2018 года № 16-УД18-4 по делу Казакова. По этому делу реальное лишение свободы по ч. 2 ст. 228 УК впервые судимому, со смягчающими обстоятельствами и отсутствием отягчающих нельзя признать законными и обоснованными. Сохранено условное осуждение назначенное в первой инстанции.
Определение Верховного Суда РФ от 20 марта 2018 года № 92-УД17-11 по делу Заева. В этот решении суд также указал, что реальное лишение свободы по ч. 2 ст. 228 УК является несправедливым, так как вывод о необходимости назначения такого наказания при отсутствии судимости и отягчающих обстоятельств в целях исправления «не основан на фактических данных и законе». Кроме того приговаривая к такому виду наказания «суд не учел посткриминального поведения Заева, который с момента совершения преступления и до постановления приговора ни в чем предосудительном не был замечен».
01.03.2019

№12727

Спрашивает Екатерина
(сбыт, пересмотр приговора)
Добрый вечер! У меня такая беда в семье. Сама вырастила двух сыновей, 24 и 11. Старший попал в беду, отбывает наказание в ИК для бс. Самый молодой в отряде. Прошу помощи, разъяснения, как возможно, остановить это безумие, которое происходит в стране! Как вернуть сына из ИК домой побыстрее? Я не имею не здоровья не сил справиться с этой машиной, которая перемалывает судьбы молодых и еще не окрепших психологически детей. Отправляю Вам выписку Приговора.

Отвечает юрист Арсений Львович Левинсон:
Здравствуйте! Нашел и прочел приговор Вашему сыну на сайте суда. К сожалению, добиться смягчения наказания по его делу вряд ли возможно. При санкции за покушение на сбыт наркотиков в крупном по части 3 статьи 30, пункту «г» части 4 статьи 228.1 УК от 10 до 15 лет лишения свободы Вашему сыну было назначено 5 лет 6 месяцев. То есть суд учел полное признание вины, смягчающие вину обстоятельства и правильно квалифицировал действия. После истечения года со дня вступления приговора в силу (когда поворот к худшему будет невозможен) можно будет подать кассационные жалобы на смягчение наказания, указывая, например, что суд не в полной мере учел роль Вашего сына в совершении преступления, который являлся самым низкоуровневым участником сбыта наркотиков. До истечения года не рекомендуем Вам обжаловать приговор.
Вернуться домой до срока можно по УДО только при отбытии 3/4 срока. Кроме того, по отбытии 1/2 срока можно добиваться замены наказания на принудительные работы, и по отбытии 2/3 срока на другие более мягкие виды наказания (исправительные работы, ограничение свободы) в порядке ст. 80 УК. Также по отбытию не менее 1/3 наказания положительно характеризующиеся осужденные могут быть переведены для дальнейшего отбывания наказания из колонии строго режима в колонию поселение по ст. 78 УИК.
16.02.2019

№12726

Спрашивает Настя
(пересмотр приговора, поворот к худшему)
Здравствуйте как хорошо что есть такой сайт где можно задать вопрос и всегда получить ответ. Я не первый раз обращаюсь к Вам . В 2015 году мой муж был осужден по ч. 5ст. 33,ч. 2. ст228 к 3 годами ч. 3. ст228 к 10 годам лишение свободы по совокупности преступление к 10 лет и 6 месяцев. В 2016 году мы с адвокатом прошли все кассационные жалобы приговор оставили без изменение. В2018 году в августе муж сам подал жалобу в областной кассационный суд. Суд смягчил по ч. 3ст228 к 9 лет так как есть явка с повинной. Сейчас хотим подавать
Верховный суд. Чтоб по ч. 5 ст33. ч. 2ст228 тоже смягчили. У нас основной приговор был 2015 году в 2018 в августе смягчили. Могут ли нам по ст 401.6 УПК ухудшить приговор, ведь не прошёл год еще. Разъясните пожалуйста. Спасибо.

Отвечает юрист Арсений Львович Левинсон:
Здравствуйте. Постановление суда кассационной инстанции (президиума суда субъекта РФ) может быть отменено следующей кассационной инстанцией с ухудшением положения осужденного в течение 1 года после его вынесения. Однако ст. 401.6 УПК предусматривает не только срок, в течение которого возможен поворот к худшему, но и что основаниями поворота к худшему могут быть только «повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия».
Признание судом обстоятельства смягчающим вину (даже если это было сделано в нарушение закона) не искажает саму суть правосудия и не может служить основанием для поворота к худшему.
По этому вопросу есть Кассационное определение Верховного Суда РФ от 08.04.2015 г. № 67-УД15-4, который указал следующее:
«Вместе с тем, указанные в постановлении президиума Новосибирского областного суда доводы о том, что судом апелляционной инстанции при признании в качестве обстоятельства, смягчающего наказание, активного способствования П. раскрытию и расследования преступления, допущены нарушения уголовного закона, являющиеся существенными, искажающими суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия, необоснованно, поскольку в соответствии с ч. 2 ст. 61 УК РФ, суд вправе признать смягчающими наказание любые установленные в судебном заседании обстоятельства, в том числе и не предусмотренные ч. 1 ст. 61 УК РФ». В этом деле Верховный Суд отменил постановление президиума суда субъекта РФ, которое ухудшало положение осужденного.
Таким образом, уверен, что по Вашему делу исключается отмена постановления суда кассационной инстанции с поворотом к худшему. Можно сейчас уже обращаться с кассационной жалобой.
16.02.2019

№12724

Спрашивает Елена
(хранение, назначение наказания, пересмотр приговора)
Здравствуйте. На момент задержания сыну было полных 27 лет, женат, трудоустроен, имел постоянное место жительства, административных правонарушений не было, ранее не судим и не привлекался. по месту жительства, в том числе участковым, характеризовался положительно. В приговоре указывается, что отягчающих обстоятельств не было, в ходе следствия была проведена экспертиза, наркозависимым не признан, но отмечено "пагубное пристрастие".
Задержание происходило дома, после звонка жены в полицию, что муж распускает руки в семейных разборках, добавила, что после курения спайсов. Примчались и до вечера ждали его с работы. в присутствии понятых его опросили есть ли в доме наркотики, он сказал да и указал место. Как позже выяснилось, отпечатков пальцев на пакетике не оказалось, но раз 3 раза признался, что это его, было признано за истину. В пакетике спайс 1,04 грамма. При задержании была проведена экспертиза - в моче выявлено содержание наркотических веществ.
По настоянию следователей попросил рассмотреть дело в особом порядке, дали срок 3 года и 1 месяц. Так же по настоянию следователей не стал подавать на апелляцию, иначе обещали увеличить срок наказания. Спустя 2 года, в октябре 2018 подавали ходатайство о замене наказания на более мягкое. При наличии положительной характеристики ИК и отсутствия взысканий, сыну было отказано в этом.

Отвечает юрист Арсений Львович Левинсон:
Елена, здравствуйте. По делу Вашего сына обязательно нужно подавать кассационные жалобы в президиум областного суда и, если там откажут в пересмотре приговора, в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда РФ.
В прошлом году было несколько решений Верховного Суда, в которых указывалось, что назначение реального лишения свободы по ч. 2 ст. 228 УК впервые судимому, с наличием смягчающих и отсутствием отягчающих, следует признать чрезмерно суровым.
См.:
- Кассационное определение Верховного Суда РФ от 07 мая 2018 года № 16-УД18-4 по делу Казакова
Реальное лишение свободы по ч. 2 ст. 228 УК впервые судимому, со смягчающими обстоятельствами и отсутствием отягчающих нельзя признать законными и обоснованными. Сохранено условное осуждение назначенное в первой инстанции.
- определение Верховного Суда РФ от 20 марта 2018 года № 92-УД17-11 по делу Заева
Реальное лишение свободы по ч. 2 ст. 228 УК является несправедливым, так как вывод о необходимости назначения такого наказания при отсутствии судимости и отягчающих обстоятельств в целях исправления «не основан на фактических данных и законе». Кроме того «суд не учел посткриминального поведения Заева, который с момента совершения преступления и до постановления приговора ни в чем предосудительном не был замечен».
Ссылаясь на эти решения, нужно подготовить кассационную жалобу. К жалобе прикладывается заверенная копия приговора.
16.02.2019

№12719

Спрашивает Карина
(пересмотр приговора, хранение)
Здравствуйте. Пишу вам не в первый раз, вот мы получали отказ от кассационной инстанции ВС Дагестана, писали о несправедливом поднятии срока в апелляции с 1,8 до 3. В марте подходит год как муж отбывает наказание (в общей сложности с момента заведения дела), подходили в ИК общего режима к замполиту на счёт того, чтоб собрать документы и перевести его на принудительные работы (228. Часть 2) в исправ центр, он нам сразу сказал нет, такое не практикуется якобы ,спросили про то, чтобы его отправили в колонию поселения(находится в ик 6мес ) а рядом в соседнем городе есть колония поселения ,тоже говорит нет ,якобы в эту колонию поселения отправляют лишь тех, кому изначально назначили вид наказания в виде колонии поселения. Плюс у мужа в сизо было два выговора и один раз карцер, и замполит сетовал на то, что якобы с такими нарушениями добра ему не ждать . Хотя в самой колонии он ничего не нарушал ,учится в пту. Я мать четверых несовершеннолетних детей ,единственный кормилец сидит в колонии и я прям не вижу никаких выходов, чтоб муж хотя бы с колонии общего режима перебрался на перережим в поселения или же уехал на принуд Работы ,так как он и сам хочет . Не поняла, почему замполит забраковал наши просьбы . Помогите пожалуйста

Отвечает юрист Арсений Львович Левинсон:
Здравствуйте. Во-первых, по поводу кассационного обжалования приговора. Нужно подавать жалобу в Верховный Суд РФ. В прошлом году было два решения Верховного Суда РФ, в которых указывалось на чрезмерную строгость назначенного наказания по части 2 статьи 228 УК РФ.
По делу Казакова А.Н. в первой инстанции по ч. 2 ст. 228 УК было назначено условное лишение свободы, однако в апелляции судебная коллегия приговор изменила и назначила реальное лишение свободы. Кассационным определением Верховного Суда РФ от 07.05.2018 г. № 16-УД18-4 отменено апелляционное определение и кассационное постановление президиума суда субъекта РФ по делу, а приговор с условным сроком оставлен без изменения. Верховный Суд РФ указал, что Казаков «характеризуется положительно, не судим, страдает хроническими заболеваниями, имеет на иждивении малолетних детей, имеет несовершеннолетнего ребенка, вину в незаконных приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средств признал полностью, раскаялся в содеянном, активно способствовал раскрытию и расследованию преступления, по ходатайству Казакова уголовное дело было рассмотрено в особом порядке <…> Отягчающих наказание Казакову обстоятельств по делу не установлено. При таких данных апелляционное определение судебной коллегии постановление президиума областного суда в отношении Казакова нельзя признать законными и обоснованными, поэтому они подлежат отмене».
В определение от 20 марта 2018 года № 92-УД17-11 по делу Заева Верховный суд РФ также пришел к выводу, что реальное лишение свободы по ч. 2 ст. 228 УК является несправедливым, так как вывод о необходимости назначения такого наказания при отсутствии судимости и отягчающих обстоятельств в целях исправления «не основан на фактических данных и законе». ВС РФ постановил считать назначенное наказание условным с применением ст. 73 УК РФ.
В кассационной жалобе в Верховный Суд РФ нужно обязательно сослаться на эти решения и использовать приведенную в них аргументацию смягчения наказания.
Перед подачей кассационной жалобы в ВС РФ можете прислать ее нам на проверку, если будет нужно – отредактируем.
Что касается замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания, тут правда многое, к сожалению, зависит не от закона, а от того «как принято». Без поддержки ходатайства со стороны администрации ИУ шансов на успех мало, но все равно можно добиваться изменения режима или замены лишения свободы на принудительные работы. По поводу взысканий, Верховный Суд РФ давал следующие разъяснения «Наличие у осужденного взысканий само по себе не может свидетельствовать о том, что он нуждается в дальнейшем отбывании назначенного судом наказания. Разрешая этот вопрос, следует учитывать конкретные обстоятельства, тяжесть и характер каждого допущенного осужденным нарушения за весь период отбывания наказания, а не только за время, непосредственно предшествующее рассмотрению ходатайства или представления, данные о снятии или погашении взысканий, время, прошедшее с момента последнего взыскания, последующее поведение осужденного и другие характеризующие его сведения.» (Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21.04.2009 г. № 8)
14.02.2019

№12695

Спрашивает Вадим
(обыск, пересмотр приговора)
здравствуйте!  осудили по 228.1 ч.4 ст.30 ч.1 . В основе обвинение ссылается на доказательства полученные в ходе обыска жилища,но постановления суда о проведении обыска,равно,как и постановления суда о законности проведённого мероприятия нету! Если написать кассацию,можно ли признать доказательства недопустимыми?? Спасибо. С Уважением Вадим.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Согласно статье 182 УПК, обыск в жилище без постановления суда незаконен. В исключительных случаях должно быть решение суда постфактум. Даже если проживающие в жилище или его владельцы не возражали против проведения обыска. Полагаю, что если судебного решения в деле нет, это важнейшее основание для обжалования.
01.02.2019

№12685

Спрашивает Ира
(пересмотр приговора, исполнение наказания)
Предыдущая консультация №12662
Спасибо за ответ. Вы очень сильно нам помогаете.
Решили действовать через кассацию на уменьшение срока (смягчение приговора). Но возникает следующий вопрос. Приговор районного суда был в июне 2018, т.е. в июне 2019 будет год после приговора и согласно законодательству ст 401.6 УПК при пересмотре дела ухудшить положение осужденного невозможно по истечению года. Как поступить:
1) дождаться истечения года приговора и спокойно подавать на уменьшение срока по ст64 или ст73 (срок на удо или по ст80 на исправительные работы еще подойдет)
2) или сейчас начать добиваться уменьшение срока через кассацию, верховный суд по вышеуказанным статьям. Проблема в том, что мы переживаем, что верховный суд может отменить приговор и вернуть дело на пересмотр и с учетом обстоятельств уголовного дела может ухудшить положение осужденного. Переквалифицировать обратно статью и дать больше срок. Обстоятельства следующие: обвиняли по ч. 3 ст30, п.г ч.4 ст228.1 переквалифицировали еще в первой инстанции на ч2 ст228 дали 4 года лишения. Плюс вес очень большой, 4 свертка марихуаны общей массой 860гр нашли дома. Свидетелей фактических не было, кроме оперативников и якобы поступила от кого-то информация о сбыте. Ни контрольной закупки и прочее. 
Как быть подождать и быть уверенным, что ухудшение положения не будет, статью оставят не изменой или кассация или верховный суд если подавать жалобу на ст64 или ст73, не возвращаю дела на пересмотр, а сами принимают решения. Как сделать так чтобы не ухудшить положение. 
Заранее спасибо!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Крайне маловероятно, что обжалование может сработать на ухудшение положения, но дать гарантии, что этого не произойдет, я не могу. Если ждать недолго, лучше не спешить и подождать, когда пройдет год, чтобы уж гарантированно не нарваться. Ведь эта статья 401.6 УПК называлась раньше (в первоначальной редакции УПК 2002 года) «Недопустимость поворота к худшему…», а теперь называется «Поворот к худшему». Но если будете подавать кассационную, то уж надо решить, чего вы хотите: сокращение срока или же обжаловать приговор как незаконный и необоснованный. Если первое, то не надо писать об отсутствии свидетелей и элементах фабрикации дела. А только предъявлять доказательства, характеризующие личность осужденного.
27.01.2019

№12682

Спрашивает Ирина
(пересмотр приговора)
Здравствуйте, уважаемый Лев Семёнович! 
Мы с Вами уже общались год назад, когда я готовила кассационную жалобу в Судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ. Моя дочь 3 декабря 2015 года осуждена к 9 годам ЛС по ст. ч.3 ст.30 п. «Г» ч.4 ст. 228.1 УК РФ. Апелляция не подавалась, по кассационной жалобе в краевой суд пришел отказ.
В марте 2018 года был подана кассационная жалоба в Верховный Суд РФ. В результате рассмотрения жалобы 02 июля 2018 года было вынесено постановление судьи Верховного Суда Российской Федерации Шамова А.В. о передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции.
Кроме того, Постановлением президиума Краснодарского краевого суда от 18 июля 2018 года удовлетворено кассационное представление прокурора Краснодарского края Табельского С.В. Приговор Советского районного суда г.Краснодара от 03 декабря 2015 года в отношении моей дочери изменен: переквалифицированы действия с ч.3 ст.30, п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ на ч.1 ст.30, п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ и назначено наказание в виде 8 лет 6 месяцев лишения свободы. В остальной части приговор оставлен без изменения.
5 сентября 2018 года вновь назначено заседание Краснодарского краевого суда по кассационной жалобе на основании постановления судьи Верховного Суда Российской Федерации Шамова А.В. о передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции. На основании того, что данное уголовное дело уже было рассмотрено 18 июля 2018 года по кассационному представлению прокурора, было вынесено постановление оставить без рассмотрения постановление судьи Верховного Суда Российской Федерации Шамова А.В. о передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции и кассационное производство по делу прекратить.
В связи с этим у меня теперь возник вопрос, куда дальше нужно подавать следующую жалобу: снова в Судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ, Председателю ВС РФ или надзорную жалобу в Президиум ВС РФ, ведь если руководствоваться схемой порядка обжалования приговоров, размещенной на Вашем сайте, то до надзорной жалобы нужно еще получить определение судебной коллегии по уголовным делам ВС РФ? 
И нужно ли посылать вместе с жалобой копии всех этих документов?
Подскажите, пожалуйста! Заранее спасибо!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Все зависит от содержания представления прокурора, рассмотренного президиумом краевого суда, и содержания постановления судьи ВС РФ о передаче дела на рассмотрение первой кассационной инстанции. Если и тем и другим приговор оспорен по одним и тем же правовым основаниям, тогда нет смысла подавать жалобу на постановление президиума краевого суда об оставлении без рассмотрения постановления судьи ВС РФ. В таком случае надо подавать кассационную жалобу на постановление президиума краевого суда, рассмотренного по кассационному представлению прокурора. И обжаловать приговор с учетом изменений, внесенных постановлением президиума. Если же постановление судьи ВС РФ о передаче дела в краевой суд содержит иные основания, то надо обжаловать постановление президиума краевого суда об оставлении его без рассмотрения в Судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ. При этом следует ссылаться на статью 401.17 УПК, согласно которой повторной и не подлежащей рассмотрению признается лишь та жалоба (или представление), которая внесена в ту же кассационную инстанцию по тем же правовым основаниям. Если жалоба внесена по другим основаниям, она подлежит рассмотрению.
Все перечисленные Вами документы следует приложить к жалобе, по каким бы перечисленным выше основаниям она ни подавалась.
27.01.2019

№12657

Спрашивает Карина
(пересмотр приговора)
Можно уточню,это после кассационной инстанции будет нужно писать именно жалобу в ВС РФ? Или это просто писать всем инстанциям по очереди ?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. По действующему УПК имеются две кассационных инстанции — для обжалования приговоров, вынесенных по первой инстанции районным или приравненным к нему судом. Первая инстанция - президиум облсуда, вторая — Судебная коллегия по уголовным делам ВС РФ. Принцип инстанционности соблюдается очень строго. То есть подавать надо не сразу во все, а в случае отказа первой инстанции обращаться в следующую. Есть еще право Председателя ВС РФ не согласиться с судьей ВС, отказавшим в передаче кассационной жалобы на рассмотрение инстанции в судебном заседании. Но председатель ВС инстанцией не является, так как он не вправе пересматривать дело сам, а может только направить его на судебное рассмотрение: если дело не рассматривалось президиумом регионального суда, то председатель ВС или его заместитель направляет жалобу в суд субъекта РФ (в первую кассационную инстанцию). А если этот президиум жалобу рассматривал, но не удовлетворил, то ее Председатель ВС может передать на рассмотрение ВС.
20.01.2019

№12649

Спрашивает Ольга
(назначение наказания, пересмотр приговора)
Здравствуйте, прочитала много тёплых отзывов от людей которым вы помогли, помогите пожалуйста и нашей семье. Мой брат осуждён по ст.30 ч.3 ст.228.1 ч.5  , сейчас уже отбывает наказание в колонии старого режима. Задержан был в результате ОРМ , я могу выслать материалы угол. дела. Срок ему назначили 6 лет отсидел уже 1 год, подскажите пожалуйста можно ли надеяться на замену наказания более мягким видом и когда , на Удо я так поняла нам можно подавать только по истечению 3/4 срока наказания. Подскажите пожалуйста куда написать какие справки нужны потому что на адвокатов уже нет никакой надежды такое впечатление что они только деньги делают на людском горе. У него семья двое детей одна девочка инвалид первой группы он был единственным кормильцем в семье теперь его жена с двумя детьми перебиваются на пенсию меньше 20000 т.р. Я не оправдываю поступка своего брата , но помоему больше наказание сейчас несёт его семья. И пошёл то он на это преступление из-за ребёнка которому нужны медицинские услуги которые стоят сейчас не дёшево у ребёнка эпилепсия и ДЦП. Может есть надежда на то что его освободят если прислать гарантийное письмо что его возьмут на работу может возможно чтобы он отмечался в полиции пожалуйста помогите нам.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Прежде всего для ответа надо знать, подавались ли осужденным и/или его адвокатом кассационные жалобы. А если подавались, то в какие инстанции. Если не подавалась, то не надо пренебрегать этим шансом , пусть и небольшим, хуже точно не будет. Обжаловать надо не какие-либо процессуальные или иные нарушения закона при производстве по делу (даже если такие и были), а только назначенное наказание. Согласно статье 60 УК «при назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.». Его конкретный случай - наличии на его иждивении ребенка-инвалида 1 группы – вполне может считаться таким исключительным обстоятельством, которое дает ему основание просить о снижении срока либо о замене его условным осуждением. Хотя добиться этого и непросто. Нужны не только все медицинские документы и справки с синими печатями (не копии!), не только характеристики, но и, как Вы правильно пишете, поручительство с места работы. А еще лучше – ходатайство с места работы за подписью руководителя или профсоюза или от трудового коллектива, по ситуации. Нельзя ведь не учитывать, что Вашему брату при санкции части 5 ст 228.1 через ч.3 ст.30 15 лет назначено всего 6 лет. То есть уже применена статья 64 УК (наказание ниже низшего).
УДО невозможно по этой статье до отбытия 3/4 срока.
По отбытии половины срока по недавно принятому закону есть возможность подать в суд ходатайство о замене оставшегося срока принудительными работами (статья 80 УК). Это тоже не происходит автоматом.
Но пока до половины срока еще два года, надо подавать кассационные жалобы с той мотивировкой, как я написал выше.
18.01.2019

№12638

Спрашивает Нина
(пересмотр приговора, международная защита: новые обстоятельства)
Продолжаем добиваться передачи на рассмотрение в надзорой инстанции по обвинению ст. ст. 30, 228.1 УК РФ. Очень прошу подсказать порядок пересмотра в порядке п. 5 ст. 415 во взаимосвязи с п. 2 ст. 415УПК РФ, по приговору вынсенному Московским областных судом и второй инстанцией ВС РФ  оставленный в силе. …
Д-у приписали ст. 30 УК РФ и он проходит по делу как помощник организатора группировки-Заушкина-которого он не знал, при этом ЕСПЧ признал 18 октября 2016 г. незаконное содержание под стражей Заушкина-без продления судебным  постановлением  с 5 по 19 ноября 2012 г.
По моему мнению, по основаниям п. 4 ст. 413 упк РФ есть основания для пересмотра  т. к. в двух заседаниях в этот именно период допрашивали Д-ва в отношении Заушкина-чтот нарушает параграф "b" п. 3 ст. 6 Конвенции задавать вопросы саидетелю.
Но по этим основаниям ЕСПЧ вопрос не рассматривался. 
Возможно ли применить это нарушение? 
Приговор основан на показаниях умершего до судебного следствия Б-ва, которые он давал в протоколах как заинтересованное лицо и не мог быть предупреждён судом об уголвной ответственности. 

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. На мой взгляд есть основания для обжалования отказа районного прокурора в возбуждении производства по делу по новым обстоятельствам. В условиях, когда обжалование в обычном порядке далее невозможно, так как уперлось в отказ зампредседателя ВС, обращение к генеральному прокурору — это единственная возможность. Вы не пишете, обжаловался ли отказ районного прокурора прокурору Московской области. Думаю, без этого не обойтись. В противном случае Генпрокуратура зашлет все равно жалобу в область. Но жаловаться прокурору в данной ситуации можно только, ссылаясь на «иные новые обстоятельства». Часть 5 статьи 415 УПК здесь применена быть не может. Постановлением ЕСПЧ по делу Заушкин против РФ впрямую дело Вашего подзащитного не затрагивает, хотя связь есть. Об этой связи и надо писать вышестоящим прокурорам. Если же идти по пути пересмотра дела на основании Постановления ЕСПЧ, то прокуратура здесь не помощник. На этом основании дело пересматривается только по представлению Председателя ВС РФ Президиумом ВС РФ. Туда обращаться, мне кажется, бесполезно. Постановление по делу Заушкина было принято еще 18 октября 2016 года, и те дела, которых это постановление касалось, уже через Президиум ВС прошли. И не только в том дело, что «сдано в архив», а в том, что косвенные последствия незаконного содержания Заушкина под стражей ЕСПЧ не рассматривались. А как показывает практика, ВС в таких случаях ни на сантиметр не выходит за пределы того, что прямо установлено ЕСПЧ.
14.01.2019

№12624

Спрашивает Стас
(пересмотр приговора)
Здравствуйте. Огромное Вам спасибо! По жалобе все ясно. Я ее отправлю после 25 числа мне ее распечатают. Каковы шансы на Ваш взгляд? Были ли отмены по анологичным обстоятельствам?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Беда в том, что ВС из множества поступающих от осужденных жалоб по аналогичным основаниям берет одну или две и удовлетворяет полностью или частично, а десятки и сотни подобных ей не проходят цензуру предварительного судьи.
Есть практика отмены приговора ВС по основаниям, сходным с Вашими. Например, Определение по делу Криницыной, где жалоба была удовлетворена из-за признания доказательств, полученных с нарушением законодательства об ОРД, недопустимыми.
10.01.2019

№12621

Спрашивает Светлана
(пересмотр приговора, исполнение наказания)
3 5 года назад моего сына осудили по статье 228.1 ч 4 п. Г (2 эпизода) и ст. 228.1 ч. 4 п. Г через ст. 30 ч 3. на срок 10л. 2 месяца...
Мне очень сложно без него, я являюсь инвалидом 3 группы (рак, была сделана операция), мне уже 55 лет, мужа нет и все годы я растила сына одна. Саша, мой сын, с 18 лет работал, в 20 лет открыл свою дизайн студию, помогал мне и финансово и по дому, как только мог...
Случилось так, что связался с наркотиками... При аресте изъяли яли 23гр. 'соли', была контрольная закупка(сбыт 1,5 граммов)... Запросили 12 лет, дали 10 и 2 месяца.. В деле явка с повинной по одному эпизоду, активно участие со следствием, положительные характеристики от клиентов Сашиных... Аппеляцию писали - без изменений, срок оставили тот же, а явку с повинной приняли как смягчающее. Кассацию отклоники в рассмотрении... 64 статью не применили...
Я не знаю, что делать, помогите пожалуйста мне, что делать дальше? Возможно ли делать упор в кассаци для верховного суда на 64 статью?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.В статье 64 нет такого основания для ее применения как тяжелая болезнь близкого родственника. Но суд вправе назначить наказание ниже низшего и по иным, прямо в этой статье не указанным, исключительным обстоятельствам. Поэтому вторую кассационную жалобу в судебную коллегию по уголовным делам ВС РФнадо подавать, но не обжаловать ничего, кроме излишне строгого и несправедливого наказания. Основной аргумент – Ваше состояние здоровья.
С той же аргументацией можно будет в дальнейшем обращаться и в порядке статьи 80 УК. Так как возможность УДО (условно-досрочного освобождения) для осужденных по особо тяжким наркостатьям очень нескоро (после отбытия 3/4 срока), надо, конечно, прибегнуть к статье 80 УК (замена лишения свободы принудительными работами). В случае Вашего сына такое ходатайство можно подать после отбытия лишения свободы 5 лет и 1 месяц (т.е. половина назначенного ему срока).
10.01.2019

№12607

Спрашивает Оксана
(пересмотр приговора)
Добрый день! Уважаемый Лев Семёнович, спасибо Вам за Ваши советы, обращалась к Вам по вопросам обращения в Конституционный Суд, конечно он нас не поддержал, хоть и жалоба была достойная, сейчас сын пишет в Верховный суд, скелет жалобы, прочтите пожалуйста, мы очень хотим услышать Ваши советы по поводу экспертизы, если смысл, как-то ее развивать в жалобе, у нас заключение есть специалиста Гладышева, в деле оно есть , в апелляционной жалобе адвокат просил суд и Гладышева пригласить и т.п, но оценки вообще никакой в приговоре нет

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Прочитал подготовленный Вами текст жалобы. С ней надо еще поработать. В принципе там все правильно. Только недостает конкретики. Нужно указать в чем именно состоят играющие, как вы пишете, немаловажную роль неустранимые сомнения в виновности, нарушения права на защиту.
Жалоба подается Вами во вторую кассационную инстанцию - СК по уголовным делам ВС РФ. Поскольку судьей предыдущей инстанции - Мособлсуда – отказано в передаче первой кассационной жалобы на рассмотрение президиума, следует отразить постановление судьи Мособлсуда в подаваемой сейчас жалобе. То есть надо привести основные доводы, содержавшиеся в той жалобе, и аргументированно опровергнуть ответы на них, содержащиеся в отказном постановлении судьи. Если же судья проигнорировал какие-то существенные обстоятельства, на которые вы ссылались, об этом так же нужно написать в новой жалобе.
Более подробно высказаться не могу, для этого надо видеть приговор, апелляционное определение, а также отказное постановление судьи Мособлсуда. А то я посмотрел нашу предыдущую переписку и не нашел даже статьи, по которой осужден Т.
28.12.2018

№12603

Спрашивает Аля
(сбыт, пересмотр приговора)
Здравствуйте, мою маму вчера осудили за 228.1 часть г за сбыт наркотических средств. Дали 10 лет (как и запросил прокурор). Осудила Судья которая никогда не вела уголовные дела, а только административные. В ходе всех судебных заседаний судья ничего не записывала, не задавала вопросов свидетелям, сидела и играла в телефон. Маму мою осудили так, что был один свидетель который сказал, что взял (именно взял,а не купил) 28 апреля 2015 года у нас наркотик. Но дело в том, что у нас никого в это время не было дома, я была в школе, отец был на работе (об этом есть справка с работы), мама была тоже на работе (тоже прилагается справка). Свидетель который якобы приобрёл наркотик в 14.30 сказал, что это было сделано через меня, Мама якобы меня заставила. Но я была в это время в школе, а после школы сразу поехала к маме на работу, чтоб после работы с ней идти в магазин. И моя соседка, видела, что я была в 14.35-14.40 на остановке. Свидетель все время путался в показаниях, говорил то так, то так. В телефонных разговорах с моей мамой экспертиза не подтвердила, что их разговоры идут о передачи наркотически средств (свидетель часто созванивался с моей мамой, потому что он с моим папой друзья детства, он помогал нам на даче делать печку, а так как папа был в Челябинске, он созванивался с моей мамой и брал у неё ключи от нашей дачи). В ходе следствия следователь неоднократно угрожала моей маме, давила на неё, что мою маму увозили на скорой помощи несколько раз. Показания моей мамы, меня и отца подтверждаются нашими соседями, что отец работал в другом городе, мама работала до позднего вечера, а я всегда приходила домой вместе с мамой,и никаких посторонних лиц в нашей квартире или чтоб к нам кто-то заходил они не видели. Следователь подделывала подписи начальника полиции, подделывала показания соседей и тех, кто говорил о нас хорошо. А о нас говорили хорошо все и все свидетели, когда давали показания в суде, говорили, что следователь давала им пустой лист чтоб расписаться, не записывала их показания, сказала, что напишет их потом так как у неё нет времени. И писала она показания такие, какие были выгодны ей и которые были направлены не в нашу пользу. Судья когда это слышала, покачала головой и удивилась. Также судья нарушала права на защиту (не разрешала делать дактилоскопическую экспертизу, почерковедческую экспертизу). Наркотик никто не видел в ходе дела он вообще был якобы уничтожен, следователь даже не дала ознакомиться с ним. В телефонной детализации за 28 число свидетель вообще говорит, что он не заходил к нам в этот день так как он делал металлическую решетку со своим знакомым. Этот знакомый подтвердил, что свидетель весь день находился с ним и никуда не ходил. Получается мою маму осудили за то, что никакого наркотика у нас не было и не нашли, контрольной закупки не было, то что свидетель к нам не заходил, а это подтверждается.
Судья сказала на суде, что отметает все наши доказательства и не верит нашим показаниям, но верит показаниям того свидетеля.
Мама будет подавать аппеляцию в областной суд, есть ли вероятность, что ее оправдают?

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. Апелляцию надо подавать обязательно. И не только маме, но и ее адвокату. Ведь в суде у нее был адвокат, который и должен изложить все доводы в апелляционной жалобе. Безусловно, в жалобе надо обязательно указывать не только показания, но доказательства, подтверждающие документами. Например, детализация телефонных переговоров, или справки. Увы, такие доказательства суд считает более объективными, нежели показания свидетелей со стороны защиты. Пишите эти жалобы, что еще остается…
27.12.2018

№12589

Спрашивает Роман
(пересмотр приговора)
Здравствуйте!
Я осужден по ст. 228 .1 ч 4 с приговором категорически не согласен. Вот уже пять лет пишу жалобы. Но все без результатно. Ген. Прокур. СК Общественная палата просто отписываются. Из судов осталась последняя призидиум ВС Рф. Прошу Вас помогите составить жалобу от моего имени. В силу сложившихся обстоятельств нахожусь за чертой бедности. Услуги адвоката оплатить не чем. Все документы приговор аппел.определение ответ из ВС Рф моя жалоба и все уголовное дело есть в электронном виде . Отправлю. За ранее Вам благодарен.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Здравствуйте. Прочитал присланные Вами материалы Вашего уголовного дела. По последней кассационной жалобе, подававшейся Вами в ВС РФ, могу высказать много замечаний. Есть так же соображения, какие доводы имеют принципиальное значение для обжалования. Изложенное ниже Вы можете использовать при подготовке жалобы Председателю ВС РФ (но не в Президиум ВС РФ, как Вы ошибочно указываете!).
По Вашей жалобе замечания следующие. Основной Ваш аргумент - результаты ОРМ, положенные в основу приговора, являются недопустимыми доказательствами, так как были получены до возбуждения уголовного дела, и фактически никаких следственных действий после возбуждения уголовного дела не проводилось. Данное утверждение ошибочно, так как по действующей редакции статьи 144 УПК РФ большинство перечисленных Вами действий могут быть совершены в ходе проверки сообщения о преступлении. Эти действия, хотя и проводимые до возбуждения дела, признаются процессуальными: «При проверке сообщения о преступлении дознаватель, орган дознания, следователь, руководитель следственного органа вправе получать объяснения, образцы для сравнительного исследования, истребовать документы и предметы, изымать их в порядке, установленном настоящим Кодексом, назначать судебную экспертизу, принимать участие в ее производстве и получать заключение эксперта в разумный срок, производить осмотр места происшествия, документов, предметов, трупов, освидетельствование, требовать производства документальных проверок, ревизий, исследований документов, предметов, трупов, привлекать к участию в этих действиях специалистов, давать органу дознания обязательное для исполнения письменное поручение о проведении оперативно-розыскных мероприятий.» (часть 1).
По существу правильно, что не должны служить доказательством показания допрошенных в качестве свидетелей оперативных сотрудников, непосредственно осуществлявших ОРД в отношении обвиняемого, и являющихся заинтересованными лицами. Но Вы не правы в том, что привлечение таких должностных лиц как свидетелей запрещено. Такого запрета нет, поэтому достаточно указать на то, что они являются заинтересованными, что не было учтено судом.
При написании жалобы председателю ВС следует иметь в виду, что надо отсекать все лишнее, так как значения имеют лишь ключевые доводы о нарушениях закона. Спорные и непринципиальные моменты надо снимать. Так, отказ в проведении экспертизы голоса на записи прослушивания переговоров нельзя считать обоснованным. Но необходимость производства такой экспертизы – это вопрос усмотрения суда. Ссылки на устные ходатайства, если они не были занесены в протокол, не имеют смысла.
Из обоснований жалобы, уже Вами включенных, считаю наиболее нужными следующие: нарушения УПК при назначении и производстве экспертизы вещества, непредоставление следователю и в суд надлежащим образом рассекреченных материалов о проведенных ОРМ. Имеющийся документ – отказ заместителя начальника УФСКН по Республике Марий Эл рассекретить и представить в суд постановление о прослушивании телефонных переговоров – сам тот отказ подтверждает Вашу позицию. Черным по белому там написано, что прослушивание осуществлялось с 20 ноября 2013 года на основании постановления, принятого 25 ноября 2013 года. Из имеющихся рекомендую оставить только эти две позиции. Добавить же следующее: изложив обстоятельства, касающиеся свидетеля Е. четко обозначить, что они были интерпретированы судом с обвинительным уклоном. Ее показания еще в большей степени, чем сотрудников полиции, это показания крайне заинтересованного лица, находящегося в зависимости от наркотиков и от полиции; показать, что большинство доказательств, принятых судом за основу приговора, касаютсядругого обвиняемого по делу. Свидетель Г. дал показания только в отношении другого лица. Наркотики у Вас не изымались. Необоснован вывод суда о том, что телефонные переговоры свидетельствуют о Вашей причастности к сбыту. Что именно свидетельствует об этом, суд не указал. ОРМ «наблюдение» к Вам отношения не имеет. Единственный свидетель, давший показания о Вас, это Е., сама бывшая подозреваемая по этому делу; на мой взгляд, следует обратить внимание высокого суда на количество вмененного наркотика – 2,6 г героина. Крупный размер для этого вещества – свыше 2,5 г. Общеизвестным является, что при проведении ведомственных экспертиз в том же подразделении полиции эксперты «дотягивают» до значительного или крупного размера. На данной стадии обжалования бессмысленно оспаривать размер. Но надо обратить внимание, что Вам и Вашему подельнику вменяется минимальное количество крупного размера, который составляет от 2,5 до 1000 грамм. При таком количестве , являющемся крупным лишь формально, уместно просить суд о снижении наказания до минимального.
Вы пишете о сложном материальном положении. В этой связи уместно оспорить также взыскание с Вас по приговору суда судебных издержек – оплаты услуг адвоката по назначению. Согласно статье 132 УПК суд вправе освободить осужденного полностью или частично от уплаты издержек в связи с его материальным положением.
17.12.2018

№12581

Спрашивает Лиля
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! Обращаюсь к вам с таким сложным вопросом: Мой брат отбывает наказание по ч. 3 ст. 30 – ч. 5 ст. 2281 УК РФ к 13 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима; штрафу в размере 400 000 рублей; лишению права занимать руководящие должности, связанные с административной и хозяйственной деятельностью в течение 15 лет; лишению специального звания – подполковник полиции. На протяжении практически четырех лет он борется пытаясь отменить данный приговор суда, пишет жалобы во все инстанции, но везде получает отписки.
Последняя жалоба была им направлена в Верховный суд как повторная надзорная жалоба по новым основаниям, однако не были рассмотрены ее основания и более того, эта жалоба была передана заместителю председателя Верховного суда. хотя мой брат председателю еще не писал, он хотел в случае отказа написать ему жалобу, однако они лишили самовольно его этого последнего права обращения в Верховный суд. Направляю вам его последнюю жалобу и отписку Верховного суда РФ на жалобу. Брат сейчас в тупике и не знает, что теперь ему делать и может ли он все равно написать жалобу председателю Верховного суда и указать, что жалоба не была рассмотрена. Или есть какой-то другой выход? Помогите пожалуйста нам разобраться. Очень надеемся на вашу помощь!!!! спасибо заранее!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Судя по последнему присланному Вами ответу за подписью зампреда ВС, дальнейшее обжалование в общем порядке невозможно.
Что остается? Теоретически можно обращаться в прокуратуру о внесении представления в защиту прав осужденного, но надежда, что это сработает, мала, когда уже есть отказное решение зампреда ВС.
1 октября 2019 года вступают в силу законы, создающие новую систему обжалования приговоров, вынесенных областными судами по первой инстанции. Пока трудно наверняка сказать, смогут ли обжаловать в новые окружные кассационные суды осужденные, уже обжаловавшие приговоры в ныне действующем кассационном порядке. Возможно, в окружной кассационный суд можно будет подать жалобу по иным основаниям, что практически невозможно в настоящее время.
15.12.2018

№12556

Спрашивает Лариса
(сбыт, пересмотр приговора)
Здравствуйте, уважаемые Лев Семенович и Арсений Львович! Меня зовут Лариса Альбертовна. Мне 55 лет. Я учитель иностранных языков. В июне 2016 года произошла трагедия с моим единственным сыном Романом, в настоящий момент ему 28 лет, два с половиной года из которых он проводит за решеткой в колонии строгого режима и сроком 13 лет, полученному по ч.3 ст.30, ч. 5 ст. 228.1. Коротко опишу ситуацию: в ноябре 2015 года мы с сыном похоронили единственного нашего родного человека, мою маму, а в марте мой сын, имеющий высшее образование ( Московский университет управления и технологий, спец. Инженер- технолог пищевой промышленности), хорошую работу, стал вести беседу со мной о том, что ему предлагают работу в Казани по специальности с хорошей зарплатой. Говорил об этом несколько раз, я возражала, думала, что разговором и останется. Но затем на его карту были переведены деньги на покупку билета, кем-я не знаю, и он все таки убедил меня в том, что он поедет в этот город. Я в конце концов согласилась, проводила его до поезда ( мы живём в Брянской области), он уехал в Москву, в Москве его встретила знакомая девушка из нашего города, она учится там в институте, и проводила его до Казанского вокзала. Что я пережила за ту ночь, когда он был в пути- я не могу передать, сердце матери чувствовало беду. Наутро Роман мне позвонил, сказал, что его встретили, впоследствии снял квартиру, он звонил мне каждый день, говорил, что все хорошо, что работает. Но вот однажды на протяжении суток он не позвонил, и телефон его не отвечал. В 2 часа ночи раздался звонок с незнакомого номера, это оказался следователь, он сказал: Ваш сын задержан и передал телефон сыну. Роман сказал: мама, ты только не волнуйся, меня скоро отпустят. В ту самую минуту я перестала быть самой собой, я получила ряд серьезных заболеваний за эти 2 с половиной года, сын у меня один и я у него одна. Простите меня, мои дорогие, за столь длинное повествование, ...в итоге: 13 лет строгого режима. За два месяца пребывания в чужом городе. Были адвокаты, найденные мною через интернет, сразу оплата, в первом случае 50 тысяч, но человек оказался выпивающим, и, когда я приехала в Казань, чтобы встретиться с ним, как мы договорились, но за три дня моего пребывания там, он не нашел ни минуты, и следователь, когда я с трудом отыскала ее, сказала : не было никакого адвоката. Второй адвокат- присутствовал на суде ( 60 тысяч), зачитал характеристики Романа и написал апелляционную жалобу, все осталось без изменений. Сын мне говорил: никаких адвокатов, я все подписал. Но я его не послушалась. Полгода провёл сын в СИЗО, за это время я написала ходатайства о его переводе по месту жительства и, вот уже почти два года он отбывает в области, 180 км от дома.
Когда я беседовала с начальником колонии, он мне сказал: ничего плохого о Вашем сыне сказать не могу. Я вообще не понимаю, что он здесь делает.
Вот, кратко хотела- ничего не вышло, простите меня.
Сейчас мне необходимо, чтобы грамотные люди объяснили и помогли в составлении кассационной жалобы или хотя бы сказали мне, есть ли смысл в ней. Дело в том, что совсем недавно я получила отснятое уголовное дело сына, мне прислала ее адвокат-женщина, которую я нашла на Авито, она мне сказала: Лариса, только быстро просматривая дело Вашего сына, я увидела ряд серьезных нарушений, на которые суд не обратил внимания по той причине, что сын все признал.
Уважаемые Лев Семенович и Арсений Львович! Я много прочла о Вас, я знаю, чем Вы занимаетесь, Вы- очень грамотные специалисты своего дела. Я слышала о Вас от знакомых много тёплых слов, и поэтому я обращаюсь к Вам, подскажите, сердечно прошу Вас, ЧТО МНЕ ДЕЛАТЬ? Я боюсь, что не смогу дождаться своего ребенка, не преступника, умного, порядочного парня, страшный, немыслимый срок. Один проходит по делу, есть какое то неустановленное лицо, но никто не пытался его установить. Я грамотный, образованный человек, но нарушений в деле я увидеть не смогу, я не знаю уголовного кодекса.
Я очень Вас прошу, помогите мне в этом. Возможно, Вы сможете мне помочь а, возможно, сможете стать адвокатом моего сына. Если Вы мне сообщите номер телефона, я смогу Вам позвонить и поговорить с Вами. Я знаю и понимаю, что очень много желающих получить Вашу помощь, и люди реально нуждаются в ней.
Но я очень, очень надеюсь, что мое письмо не останется без ответа. Если Вы согласитесь мне помочь, я отправлю Вам документы, какие необходимы. У меня все документы по делу на руках.
Крепкого здоровья Вам и Вашим близким, побольше душевной радости и удачи в делах.
С наилучшими пожеланиями к Вам. Лариса. Вы- моя надежда на спасение. Еще раз прошу прощения.

Отвечает юрист Арсений Львович Левинсон:
Здравствуйте. Мы не сможем взяться полностью за дело, но Вы можете прислать нам материалы уголовного дела (главное - приговор, апелляционное определение), мы постараемся подсказать есть ли основания для подачи кассационной жалобы и какие. Пришлем пример кассационной жалобы, а Вам надо будет эту жалобу написать. Потом мы сможем прочитать, проверить все ли правильно. Наш сайт ориентирован на то, что осужденный и его близкие будут сами защищать свои права. Столкнувшись с такой страшной бедой, как Ваша, нужно изучать дело, законодательство, практику. К сожалению, зачастую адвокаты выполняют формальную роль, особенно если по делу есть признание вины, поэтому не стоит им полностью доверятся. Ведь даже при признании вины возможно оспаривание квалификации, экспертизы и т.д. Хотя зачем я Вам это пишу, теперь Вы это знаете и без меня. Спасибо Вам за добрые слова о нашей работе.
07.12.2018

№12514

Спрашивает К.И.
(пересмотр приговора)
Предыдущие консультации №№ 12501, 12507
Огромное спасибо, извините, что опять пишу, я это понимаю, но  ведь кассация может это сделать руками первой инстанции, дело отправят на пересмотр, а первая может дать больше чем было 7 лет 10 мес? Спасибо

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Объективно – ситуация двойственная. По правовому смыслу статьи 401.6 УПК ухудшение положения осужденного при пересмотре приговора другим составом суда первой инстанции (после отмены предыдущего приговора) не должно допускаться. Такое толкование подтверждается рядом решений ВС РФ.
Так в Определении Верховного Суда РФ от 7 июня 2018 года по производству № 23-УДП18-5 говорится: «В соответствии со ст. 401.6 УПК РФ пересмотр в кассационном порядке приговора, определения, постановления суда по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, оправданного, лица, в отношении которого уголовное дело прекращено, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления их в законную силу…
Как следует из решений Конституционного Суда Российской Федерации (постановления от 17 июля 2002 г. N 13-П, от 11 мая 2005 г. N 5-П, от 5 февраля 2007 г. N 2-П, от 7 марта 2017 г. N 5-П, определение от 5 марта 2013 г. N 345-О), пересмотр и отмена окончательного судебного решения в кассационном и надзорном порядке, если это влечет ухудшение положения осужденного или иного лица, в отношении которого оно вынесено, должны быть обусловлены достаточно кратким сроком, с тем чтобы исключить долговременную угрозу пересмотра соответствующего приговора или иного судебного решения.
Таким образом, соблюдением содержащегося в ст. 401.6 УПК РФ положения о допустимости пересмотра судебных решений по основаниям, влекущим ухудшение положения лица, в отношении которого они вынесены, обеспечивается главенствующий публичный интерес, состоящий в обеспечении стабильности и окончательности судебных решений и сложившихся на их основе правоотношений. Указанное положение ст. 401.6 УПК РФ в равной мере распространяется на все судебные решения, которыми определяется уголовно-правовой статус лица, включая принимаемые в порядке разрешения перечисленных в ст. 397 УПК РФ вопросов, подлежащих рассмотрению при исполнении приговоров».
Казалось бы, позиция ВС логична и имеет достаточное обоснование. Однако прокуратура думает иначе. В ведомственном журнале «Законность» есть несколько публикаций, в которых ведомственные правоведы доказывают. Например, можно прочитать такое: «В нормах кассационного (ст. 401.6 УПК РФ) и надзорного (ч. 2 ст. 412.9 УПК РФ) производств подобный поворот по идее возможен при условии, конечно, отмены проверяемого акта суда и направлении уголовного дела на новое судебное рассмотрение в суд нижестоящей инстанции». Т.е. Верховный Суд применить более строгий закон и/или назначить более строгое наказание по истечении года не вправе, а районный суд при повторном рассмотрении – вправе? Прокуроры считают, что да, новое рассмотрение ничем не связано. Но законом-то оно связано. Надо сказать, что эта порочная позиция находит применение на практике. Хотя и обратная позиция тоже.
Поэтому я не могу дать 100% гарантию, что дело не направят на повторное рассмотрение и что приговор в результате не ухудшит положение осужденного.
09.11.2018

№12513

Спрашивает Надежда
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! Ровно год назад я писала Вам сообщение, и Вы ответили, за что огромное спасибо! Но с тех пор дело моего племянника не продвинулось, хотя я обращалась и в СПЧ и в Генеральную прокуратуру. Были присланы отписки. А письмо в СПЧ даже и не передали, ответ пришел из Администрации Президента. Если ответите на мой вопрос, я буду рада, не ответите- ну что же поделаешь. Вопрос такой: в деле племянника фигурируют 6 номеров телефонов, которыми он пользовался. (Так решили в УФСКН, без доказательств). При задержании изъяли один телефон. В судебном заседании он сказал, что номера телефонов ему не принадлежат, и откуда у УФСКН информация, что телефоны принадлежат ему. На это ответить опер. сотрудники ничего не могли, сослались на полученную информацию. В приговоре судья пишет: Л использовал номер, который зарегистрирован на жену Л. Но в материалах дела есть показания человека, на которого зарегистрирован номер, где он указывает, что сим карту он потерял, когда находился на учебе. По второму номеру, вообще, странная история. У меня сломался телефон и я удаляла номера ненужные. Дошла до одного имени, и там высветился номер. Этот человек у меня записан был задолго до случая с племянником, я с ним созванивалась последний раз где-то в 2005 г. У нас город небольшой, и я знаю, что есть ещё люди, у которых записан этот же человек с этим же номером. Я вспомнила, что этот номер фигурирует в деле племянника, а также, что этот человек записан под своим именем в адресной книге человека, обвиняющего племянника и закл. досудебное соглашение. На этот же номер, также, ссылается судья в приговоре, хотя он принадлежал другому человеку, да и до сих пор, скорее всего. Я проверяла, номер активен, но звонить пока побаиваюсь. Если можете, посоветуйте, куда обратиться с этим.

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. Вы не написали, какая стадия процесса в уголовном деле Вашего племянника. Вы пишите только, что «судья указал в приговоре», и для меня это означает, что приговор уже состоялся, его осудили. Это так? Если да, и приговор уже вступил в законную силу, то есть только один способ его отменить — через кассационную жалобу. Если жалоба уже написана, и Верховный суд России прислал отказ в рассмотрении жалобы, то мы вряд ли сможем Вам помочь. К сожалению, после вступления приговора в силу, по законодательству РФ осужденному уже мало чем можно помочь. Все эти нарушения и несостыковки в деле надо было выявлять только в суде 1 инстанции, а сейчас уже поздно, увы.
09.11.2018

№12509

Спрашивает Анна
(пересмотр приговора, защитник)
Прошу Вас ответить может ли брат подать на пересуд
в другую область осужден на 14 лет строгого режима во время следствия были нарушены законы РФ и мы не согласны

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Любое лицо, не являющееся адвокатом, вправе подать кассационную жалобу по уголовному делу при наличии доверенности от осужденного, надлежащим образом оформленной: «Кассационная жалоба может быть подписана не только лицом, подающим жалобу, но и его представителем (защитником). К жалобе, поданной представителем, прилагается доверенность (ордер) или другой документ, удостоверяющие полномочия представителя (защитника)» (Комментарий к УПК, автор А.П.Рыжаков).
09.11.2018

№12507

Спрашивает К.И.
(пересмотр приговора)
Предыдущая консультация № 12501
Добрый день, если кассация (отправлена через год) отправит дело на третий пересмотр, могут вменить сбыт или увеличить срок за приготовление (дали 7л 10 мес) по просьбе обвинения, спасибо, буду очень признательна за ответ. Кира

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Согласно статье 401.6 УПК «Пересмотр в кассационном порядке приговора, определения, постановления суда по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, оправданного, лица, в отношении которого уголовное дело прекращено, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления их в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия, либо если были выявлены данные, свидетельствующие о несоблюдении лицом условий и невыполнении им обязательств, предусмотренных досудебным соглашением о сотрудничестве». Обратите внимание: год не со дня постановления приговора, а со дня вступления приговора в силу.
09.11.2018

№12501

Спрашивает К.И.
(пересмотр приговора)
Добрый день, Помогите пожалуйста, очень прошу прокомментируйте мою кассационную жалобу ,  т.к один адвокат кинул, второй тоже. Прошу приговоры  отменить , дело прекратить, из мой кассации это возможно или отправят на пересмотр. Может что-то убрать или добавить, но хочется отмены без пересмотра. и вообще хотелось бы услышать Ваше мнение по ней. Спасибо очень буду признательна.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. У меня есть замечания и предложения по тексту подготовленной Вами кассационной жалобы. Л. осужден приговором 2016 года по части 2 статьи 228 и оправдан по части 1 статьи 30, части 4 статьи 228.1. Однако апелляционным определением по представлению прокурора приговор в части оправдания отменен, дело направлено на новое рассмотрение в районный суд, которым в 2017 году вынесен новый обвинительный приговор, апелляционное обжалование которого осужденным не дало положительного результата.
Тезисно мой совет таков. Обжаловать апелляционное определение 2016 года (об отмене в оправдательной части), приговор и апелляционное определение 2017 года, то есть восстановить в законной силе первый приговор. А значит - не обжаловать привлечение к ответственности по части 2 статьи 228. Я хорошо понимаю, что отмена всего лучше. Но аргументация невиновности вряд ли убедит Верховный суд. Доводы о невиновности в этой части декларативны и даже местами ошибочны. Так, например, в жалобе говорится об Определении КС № 290-О-П, которое якобы содержит такое утверждение: «Крупным могло быть признано только такое количество наркотического средства, которое напрямую связано со степенью немедицинского воздействия наркотического средства и психотропного вещества на состояние человека». Если бы так! Но приведенное утверждение далеко от того мизера, который выдал КС. В определении говорится: «Суды общей юрисдикции при разрешении данной категории уголовных дел, в том числе с учетом оспариваемого положения, должны учитывать количество, свойства, степень воздействия на организм человека того или иного наркотического средства, а также другие обстоятельства конкретного уголовного дела». Так что если все же решите обжаловать и первый приговор, надо хорошо поправить аргументацию.
Не вижу смысла писать и о чрезмерной суровости наказания. Абсолютно согласен , что 7 лет -это очень большой срок, который может назначаться только за крайне опасные преступления. Но санкция части 4 статьи 228.1 – от 10 до 20 лет. Да, через часть 1 статьи 30 не может быть назначено по этой части более 10 лет. Поскольку статья 228.1 УК (ее части 4 и 5) не соотносятся с Общей частью УК, получается так, что суд может дать при такой квалификации (приготовление к сбыту в крупном размере) ровно 10 лет , ни более, ни менее. Это противоречит принципам судопроизводства – как быть в таком случае со смягчающими и отягчающими обстоятельствами? Но на фоне 15-20-летних сроков за сбыт, 7 лет не производят на ВС нужного впечатления. Тем более что могли дать 10, а дали 7.
Обоснование же по статье 228.1 представляется мне убедительным. Когда я читал, то думал, что надо посоветовать аргументировать незаконность и необоснованность последовательно трех судебных решений – двух апелляций и второго приговора. Но все это и так есть в Вашей жалобе.
Есть небольшие шероховатости и в части обжалования по статье 228.1. Например, излишне писать о том, что указывая в приговоре на то, что Л. причастен к организованной группе, так как был оператором соответствующего сайта, суд в приговоре не установил место и время совершения этого преступления. На мой взгляд это надуманно, поскольку где именно находится человек со своим компьютером не имеет значения для квалификации его действий. Тем более, что доводов защиты о невиновности Л. по статье 228.1 и без того достаточно.
Все сказанное основывается только на присланном Вами тексте, дело я, понятное дело, не читал и могу заблуждаться по поводу разных обстоятельств.
04.11.2018

№1249

Спрашивает Оксана
(сбыт, по делам несовершеннолетних, пересмотр приговора)
Доброго времени суток! Высылаем вам кассационные жалобы В., О. и И. и просим ответить – достаточно ли она аргументирована или может что-то надо исключить.

Отвечает юрист Арсений Львович Левинсон:
Здравствуйте! Без сомнений апелляционный приговор является чрезмерно суровым и несправедливым. Назначение наказание 13 лет лишения свободы «закладчикам», самым низкоуровневым участникам сбыта наркотиков, не может быть справедливым, тем более учитывая, что двум осужденным только исполнилось 18 лет. Такое наказание является бесчеловечным. Судебная коллегия Кировского областного суда отменила приговор суда первой инстанции и вдвое увеличила осужденным наказание указав, что приговор оступившемся юношам 6 лет 6 месяцев лишения свободы является чрезмерно мягким и восстановление социальной справедливости возможно только при усилении им наказаний. Разве есть справедливость в том, что 18-летние «закладчики» осуждаются на 13 лет лишения свободы, а организаторы наркобизнеса остаются «неустановленными» и продолжают распространение наркотиков?
По жалобе В.:
1. Довод о том, что преступление совершено в несовершеннолетнем возрасте и поэтому наказание должно назначаться по правилам главы 14 УК РФ является не очень убедительным, так как квалифицирующий признак «группой лиц по предварительному сговору» предполагает, что лица вступили в сговор до начала совершения преступления.
С другой стороны, в этом вопросе возможно разное толкование, поэтому я предлагаю либо полностью отказаться от этого довода, либо убрать его в конец кассационной жалобы и может быть немного переформулировать. Следует учесть, что в УК не определено, считается ли преступление совершенным в несовершеннолетнем возрасте, если ко времени начала совершения преступления обвиняемый являлся несовершеннолетним или ко времени окончания. Учитывая наличие в этом вопросе правовой неопределенности, следует исходить из того, что если человек начал совершение преступления в несовершеннолетнем возрасте, то независимо от момента его окончания он подлежит ответственности по правилам главы 14 УК РФ. Во всяком случае, можно указывать, что умысел на совершение преступления возник в несовершеннолетнем возрасте, а судебная коллегия этого не приняла во внимание.
В жалобе важно указать, что судебной коллегией не приняты во внимание положения ст. 96 УК РФ, согласно которым в исключительных случаях с учетом характера совершенного деяния и личности виновного суд может применить положения главы 14 УК РФ к лицам, совершившим преступления в возрасте от восемнадцати до двадцати лет. Между тем судебная коллегия не рассмотрела возможность применения ст. 96 УК несмотря на то, что В. и О. исполнилось 18 лет всего за несколько месяцев до совершения преступления, сговор между ними состоялся в несовершеннолетнем возрасте, а ранее они ни в чем предосудительном замечены не были, каких-либо данных, отрицательно их характеризующих, материалы дела также не содержат, в совершении преступления раскаялись и активно содействовали расследованию и раскрытию преступления.
В аналогичных обстоятельствах суды применяют ст. 96 УК РФ, см., например, следующие решения Московского городского суда: Апелляционное определение от 14 июня 2017 года по делу Г. и П. № 0-8675/2017, а также Постановление Президиума от 20 июня 2017 года по делу N 44у-203/2017, Постановление Президиума от 4 июля 2017 года по делу N 44у-239/2017, Постановление Президиума от 12 сентября 2017 года по делу N 44у-421/2017, Апелляционное определение от 5 марта 2018 года по делу № 10-3428/2018.).
2. Опровергая доводы защиты о том, что действия осужденных правильно квалифицированы судом первой инстанции как единое неоконченное преступление судебная коллегия указала, что И. не сообщил адреса тайников О., но это не влияет на квалификацию преступления как оконченного, так как с учетом отведенной им роли они не должны были сообщать информацию о мете нахождения «закладок» конечным потребителям. При этом судебной коллегией не учтено, что факт несообщения И. о месте «закладок» О. и В. исключал возможность передачи этих сведений другим неустановленным лицам, которые должны были сообщать эту информацию конечным потребителям. Таким образом очевидно, что по независящим от осужденных обстоятельствам, они совершили неоконченное преступление, так как ни они, ни другие лица не сообщили приобретателям о месте хранения наркотических средств.
В этой части доводы кассационной жалобы соответствуют правовой позиции, изложенной в Постановлении Президиума Верховного суда Республики Башкортостан от 26 июля 2017 года по делу № 44у-161/2017. Президиум ВС РФ указал, что при отсутствии доказательств того, что осужденные сообщили приобретателю о месте хранения наркотических средств, и то, что закладки сделаны в обусловленном с ним месте в действиях усматриваются признаки не оконченного преступления, а покушение на его совершение.
Более того сбыт наркотиков признается неоконченным преступлением, если судом установлена только передача сведений о «закладках» неустановленному соучастнику, но не установлено были ли сообщены эти сведения приобретателям наркотиков (Апелляционное определение Свердловского областного суда от 24 ноября 2017 года по делу N 22-8580/2017).
3. В части незаконности привлечения к ответственности по ст. 150 УК также следует учитывать вышеназванное Постановление Президиума ВС РБ. Что конкретно осужденный В. обещал И.? Правильно указано, что В. не мог обещать быстрого заработка, так как не распоряжался доходами от сбыта наркотиков. Кроме того, можно указать, что В. не имел влияния на И., был старше И. на несколько месяцев, а факт совместного с несовершеннолетним участия в совершении преступления не образует состава преступления, предусмотренного ст. 150 УК РФ. Так же можно указать на показания матери И., которая полагала, что совершение И. преступления было обусловлено желанием утвердиться перед более обеспеченными сверстниками.
По кассационной жалобе О. (оставил комментарии, многое не понятно сформулировано). Все указанное по жалобе В. также применимо для О.
Приведенная в кассационной жалобе И. ссылка на апелляционное определение ВС РФ от 16 мая 2018 года № 5-АПУ18-16СП также указывает на необходимость квалификации деяния как неоконченного, однако указывает на правомерность квалификации каждой закладки как самостоятельного преступления, с чем нельзя согласиться. В п. 2 кассационной жалобы правильно приводится довод о необходимости квалификации действий по размещению 23 «закладок» и хранению при себе 7 закладок, которые он не успел разместить в тайники, как единого длящегося преступления. Также полагаю, не следует указывать в кассационной жалобе И. на то, что в совершении преступление его вовлек В.
Полагаю, с учетом изложенного следует доработать кассационные жалобы.
02.11.2018

№12493

Спрашивает NN
(пересмотр приговора)
Здравствуйте, подскажите пожалуйста, к кому можно обратиться по вопросу о нейтральном наполнителем, для написания жалобы в ВС и генпрокуратуру?
Производные н-метилофедрон, cbl-2201, ab-pinaca. Приговор уже вступил в законную силу, я хочу добиться повторной экспертизы. Писал кассацию в ВС, отказали в рассмотрении, написал председательствующему ВС на отмену о постановлении об отказе, секретарь тоже вынес отказ в удовлетворении.. Много на что не обращают внимания,  некоторые доводы никак не комментируют, также не в самой экспертизе ни в уголовном деле нет сведений о том, что экспертиза проведена на поверенном оборудовании, это нарушение ФЗ, и противоречит УПК и конституции. Теперь думаю писать жалобы в генпрокуратуру, в конституционный суд и в комиссию по наблюдению за работой судей. Скажите, насколько целесообразно писать в эти органы?? А вопрос по Чухустовы, был такой, насколько мне известно у него был сбыт, а в примерах на сайте хэнд-хелп, указано что без цели сбыта..?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Статья 401.17 УПК говорит о недопустимости внесения «повторных кассационных жалобы, представления по тем же правовым основаниям, теми же лицами в тот же суд кассационной инстанции, если ранее эти жалоба или представление в отношении того же лица рассматривались этим судом в судебном заседании либо были оставлены без удовлетворения постановлением судьи». Толкование этой нормы, особенно в судебной практике, склоняется к тому, что повторной жалобой (представлением прокурора) не будут считаться только те из них, которые внесены по иным основаниям и другими лицами. Но даже при соблюдении этих условий, почти всегда другие основания таковыми не признаются. Т.е. доказать, что основания иные практически невозможно. Потому что в споре гражданина с Верховным судом одна из сторон находится в явно невыигрышном положении.
Теоретически в защиту прав осужденного прокурор вправе внести кассационное представление. И, конечно, на такое представление, подписанное заместителем генпрокурора в ВС смотрят по-другому. Но как заставить генпрокуратуру внести такое представление? Поэтому обращение в прокуратуру, на мой взгляд, малоперспективно, хотя, при наличии содержательного повода, внесению прокурором кассационного представления статья 401.17 УПК не препятствует.
Конституционный Суд многократно высказывался по бесчисленным жалобам на несоответствие Конституции статьи 401.17 Позиция КС такая: спрячем голову в песок – кто не спрятался я не виноват. КС как бы не видит, что практически все жалобы, подаваемые по другим основаниям, признаются повторными. В определениях от 5 февраля 2015 года N 425-О, N 426-О, N 427-О, N 428-О, N 429-О и N 430-О КС «выявил смысл положений статьи 401.17». КС отметил, что 401.17 не может «расцениваться в качестве препятствующих выявлению и устранению судебных ошибок, свидетельствующих о неправосудности принятого судом решения, как в кассационном порядке, так и в иных предусмотренных уголовно-процессуальным законом процедурах». Получается так – статья препятствует, но не может считаться препятствующей. Обращаться в КС по этому поводу бесполезно.
Что касается Определения по делу Чухустова, то в комментариях мы всегда писали, что он был осужден по части 5 статьи 33 и части 2 статьи 228, по пункту «г» части 4 статьи 228.1 УК РФ. Возможно, где-то в консультациях закралась ошибка. Сообщите, где это написано – исправим.
01.11.2018

№12489

Спрашивает жена Дмитрия
(пересмотр приговора)
Здравствуйте. Спасибо что есть такой сайт где можно найти ответы на свои вопросы. Обращалась к вам уже и не раз всегда подсказывали как поступить. Мой муж осужден по ч.5ст 33ч2 228 к 3 годам и ч 3 ст228 к 10 годам, в соответственно ч3 ст 69 назначено 10 лет и 6 месяцев. В 2016 году с  адвокатом прошли все кассационные жалобы везде был отказ. В июле этого года муж  сам  подал новую кассационную жалобу областного суда. В жалобе указывал на экспертизу по приговору Чухустова. Кассационная жалоба была рассмотрена, но на наши вопросы не ответил, а то что раннее адвокат писал, нарушение не каких нет, но так как в дели есть явка с повинной смягчить по ч1 .ст62 наказание  по ч3 ст228 до 9 лет. на основание ч3 ст69 ч3 ст228.ч5ст33,228 окончательно 9 лет 6 месяцев. Почему явку с повинной применили только по одной статьи по ч3 ст 228. И сейчас хотим подавать кассационную жалобу ВС РФ, могут оставить прежний, приговор ведь еще год не прошел. Спасибо. 

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Конечно, надо подавать жалобу во вторую кассационную инстанцию – Судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ. При этом в жалобе, помимо того что Вы писали в предыдущей жалобе, надо обжаловать и те весьма существенные моменты, на которые Вы сейчас указываете. Т.е. обжаловать теперь приговор, апелляционное определение (если было) и постановление первой кассационной инстанции. Не совсем понял Вас насчет года, который еще не прошел. Если Вы имеете в виду срок обжалования вступившего в законную силу приговора, то это давно отменено. Подавать кассационную жалобу осужденный или его защитник вправе без ограничений по времени подачи жалобы. Если же Вы опасаетесь отмены последней кассации, смягчившей наказание Вашему мужу, и возвращения назначенного по приговору наказания, это крайне маловероятно. Согласно действующему Кодексу, «пересмотр в кассационном порядке приговора, определения, постановления суда по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, оправданного, лица, в отношении которого уголовное дело прекращено, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления их в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия» (статья 401.6 УПК). Хотя год и не прошел, вряд ли ВС найдет в предыдущем решении президиума облсуда такие нарушения, которые можно признать искажающими саму суть правосудия.
01.11.2018

№12481

Спрашивает Наташа
(пересмотр приговора)
я инвалид 1 группы после онкологии на ремиссии, живу 1год и 4 месяца без мужа т.к как его держат в сизо по 228.1 часть 5 и 228.1 часть 3 , прошли много судов , сначала меры пресечения которые были всегда не в нашу пользу , затем суд на котором дали 15 лет , апелляционный суд который остался без изменений , сейчас готовим кассационную жалобу. Помогите разобраться пожалуйста, либо я уже сума схожу либо эта система оставляет нас без родных людей! История наша такова , друг позвонил мужу попросил увезти в г Екатеринбург , так как у мужа был выходной он решил не отказывать и увез его в торговый центр потом на встречу со знакомым , в 19:00 позвонил мне сказал что собирается ехать домой и в итоге с этого времени телефон не доступен, я обзвонила все инстанции его ни где не было , и на след день вечером мне позвонили или прокуратуры и сказали что мой муж обвиняется в незаконченном сбыте наркотиков в особо крупном размере . В ходе расследования ничего не выяснилось а шло оно почти год , в деле нет ни разработки, ни звонков, ни переписок, на учете у нарколога не стоял, замечен ни когда ранее не был, друг в суде говорил что мой муж ничего не знал и просто возил его по просьбе так как был у обоих выходной ,куча положительных характеристик ведь он работал с детьми учил их смешенным единоборствам+ ко всему подготавливал мвд к сборам, как такой человек должен сидеть лишь из за того что поехал в выходной с другом в город??? по части 5 нас обвиняют так как друг принес закладку(причем закладка эта должна была быть деньгами другу отдавали деньги за машину и место закладки было сфоткано с экрана другого человека т.е не он сам делал заказ через интеренет наркотики) в машину а значит по доводам и рассуждениям следователя 1 кг наркотика большой вес и рассчитывается это как группа по предварительному сговору с неоконченным не по своим причинам сбытом , по части 3 обвиняют из за гашиша который нашли "якобы" в кармане все мы знаем как его находят! там 16 грамм было так же считается что он был для распространения. Еще раз повторюсь кроме того что есть наркотики и люди ни каких более доказательств нет! Все суды проходят как дурдом наши адвокаты борятся приводят доводы и доказательства, а судьи делают вид что слушают и внимательно изучают дело, а как приходят из совещательной дают обоим 15 лет и 6 месяцев! Пишу вам от того что опускаются руки но знаю точно что выход есть всегда! Подскажите помимо того что адвокат пишет жалобы сейчас, я могу сама куда то написать к кому то обратится? что бы повлиять на это? или муж из сизо может кому то написать письмо? ну а если бы там автобус с людьми стоял то что всех бы посадили так же только лишь что они рядом были??????? это сфабрикованное дело которое высосали из пальца ! Прошу очень ответить мне и сказать, что я могу сделать, как бороться дальше))))) заранее спасибо!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Живая боль и горячее чувство, которыми проникнуто Ваше письмо, побуждают помочь Вам. Но Вам нужны от нас не общие слова, а реалистичные правовые советы. А их то как раз можно найти только на юридическом поле. Но собственно юридической информации, сведений о деле Вы почти не сообщаете. Вам помогают адвокаты, которым Вы, как я понимаю, доверяете, и это правильно. Поскольку Ваш муж, скорее всего, находится сейчас в колонии, адвокат не всегда может согласовать с ним подаваемые кассационные жалобы. Поэтому именно Вам желательно знать содержание жалоб, иметь их копии, понимать стратегию защиты. По-моему понимаю, адвокат должен (именно должен) согласовывать свою линию защиты с обвиняемым/осужденным, а если это технически не всегда возможно, то с близкими родственниками подзащитного. Дублирование в ту же инстанцию жалобы, уже поданной адвокатом, ровным счетом ничего не дает. Ваша жалоба вообще не подлежит рассмотрению. Это неправильно по сути, но таков УПК. Это не мои оценочные суждения. Судебная практика показывает нам, как попытки близких родственников вмешаться в дело и помешать произволу дает обратный эффект. Единственный совет, который я могу пока Вам дать – не смешивайте обжалование приговора с разоблачениями противоправных действий полиции, покрываемой судом.
29.10.2018

№12468

Спрашивает Иван
(доказательства, пересмотр приговора)
Мне не дают обжаловать обыск ( постановления ) всегда отказы !
Хочу доказать что у меня не приготовления  к сбыту , а хронение.
Основные нарушения, как мне кажется, такие:
01 -- задержание было по постановлению следователя на обыск 16 .02.16 в данном постановление стоит моя роспись не больше
02 -- рапорт (опера) по которому выписали постановление без числа , времени не зарегистрирован в КУСП
03 -- постановление об законности производства обыска было 18.02.16 я сидел в ИВС, суд прошол без меня и адвоката , Постановление вручили через 1.6 года , после того как я написал ходотайство в суд о его получения , а тагже мне недают его обжаловать и отменить , данное постановление положено в обвинительный приговор в доказывание моего эпизода 16.02.16 в покушение на збыт
04 -- ОРМ проверочных закупок нет , есть показания досудебщиков Л-ий и К-ов , Л-ий организатор , К-ов закладчик и курьер , Л-ий в суде много раз указал что меня как личность не знает , а говорит со слов следователя , все есть в протоколах суда
05 -- опера нечего про меня конкретно не говорят , , все есть в протоколах ( нечего про меня не установлено )
06 -- в телефоне и в компьютере , а также кредитные карты , нечего не найдено , нужной информации следствием не обнаружено
07 -- был задержан по делу , по признакам преступления по одному делу 228.1 часть.3 сбыт человеку , ну обвинение потом по этому эпизоду убрали , а осудили по другому
08 -- очень важно что есть переписка между Л-ий и К-ым и присутствует акаунд …. , данного акаунд у меня не найден , а тагже все другие акаунды, Л-ий незнал что я это я , говорит что данный акаунд , а что этот акаунд мой говорит со слов следователя
09 -- вещество найденное в квартире неустановлено откуда оно взялось , в этой части все скопировано с обвинительного заключения , неустановлено откуда и как взялось оно у меня дома , мои показания не опровергнуты , а я сказал и дал показания что К-ов привез их и заставил их у меня оставить
10 -- нет и никакой переписки об наркотиках и моего имени
11 -- есть показания К-ва и Л-го что меня небыло в городе часть января и февраля 2016 года !!!
12 -- показания двух других людей , они тоже досудебщики про меня нечего не говорят конкретно
13 -- все строится на обыске
14 -- приговор Ссылка на приговор…
15 -- при ознакомление  с  делом ст.217 УПК  РФ  присутствовали досудебщики,  следователь им довай указания , ну они уже были  осуждены и не находились в юрисдикции следователь

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. К сожалению, после приговора обжаловать отдельно производство обыска не получится. Согласно Постановлению Пленума Верховного Суда РФ от 10 февраля 2009 г. N 1 "О практике рассмотрения судами жалоб в порядке статьи 125 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации", если предварительное расследование по уголовному делу окончено и уголовное дело направлено в суд для рассмотрения по существу, судья выносит постановление об отказе в принятии жалобы к рассмотрению или о прекращении производства по жалобе. Таким образом, закон говорит, что все ключевые вопросы должны рассматриваться в суде 1 и 2 инстанции по существу. Тем более после вступления приговора в силу. Это неправильная тактика, что Вы пытаетесь после приговора что-то сделать с одним из доказательств, в этом нет никакого смысла. Если обыск лег в основу приговора и он упоминается в тексте приговора, то на любое ваше действие вам будет ответ следующего содержания — вынесен приговор, обжалуйте его в случае несогласия.
24.10.2018

№12462

Спрашивает Наташа
(хранение, пересмотр приговора)
Добрый день. Моего сына осудили по ст.228 ч.2 на 3 года общего режима. Была переквалификация в суде со ст: ч.3 ст.30 п. "г" ч.4 ст 228.1 Подскажите пожалуйста стоит ли подавать на аппеляцию и пробовать добиваться условного срока, он год уже провел в СИЗО, так как был задержан в другом регионе. Ему 20 лет, ранее не судим, трудоустроен. Был задержан с 19,94гр гашиша, 18,38 гр амфитамина, 0,185 производное наркотическое вещество.
Апелляцию мы не стали подавать, не было смысла. Он был задержан и сидел в СИЗО Казани. В Татарстане садят всех по статье 228 часть 2. Был отправлен в Удмуртию по месту жительства. Подскажите, есть ли возможность выйти раньше, отсидел в сизо 1 год, срок 3 года. Может быть попробовать после отбытия 50% срока подать на ослабление режима, замену на работы, оплатить штраф? Спасибо вам за помощь.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Даже если не подавали апелляцию, можно подавать кассационную жалобу на приговор. И я бы советовал подавать такую жалобу, но не по существу дела, а только по излишней строгости наказания, указав, что ранее не судим, возраст, и все положительные характеристики, хорошо бы так же ходатайства, например, с места работы. Кассационная жалоба подается в вашем случае в президиум Верховного Суда Республики Татарстан. А по прошествии половины срока будет возможность подать о замене лишения свободы более мягким видом наказания (статья 80 УК).
22.10.2018

№12458

Спрашивает Лена
(пересмотр приговора)
Здравствуйте. Подскажите, сколько времени судья имеет право изучать кассационную жалобу?
Кассация была зарегестрирована 13 августа 2018г.и до сих пор жалоба находится на изучение. По закону в Верховном Суде кассационные жалоба,  рассматриваются в срок, не превышающий двух месяцев, если дело не было истребовано, и в срок, не превышающий трех месяцев, если дело было истребовано. Как мне добиться ответа? Как узнать было истребовано дело или нет? 

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
«В Верховном Суде Российской Федерации кассационные жалоба, представление рассматриваются в срок, не превышающий двух месяцев со дня их поступления, если уголовное дело не было истребовано, или в срок, не превышающий трех месяцев со дня их поступления, если дело было истребовано, за исключением периода со дня истребования дела до дня его поступления в Верховный Суд Российской Федерации» (статья 401.9 УПК). Так как период со дня истребования дела до его поступления из трехмесячного срока исключается, а на это порой уходит месяц и больше, в Вашем случае по жалобе, поданной 10 августа, срок еще не критический. Отслеживать продвижение жалобы можно на сайте ВС РФ в разделе «электронная справочная – информация по жалобам». Заполнять все поля там не обязательно, достаточно выстроить поиск по фамилии осужденного. Даже если фамилия распространенная, информация будет сгруппирована по времени подачи жалобы, начиная с последней.
20.10.2018

№12444

Спрашивает Наташа
(пересмотр приговора)
Добрый день. Моего сына осудили по ст.228 ч.2 на 3 года общего режима. Была переквалификация в суде со ст: ч.3 ст.30 п. "г" ч.4 ст 228.1 Подскажите пожалуйста стоит ли подавать на аппеляцию и пробовать добиваться условного срока, он год уже провел в СИЗО, так как был задержан в другом регионе. Ему 20 лет, ранее не судим, трудоустроен. 
Был задержан с 19,94гр гашиша, 18,38 гр амфитамина, 0,185 производное наркотическое вещество.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Ответ на Ваш вопрос в значительной мере зависит от того, какое наказание требовал гособвинитель в суде. Если суд дал по истребованному, то есть обвинитель просил три года, или даже четыре года, и суд дал столько же или чуть меньше — в таких случаях обвинение обычно согласно с приговором. А значит, можно и нужно обжаловать в апелляционном порядке, при этом обжаловать только в части смягчения назначенного наказания, не касаясь возможных других нарушений со стороны суда и при досудебном производстве. Если же прокурор просил намного больше, то надо хорошо подумать, подавать ли апелляционную жалобу. Сосредоточиться же в этом случае следует на подготовке возражений на апелляционное представление гособвинения.
30.09.2018

№12434

Спрашивает Наталья
(хранение, назначение наказания, пересмотр приговора)
Доброго времени суток. У нас такая ситуация сына осудили к 4 годам лишения свободы за хранение амфитамина. По материалам дела ни одна экспертиза не доказывает его причастность к данному наркотическому средству. Обнаружено было под капотом управляемого им автомобиля. Авто ему не принадлежит. В приговоре не было учтено что у него  на иждевении трое малолетних детей, есть официальное место работы на учете  не состоит, ранее не судим. Аппеляция оставила все без изменений, касация также все оставила в силе. Куда необходимо дальше обращаться?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Как я понимаю, кассационную жалобу писали лишь однажды, в президиум облсуда. Надо идти дальше — в судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ и обжаловать только по одному основанию: назначение излишне сурового наказания. Что является несправедливым при отсутствии отягчающих и при наличии смягчающих. Суд, постановивший приговор, должен был в нем обосновать, по каким мотивам назначение условного осуждения признано недостаточным. Наверняка в приговоре есть слова «нуждается в отбытии реального лишения свободы». А как суд объясняет, что ваш сын в этом «нуждается»?

Спрашивает Наталья
Да жалоба написана только в касацию областного суда. Сейчас хотим написать жалобу в надзор областного суда. Вообще все дело "шито белыми нитками". Доказательств нет вообще.... однако все в силе. И что делать мы уже не знаем.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Дело в том, что никакого надзора областного суда не существует. На приговор районного суда (или городского - в городе без районного деления) подается апелляционная жалоба в судебную коллегию по уголовным делам областного суда. Как я понимаю, Вы апелляцию прошли. Даже если апелляционной жалобы не подавалось, это просто пропущенное звено, приговор вступил в законную силу и дальнейшее обжалование такое же, как и в случае прохождения апелляционной инстанции. То есть после апелляции, или при пропуске апелляции подается кассационная жалоба последовательно в три инстанции: президиум облсуда, Судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ и Председателю ВС РФ. Надзорная же жалоба может быть подана только на Определение Судебной коллегии ВС РФ, если кассационная жалоба была рассмотрена в судебном заседании коллегии, при вашем несогласии с этим определением. Так что надзор - только в Президиуме ВС РФ и практически недостижим. Это порядок (действующий) проиллюстрирован на схеме.
29.09.2018

№12410

Спрашивает Павел
(пересмотр приговора)
Здравствуйте!Подскажите пожалуйста,существует ли процессуальная возможность обжалования решение заместителя председателя Верховного суда РФ об отказе в передаче кассационной жалобы на рассмотрение судом кассационной инстанции?Или всё таки решение заместителя является итоговым?

Отвечает завпунктом:
Нет, это окончательное решение. Согласно статье 401.8 Председатель ВС, его заместитель вправе не согласиться с постановлением судьи ВС об отказе в передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции. Согласие же Председателя или его заместителя ставит точку на обычной процедуре кассационного обжалования. ВЫ дальнейшем пересмотр приговора возможен только по новым или вновь открывшимся обстоятельствам. Обжалование Председателю решения его заместителя не предусмотрено.
21.09.2018

№12398

Спрашивает Ольга
(пересмотр приговора)
Добрый день! Просим Вашей помощи в сложившейся ситуации.
Муж осужден по ч.3 ст. 30, п.п. «а,б» ч.3 ст. 228.1 УК РФ по двум эпизодам на 8 лет. По одному эпизоду имеется заключение эксперта, которое, на мой взгляд, не достоверно. В исследовательской части при осмотре вещества указаны номер и дата не нашего вещества, а какого-то другого, сбытого, видимо, кем-то ранее. Но на иллюстрации к заключению эксперта пакет с веществом с нашим номером и датой. Я обратилась с этим вопросом в прокуратуру области, о том, что заключение экспертиза не является достоверным доказательством (писала о том, что заключение эксперта было скопировано с другого исследования, а само исследование нашего вещества не проводилось) и не может быть доказательством при вынесении приговора, с просьбой внести кассационное представление. Нашу кассацию отклонили, а на Верховный Суд нет надежды. Получила ответ от прокуратуры - это техническая ошибка.
Вопрос: 1. Имеет ли право прокуратура делать такие выводы?
2. Что делать дальше? Собираюсь писать в Генеральную Прокуратуру с жалобой на нашу областную.
3. Стоит ли это писать в кассационной жалобе в Верховный Суд, на какую статью ссылаться? Или возобновление производства по вновь открывшимся обстоятельствам?
Очень надеемся на Вашу помощь!

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте.
Давайте рассуждать. В ходе суда адвокат защищал Вашего супруга, а прокурор поддерживал обвинение. Прокурор просил наказать Вашего супруга, он просил срок наказания, и он говорил, что обвинение предъявленное следствием законно. Ведь так? Суд в приговоре встал на сторону прокурора, и прокурор был доволен приговором. И теперь вопрос к Вам! Почему Вы думаете, что сейчас прокуратура изменит свое мнение? Если прокурор Вам в письме ответит, что Вы правы, экспертиза действительно незаконна, то это означает автоматически, что позиция прокуратуры в суде 1 и 2 инстанции были неверные, и что этих прокуроров надо наказать. Вы сами в это верите? Так не бывает, что и прокурор, и адвокат одновременно правы. Так не бывает, либо один прав, либо другой. Прокуратура по делу Вашего супруга давно вынесла свое решение, и менять его она никогда не будет. На любой Ваш вопрос (запрос, заявление) после приговора, прокуратура будет отвечать — «этот довод суд проверил, вынес приговор, поэтому все законно». Я лично, как адвокат, никогда после приговора не иду на такие жалобы в прокуратуру, и объясняю клиентам, что это пустая трата времени и денег.
Есть еще один довод. В нашей правовой системе приговор приравнивается к закону по юридической силе. Если в суде 1 и 2 инстанции рассматривалось какое-то доказательство, например, экспертиза, и ему дан анализ в приговоре, ничего с этой экспертизой не сделать после вынесения приговора. Я всегда говорю, что все доказательства надо реализовывать в суде 1 инстанции, потом будет поздно. Экспертиза закреплена приговором как законное доказательство, и ни один прокурор не имеет полномочий отменить выводы суда в приговоре. Суд стоит выше следователей и прокуроров по силе закона и по юридической "лестнице". Поэтому прокуратура (хоть районная, хоть Генеральная) не могут признать экспертизу незаконной, если ранее суд сказал, что она законна. Выводы суда может отменить только вышестоящий суд.
Я надеюсь, что я ответила на Ваши вопросы, и Вы поняли, что есть только один способ изменить (отменить) приговор — это кассационная жалоба.
10.09.2018

№12392

Спрашивает Дмитрий
(пересмотр приговора)
Здравствуйте!Подавалась апелляционная жалоба в Новосибирский областной суд, затем кассационная жалоба в Президиум Новосибирского областного суда. Кассационная инстанция вернула жалобу обратно в апелляционную инстанцию Новосибирского областного суда. После рассмотрения в апелляционной инстанции "Повторно" Новосибирского областного суда, возможно ли подавать кассационную жалобу в Московский суд? Если да, то подскажите адрес. Заранее спасибо!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Нет. После апелляционного рассмотрения, если по его результатам имеется необходимость в обжаловании, жалоба снова подается поэтапно в те же вышестоящие суды — сначала в президиум Новосибирского облсуда, затем — в Судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ. Под московским судом Вы, видимо, понимаете Верховный суд? На всякий случай обращаю Ваше внимание — вторая кассационная инстанция не «московский суд», как Вы пишете, а ВС РФ.
06.09.2018

№12382

Спрашивает А.К.
(хранение, пересмотр приговора)
Здравствуйте,у меня был суд по ст228ч.2. Дали 3.5 года условно,по истечению 20-ти дней меня вызывают в суд и прокуратура хочет дать реальный срок это возможно.

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. Если Вы подсудимый (осужденный), значит, Вы имеете право на адвоката, и адвокат (платный или бесплатный) должен Вам дать полную исчерпывающую консультацию по поводу Вашего приговора. Любой участник процесса может обжаловать приговор, и подсудимый, и прокурор. Возможно, прокурор обжаловал приговор в связи с мягкостью наказания. И сейчас Вас вызывают в суд, чтобы вручить Вам копию прокурорского представления. Если я права, то тогда у Вас будет суд в апелляционной инстанции, где будет решаться вопрос — обоснован ли приговор и справедливо ли наказание. В принципе, апелляция в суде может изменить приговор, и заменить условное наказание на реальное, закон позволяет это сделать. Но не обязательно так будет.
06.09.2018

№12366

Спрашивает Екатерина
(пересмотр приговора, переписка с завпунктом)
Уважаемый, Лев Семенович, здравствуйте. Скажите, пожалуйста, будут ли иметь возможность обратиться в новый кассационный суд, по новому закону те граждане, которые уже обращались в президиум областного суда с кассационной жалобой по уголовному делу и получили отказ в рассмотрении. Верховный суд не пройден.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Наверное, правильнее всего ответить — неизвестно. Так как до вступления в силу новой модели обжалования — даже если это не будет отложено — еще более года. Могу лишь с большой долей вероятности предположить, что осужденные, обжаловавшие приговор и апелляционное определение (или только приговор) в первую кассационную инстанцию, каковой сейчас является президиум облсуда , не будут иметь возможности обратиться в новый кассационный суд. Потому что общее правило: «при производстве по уголовному делу применяется уголовно-процессуальный закон, действующий во время производства соответствующего процессуального действия или принятия процессуального решения, если иное не установлено настоящим кодексом» (статья 4 УПК). То есть обратной силы процессуальный закон не имеет. Даже если новые правила лучше старых.
25.08.2018

№12361

Спрашивает Полина
(пересмотр приговора)
Какой срок подачи кассационной жалобы, 1 год или бессрочно? Если бессрочно, то если подать кассацию после года, ухудшить положение осужденного они уже не смогут, либо оставят без изменения, либо только на уменьшение срока? Это касается только кассационной жалобы? Если приговор отменят и вернут в первую инстанцию - районный суд на пересмотр дела, районный суд не сможет дать выше срока, полученного ранен, т.е. они будут обязаны уменьшить срок?

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте еще раз. Кассацию можно подать в любой момент, но ухудшить приговор можно только в течение 1 года. Да, если Вы подадите кассационную жалобу по истечение срока в 1 год, то суд может либо уменьшить срок, либо оставить приговор без изменения. Если же кассация (то есть вышестоящая инстанция) отменяет приговор и направляет дело в первую инстанцию по основанию - жесткость приговора, то первая инстанция не может назначить наказание выше срока, вынесенного по первому приговору. Но если речь идет исключительно об смягчении наказания, то необязательно отменять приговор и направлять его в первую инстанцию, смягчить наказание может сама кассационная инстанция.  
25.08.2018

№12360

Спрашивает П.П.
(пересмотр приговора, защитник)
Добрый день!
Могу ли я на основании общей генеральной доверенности подать от имени супруга кассационную жалобу после апелляции. Также прошу помочь в ее составлении по ч2 ст228 на чрезмерное суровое наказание.
Также опасаюсь, если жалобу будут рассматривать, не смогут ли они отменить приговор районного суда и назначить более суровое наказание, т.к была переквалификациям с ч.4 ст.228.1 на ч2 ст228 ( вдруг посчитают, что суд не обоснованно переквалифицировал статью)? Заранее спасибо

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. Согласно статье 401.6. УПК РФ «Поворот к худшему при пересмотре приговора, определения, постановления суда в кассационной инстанции», пересмотр в кассационном порядке приговора, по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления их в законную силу. Поэтому, да, суд может ухудшить положение Вашего супруга, если не прошел 1 год с момента вступления приговора в силу.
Что касается подачи кассационной жалобы по доверенности, то ситуация здесь не такая простая. Кассационная жалоба может быть подана осужденным и его защитником. Что такое защитник? Это адвокат (во-первых) или лицо, которое было допущено судом в качестве защитника в суде первой инстанции (во-вторых). Если осужденный направляет жалобу не сам, то это лицо должно представить суду документ о наличии у него статуса адвоката, или документ о том, что он ранее был допущен к участию в производстве по уголовному делу в качестве защитника наряду с адвокатом. Например, это может быть постановление суда. Если эти документы к жалобе не приложены, то письмом сотрудника аппарата Верховного Суда РФ жалоба будет возвращена без рассмотрения, как поданная неправомочным лицом.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Вы можете подготовленную Вами жалобу до ее подачи направить нам, мы посмотрим, нужно ли что исправить или дополнить.
23.08.2018

№12353

Спрашивает Ира
(хранение, назначение наказания, пересмотр приговора)
Добрый день! Мужа осудили по ч.2 228 на 4 года. В приговоре указали отсутствие возможности применения ст 64 и ст 73, хотя в приговоре отражено активное способствование преступлению п. и ст. 61 ук рф. Отражено наличие справки от сотрудников полиции как доказательство. Ранее не судим, наличие дополнительных смягчающих и отсутствие отягчающих. Подавали на аппеляцию на применение ст64 и ст73, но ее оставили без удовлетворения. Что можно еще сделать, ведь есть все основания для уменьшения срока? Можно ли и стоит ли подать сразу в верховный суд, ведь в кассации как правило отказывают. Как часто верховный суд принимает положительные решения? Прошу помочь в дальнейших действиях

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Да, обжаловать надо. Но сразу в Верховный суд нельзя. Сначала в первую кассационную инстанцию, а в случае отказа — в ВС. В жалобе желательно использовать такие аргументы:
Надо развести статью 64 и статью 73. Для 64-й (наказание ниже низшего) — одни аргументы. Это аргументы о содействии следствию, что подтверждено материалами дела. А по 73-й (условное осуждение)— всё по личности осужденного — отсутствие судимости, семья, здоровье, характеристики. Суть в том, что 64-я применяется в исключительных случаях. Скажем, по части 2 статьи 228 в силу исключительных обстоятельств может быть назначен один год при минимуме от трех. По 73-й можно назначить до 8 лет — но условно. И здесь ставится задача профилактики совершения новых преступлений. Поэтому для целей обжалования лучше сосредоточиться на статье 73-й, потому что ее немотивированное неприменение — это нарушение закона. Если в приговоре написано «суд не находит оснований», это можно писать для отказа по статье 64, а по 73-й — неправильно. Здесь как раз обратное - суд должен был обосновать, какие он находит основания не применять условное осуждение, какие цели преследует суд, полагая «необходимым» поместить человека на 4 года в колонию.
22.08.2018

№12335

Спрашивает Василий
(назначение наказания, пересмотр приговора)
Осужден по ст 228ч2 к 4 г условно в 3 года при мне нашли 0.509 г спайса осужден был в 2013. 11 сейчас сижу по по 158 и от 228 дабавили  все 4 года можно ли написать что нибудь по 228 обжаловать приговор и на что можно писать

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Полагаю, что некоторые перспективы имеет жалоба (кассационная) в части назначенного наказания. Одно дело 4 года условно, и совсем другое — 4 года реально. Поскольку условное на реальное было заменено не за совершение еще одного преступления, связанного с наркотиками, а совершенно другого деяния, уместно, сославшись на это, просить о сокращении срока до минимального по части 2 статьи 228, то есть до 3 лет.
15.08.2018

№12332

Спрашивает Людмила Ф.
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! 
Подскажите пожалуйста, если приговор изменили и исключили рецидив преступления, то на сколько могут снизить срок наказания? Есть ли границы в Законе? Например, от 1 месяца до 2 лет... От чего это зависит: от статьи? от судьи?
Спасибо!

Отвечает юрист Арсений Львович Левинсон:
Здравствуйте. В законе не указаны границы, в пределах которых судья может изменить наказание в зависимости от того или иного обстоятельства. Т.е. исключив из приговора указание на наличие рецидива преступления судья при пересмотре приговора может назначить наказание как на 1 месяц меньше, так и вовсе назначить условное наказание или наказание, не связанное с лишением свободы. Наказание назначается исходя из совокупности всех обстоятельств дела, оценивая которые суд должен руководствоваться законом и совестью (статья 17 УПК).
11.08.2018

№12260

Спрашивает Наталья
(пересмотр приговора)
Добрый день! Моего сына осудили по ст.228 Нагатинским судом был вынесен приговор 11 лет .Последняя инстанция Судебная коллегия ВС РФ  которая вынесла постановление об отказе . Напишите пожалуйста дальнейшие действия нужно продублировать на Председателя ВС РФ т.к нет адвоката и пытамся сами .Спасибо Вам за помощь нашим детям 

Отвечает завпунктом:
Точных предписаний, в какой форме подается жалоба Председателю ВС РФ законом не установлено. Представляется наиболее правильным направлять председателю «двойную жалобу» - в первой ее части обжаловать постановление судьи ВС РФ об отказе в передаче кассационной жалобы на рассмотрение по существу кассационной инстанцией, так как по закону председатель ВС рассматривает не жалобу на приговор, а проверяет законность и обоснованность постановления судьи ВС: «Председатель Верховного Суда Российской Федерации, его заместитель вправе не согласиться с постановлением судьи Верховного Суда Российской Федерации об отказе в передаче кассационных жалобы, представления для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции и вынести постановление об отмене такого постановления и о передаче кассационных жалобы, представления с уголовным делом для рассмотрения в судебном заседании соответствующего суда кассационной инстанции.» (статья 401.8 УПК РФ). (Жалоба подается только на имя председателя, указание на заместителя означает, что ответ может быть дан заместителем вместо председателя).
Во второй части жалобы следует продублировать предыдущую жалобу, поданную в ВС РФ, то есть аргументацию незаконности, необоснованности пригвора и апелляционного определения. Но закон не запрещает привести и дополнительные доводы, которые ранее в жалобах не фигурировали.
29.06.2018

№12258

Спрашивает Марина
(пересмотр приговора)
Добрый день! Ирина Владимировна, очень признательна Вам. что ответили. У нас сейчас стадия подачи кассации в ВС. Если говорить о грубом нарушении  73 ФЗ об экспертной деятельности в кассационной жалобе, то сведут всё к переоценке. Поэтому я и хочу опять инициировать заявление о преступлении, не смотря на отказ из Военного окружного суда.  Но мы в данном случае обжаловали бездействие. Если есть возможность - посмотрите вложенный файл. Со своей стороны могу помочь как психотерапевт или как член объединения "Свободу невинно осуждённым". С уважением, Марина Юнперовна.

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. К сожалению, мне нечем Вас обрадовать, судебная практика в РФ такова, что у Вас нет шансов на получение положительного результата. Объясняю. Согласно законодательству РФ, судебной практике, и разъяснений ВС РФ, любое судебное решение (приговор, решение по гражданскому делу) имеет силу закона. Все доводы, указанные в судебном решении, будут приниматься как догма всеми правоприменителями без какого-либо обсуждения. То есть, если суд, при вынесении приговора, оценил судебную экспертизу, сказал, что экспертиза правильная, сделана экспертами, которые имеют надлежащую квалификацию и полномочия, то значит, суд уже дал оценку экспертизе, признав ее состоятельной. Приговор суда, вступивший в законную силу, и доводы и все оценки в приговоре, не могут быть переоценены каким то там следователем, даже следственного комитета. Любые Ваши заявления на незаконность и необоснованность экспертизы, на отсутствие полномочий у эксперта будут разбиваться о приговор. Что бы Вы не написали, следователь всегда Вам ответит, что суд уже дал оценку этой экспертизе, и у него нет оснований не доверить этой оценки суда. И действительно, у него нет полномочий сделать иные выводы, чем сделал суд раньше. Вот поэтому у Вас нет шансов оспорить экспертизу (и любое другое доказательство) после вынесения приговора. Все эти доводы надо было представлять в суд 1 инстанции, а сейчас уже поздно.  
26.06.2018

№12222

Спрашивает Марина
(пересмотр приговора, курительные смеси)
Здравствуйте, Лев Семёнович.
Сын осуждён в 2014 году на 16 лет строгого режима. В деле 5 эпизодов. У нас полный «букет» - пособничество, хранение, сбыт. Экспертиза признала все изъятые вещества по всем эпизодам – смесями, содержащими производные наркотических средств, суммарно – 0.69 - 0,031 - 1,152 – 0,905 – 0,37 ? 3.1 грамма. Но, ни в одном экспертном заключении не указано количество активного вещества и в суде вопрос о свойствах, степени воздействия данных наркотических веществ на организм человека не поднимался и, соответственно, не обсуждался.
Мы сейчас на стадии второй кассации (апелляция – без изменений, кассация облсуд – отказ). В связи с вышедшим Определением по делу Чухустова, подскажите пожалуйста, что делать: «двигать» нашу жалобу дальше в ВС и плюс указать обозначенные выше обстоятельства или подавать по новым основаниям в Областной суд по ст.401.17 УПК, т.е. вернуться на стадию первой кассации. С уважением.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. По этому поводу нет никаких обязательных для подателя жалобы указаний, поэтому надо действовать, руководствуясь логикой обжалования приговоров, вступивших в законную силу. На мой взгляд, не дойдя до ВС как второй кассационной инстанции, возвращаться в первую было бы неправильно. Объясняю, почему. То. что Определение по делу Чухустова — новое основание обжалования, это мы так толкуем. Если придти сейчас в президиум облсуда со ссылкой на статью 401.17 с той же жалобой. дополненной на пример дела Чухустова, то президиум облсуда скажет: вот и идите с этим в ВС. Потому что нигде не сказано, что жалоба во вторую кассационную инстанцию должна полностью соответствовать предыдущей. Ссылка на дело Чухустова может быть дополнительным аргументом в жалобе, подаваемой в ВС. Иначе вы рискуете отсечь вторичный заход снова в обе инстанции. То есть, если сейчас ВС откажет и председатель ВС согласится с этим отказом, шансы принятия жалобы к рассмотрению президиумом облсуда на основании статьи 401.17 как не подпадающей под запрет повторной подачи будут намного выше, чем если идти сейчас. Так что. если еще не подали жалобу в Судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ, то есть во вторую кассационную инстанцию, постройте эту жалобу на основе Чухустова. А если уже подали, подайте вслед дополнительную кассационную жалобу. Для этого надо найти на сайте ВС по фамилии или другим реквизитам входящий номер жалобы, убедиться, что она еще не рассмотрена.
31.05.2018

№12217

Спрашивает Л. Л.
(назначение наказания, пересмотр приговора)
Здравствуйте,мужа осудили по статье 228.2 ,дали 3 года 1 месяц,у него 2 малалетних ребенка,мать инвалид 2 группы,положительные характеристики с работы,соседей,с секций спорта,во время обыска его не было,была только мать,в огороде у него расло 20 кустов,и в квартире видело сохло 2,в итоге в протоколе они написали ,что у него расло 27 кустов, а экспертиза покала 32 куста,дело у него было около 400 ста листов,но потом у них что то не сросталось и статью 231 они ему убрали,оставили только 228.2,и дело уменьшилось до 40 листов,скажите пожалуйста кассационый суд может уменьшить срок наказание или дать ему условный срок? такое возможно?

Отвечает завпунктом:
Обязательно надо обжаловать. Даже если не подавали апелляцию. Кассационную жалобу можно подавать и только на приговор, когда нет апелляционного определения. Помимо всех, какие можно получить положительно характеризующих документов и прочего (см. Часто задаваемые вопросы 2 и 10 ) имеет смысл при обжаловании использовать два общих соображения, которые мы рекомендуем в таких случаях всем. 1. Есть общее понимание в органах власти, в том числе в МВД, что часть 2 статьи 228 необходимо смягчать, и это будет сделано наверняка, но люди-то сейчас сидят и этого не вернешь. А наказание по части 2 несправедливо и несоразмерно.
Второе. Безусловно является наказуемым любое выращивание наркосодержащих растений, вопрос лишь в том, когда наступает уголовная ответственность, а где достаточно административной. Есть сбыть, есть хранение без цели сбыта, есть культивирование, то есть выращивание той же конопли. Так вот, если измерять эти действия степенью общественной опасности, то наименее опасное для общества — это как раз самообеспечение, выращивание для себя, так как при этом не происходит незаконного оборота, наркоторговли, самого тяжелого из этих преступлений.
Следует иметь в виду судейское усмотрение. Ведь что это? Судья обязан обосновать и мотивировать ту часть решения, которая регламентирует применение того или иного уголовного закона, принятие тех или иных процессуальных решений. И об этом пишется в приговоре, других решениях. Но это половина дела. Другая половина — это те выводы, к которым приходит судья по внутреннему убеждению. В таких случаях как Ваш спор не идет о том, имели ли место сами действия. Вопрос в том, как их квалифицировать. Судья никогда не напишет в решении, что обвиняемый заслуживает снисхождения, потому что выращивал сам себе, а не покупал у сбытчиков. Но думать судья может именно это. И надо это как-то до него донести, это соображение.
26.05.2018

№12198

Спрашивает Ольга
(назначение наказания, пересмотр приговора)
предыдущая консультация № 12187
Спасибо вам за ваш ответ. А статью 15 они (суд 1 и 2 инстанции) не обсуждали и в приговоре о ней ничего не сказано. Просто я думала, что при назначении наказания суд должен обсудит применение этой статьи .

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Суд должен обсуждать наличие оснований для применения части 6 статьи 15 УК (снижение категории преступления на одну ступень) не по всем делам, а только в случаях, когда она может быть применена по формальным условиям. Условия таковы: срок наказания, назначаемый судом по особо тяжким преступлениям, не должен превышать 7 лет лишения свободы. Также сама возможность применения этой нормы возникает только при наличии смягчающих обстоятельств и отсутствие отягчающих обстоятельств. Если дело Вашей дочери отвечает этим условиям, то в таком случае, вопрос по статье 15 действительно должен был обсуждаться судом. Это вопрос усмотрения судьи, но отказывая в применении этой смягчающей нормы, суд должен мотивировать этот отказ. Прилагаю ссылку на совсем недавнее Постановление Пленума ВС РФ от 15 мая 2018 года, специально посвященное этому вопросу.
22.05.2018

№12194

Спрашивает А.
(пересмотр приговора)
предыдущая консультация № 12128
Здравствуйте.
возможна ли переквалификация с. ч. 3 ст. 228.1 Ук Рф на ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, так как постановление № 76 где было особо крупный, отменили. размер а сейчас по постановлению № 1102 крупный размер?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. В целом невозможно, т. к. КС признал, что новая градация размеров принята для исполнения новой редакции статей 228-233 УК. Применять новые размеры к вынесенным по прежнему закону приговорам, КС счел неправильным. Исключение только по веществам, изъятым из незаконного оборота в жидком состоянии (или в виде растворов). В таких случаях, например, в делах о дезоморфине, применяется Постановление № 1002.
22.05.2018

№12182

Спрашивает Ольга
(пересмотр приговора, размеры, экспертиза)
Здравствуйте! листала ленту и не нашла, то что интересует...писал ли кто-нибудь кассацию, основываясь на то самое определение ВС РФ  по делу  Чухустова от 17 января 2018 года? Эх, еще бы посмотреть текст этой кассационной жалобы, на что там опирались и какие доводы приводились...

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Публикуем в разделе памятки образцы кассационной жалобы и заявления прокурору.
16.05.2018

№12182

Спрашивает Ольга
(пересмотр приговора, размеры, экспертиза)
Здравствуйте! листала ленту и не нашла, то что интересует...писал ли кто-нибудь кассацию, основываясь на то самое определение ВС РФ  по делу  Чухустова от 17 января 2018 года? Эх, еще бы посмотреть текст этой кассационной жалобы, на что там опирались и какие доводы приводились...

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Публикуем в разделе памятки образцыкассационной жалобы и заявления прокурору.
16.05.2018

№12157

Спрашивает Сергей Г.
(обратная сила, пересмотр приговора)
Здравствуйте!
Обратная сила Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 N 14 «О судебной практике по делам, о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами» в РЕД 30.06.2015.
Как указано в Приговоре, я и другое лицо перевозили, либо хранили при себе для последующего сбыта наркотические средства, преступление совершено в ноябре 2014г.
Деяния по хранению для последующего сбыта, вышеуказанным постановлением трактуется по-разному: как приготовление к сбыту (ред. до 23.12.10), либо как покушение на сбыт ( в ред. 30.06.15).
Так, п. 15 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 N 14 «О судебной практике по делам, о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами»,  в ред. от 23.12.2010,  действовавшего на момент совершения преступного деяния гласит: «Если лицо незаконно приобретает, хранит, перевозит, изготавливает или перерабатывает наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги, растения, содержащие наркотические средства или психотропные вещества, либо их части, содержащие наркотические средства или психотропные вещества, в целях последующего сбыта этих средств или веществ, но умысел не доводит до конца по независящим от него обстоятельствам, содеянное при наличии к тому оснований подлежит квалификации по части 1 статьи 30 УК РФ и соответствующей части статьи 228.1 УК РФ как приготовление к незаконному сбыту наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества». 
Но на момент вынесения приговора в редакции вышеуказанного постановления от 30.06.2015 п. 15 отсутствует как утративший силу, а вместо него включен п. 13.2 «Если лицо в целях осуществления умысла на незаконный сбыт наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, незаконно приобретает, хранит, перевозит, изготавливает, перерабатывает эти средства, вещества, растения, тем самым совершает действия, направленные на их последующую реализацию и составляющие часть объективной стороны сбыта, однако по не зависящим от него обстоятельствам не передает указанные средства, вещества, растения приобретателю, то такое лицо несет уголовную ответственность за покушение на незаконный сбыт этих средств, веществ, растений».
Согласно ч.1 ст. 9 УК РФ Преступность и наказуемость деяния определяются уголовным законом, действовавшим во время совершения этого деяния.
Ст. 10. УК РФ Обратная сила уголовного закона гласит, что Уголовный закон, устанавливающий преступность деяния, усиливающий наказание или иным образом ухудшающий положение лица, обратной силы не имеет.
Тогда и «хранение при себе для последующего сбыта наркотических средств», совершенное в ноябре 2014г  с учетом требований п. 15 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 N 14, действовавшего на момент совершения деяния, должно квалифицироваться как приготовление к сбыту. Но суд первой инстанции квалифицировал содеянное как покушение на сбыт, более того суд апелляционной инстанции нарушений не усмотрел.
На какие нормативные акты ссылаться, чтобы указать на невозможность применения обратной силы данного постановления пленума? Ведь по существу Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 N 14 «О судебной практике по делам, о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами» не является законом и нормативным актом в строго юридическом смысле, а является разъяснением Пленума Верховного Суда Российской Федерации «В целях обеспечения правильного и единообразного применения законодательства». Уголовный Закон (ст. 228. 1 и ст. 30 УК РФ) изменений не претерпели -  поменялось Постановление Пленума. 
Прошу Вас разъяснить данную коллизию, надеюсь все понятно расписал.

Отвечает юрист Арсений Львович Левинсон:
Здравствуйте. Приговор и апелляционное определение по Вашему делу следует обжаловать в кассационном порядке. Изменение Постановления Пленуму ВС РФ наравне с изменениями уголовного закона, ухудшающими положение лица, не имеют обратной силы.
В обосновании этого в жалобе можно указать, что исходя из конституционного принципа недопустимости придания обратной силы закону, устанавливающему или отягчающему ответственность, и основанных на нем правовых позиций Конституционного Суда Российской Федерации - не может иметь обратную силу постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации или постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, содержащее толкование нормы права, вследствие которого ухудшается положение лица, привлеченного или привлекаемого к административной ответственности (Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 21 января 2010 года № 1-П). Не допускается придание обратной силы толкованию правовых норм, ухудшающему положение подчиненной (слабой) стороны в публичном правоотношении (Постановление Конституционного Суда РФ от 17.10.2017 г. № 24-П).
Указанные правовые позиции Конституционного Суда РФ в полной мере применимы к лицам, привлекаемым к уголовной ответственности.
Так же можно ссылаться на судебную практику судов субъектов РФ. В Постановлении Президиума Самарского областного суда от 12.02.2016 г. № 44у-20/2016 по делу Серебряковой и Постановлении Президиума Ростовского областного суда от 24.03.2016 г. № 44у-80/2016 по делу Ковалева, признается, что Постановления Пленума ВС РФ от 30 июня 2015 года не имеет обратной силы, сбыт в ходе проверочной закупки, совершенный до 30 июня 2015 года, не мог квалифицироваться как оконченное преступление, действия переквалифицированы на покушение на сбыт.
Такая же в Апелляционном определение Московского городского суда от 15.11.2016 г. № 10-17129/2016 по делу по делу Юлдошова указывается, что «разъяснения, сформулированные Пленумом Верховного Суда РФ в абзаце 1 пункта 13 и пунктах 13.1, 13.2, 15.1 вышеуказанного Постановления от 15.06.2006 N 14 (в редакции Постановления N 30 от 30.06.2015 г.), с учетом позиции, сформулированной Конституционным Судом РФ в своем Постановлении N 1-П от 21.01.2010 года, обязательны для нижестоящих судов применительно к рассмотрению уголовных дел о преступлениях, совершенных после 30 июня 2015 года». Действия Юлдышева переквалифицированы с покушения на приготовление к сбыту наркотических средств.
27.04.2018

№12150

Спрашивает Настасья Филипповна
(хранение, пересмотр приговора)
Добрый день, человек задержан в ноябре(2017), в феврале был суд, статья 228 ч 2, назначили наказание 3,6 лет общего режима. Суд был в особом порядке. Первоход, не наркозависимый, положительные характеристики. Адвокат(платный), был на заседание суда. На конец апреля назначен аппеляционный суд, адвокат связался со мной, для представления интересов осуждённого в Мосгорсуде. Но буквально на днях, судя по всему заключённого этапировали. Связи с ним нет, из Сизо увезли. Я не имею возможность поехать в Сизо в ближайшее время для выяснения куда увезли заключённого. Как теперь будет проходить суд, имеет ли смысл платить адвокату, и разве это возможно, законку он не получал?
Простите за сумбур, я в полной растерянности. Большое спасибо! С большим уважением.

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова: 
Здравствуйте. Человек переехал в другое место, да, это возможно, но апелляция в Мосгорсуде все равно состоится, так как апелляция будет проходить в режиме видео-конференции, на апелляцию в Мосгорсуд никогда нет личной доставки. Поэтому адвокат будет участвовать в заседании в Мосгорсуде и представлять свою позицию защиты. Платить или нет, на этот вопрос я ответить не могу, не в моей компетенции.
27.04.2018

№12147

Спрашивает Н.Е.
(пересмотр приговора)
Здравствуйте, уважаемые сотрудники сайта! Большое спасибо за ваш труд и консультации!
Вопрос об определении количества активного вещества в смеси. Определение от 17.01 2018 по делу Чухустова..
Из приговора "...приобрел сверток с веществом весом 1,93 грамма, которое содержит в своем составе психотропное вещество — амфетамин, внесенное в перечень .. (Список № 1)..."
Вес вещества определен-1,93 грамма, а вес активного вещества амфетамина в составе вещества- ?
Наказание по ст. 228 часть 2 - 2 года общего режима (реальное, т.к. иностранец.) Суд учел все смягчающие обстоятельства, которые мы предоставили в суде, руководствуясь материалами вашего сайта!!!
Имеет ли смысл обжаловать приговор, чтобы переквалифицировать на ст. 228 часть 1? Апелляция не подавалась.
Заранее благодарим.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Во-первых, в случае если изъятое у вас вещество уничтожено по приговору суда, то в случае пересмотра приговора по мотивам неправильного определения размера суд должен исходить из того, что все сомнения в виновности и в степени вины толкуются в пользу обвиняемого. Т.е. какое бы количество вещества ни было бы у вас изъято, если оно уничтожено, а активное вещество не было определено, то изъятое не может квалифицироваться ни как значительный, ни как крупный размеры. Поскольку же вам вменено приобретение и хранение без цели сбыта, а уголовная ответственность наступает начиная со значительного размера, следовательно, дело в таком случае подлежит прекращению, т. к. хранение-приобретение без цели сбыта в размере ниже значительного уголовно не наказуемо. Но столь желаемый конец возможен только в случае, если удастся добиться пересмотра приговора по основанию неправильного производства экспертизы. Поэтому обжаловать надо обязательно.
13.04.2018

№12136

Спрашивает Людмила
(пересмотр приговора)
предыдущая консультация № 12112
Здравствуйте еще раз. Спасибо за ответ, но проясните, пожалуйста, один момент по применению закона № 73-ФЗ от 17.04.2017, а именно по статье 401.17 УПК РФ.
Изначально, приговором суда деяния были квалифицированы, как совершенные при рецидиве преступлений. И срок наказания был назначен с учетом этого отягчающего обстоятельства. Впоследствии, Постановлением суда приговор был изменен, исключив из него указание о наличии в действиях рецидива преступлений и установлении смягчающих наказание обстоятельств. Но размер наказания был оставлен без изменения.
По изменению срока с надзорными жалобами прошли все инстанции до Председателя ВС РФ. Везде отказ. Прокуратура РТ по нашим обращениям признала нарушение уголовного закона и судебной практики в том, что не снизили срок наказания, но обратиться в суд с представлением они не могут, так как мы исчерпали весь ресурс обжалования.
Теперь вопрос – а поможет ли адвокат, если он напишет жалобу от своего имени, но по тому же вопросу? Согласно статьи 401.17 он будет считаться «тем же лицом» или «иным»? Спасибо!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Читаем статью 401.17 УПК: «Не допускается внесение повторных кассационных жалобы, представления по тем же правовым основаниям, теми же лицами в тот же суд кассационной инстанции, если ранее эти жалоба или представление в отношении того же лица рассматривались этим судом в судебном заседании либо были оставлены без удовлетворения постановлением судьи». Если читать по писанному, не возникает вопроса: для признания жалобы повторной необходимо три условия: те же правовые основания, то же обращающееся лицо в тот же суд кассационной инстанции. Если правовые основания по сути те же, а лицо — иное (адвокат), жалоба повторной считаться не должна. Но как я уже писал в предыдущем ответе, позиция ВС РФ по статье 401.17, измененной законом от 17 апреля 2017 года, не сформулирована. Ничего не говорится об этом и в специальном постановлении Пленума ВС РФ от 28 января 2014 года № 2, которое последний раз обновлялось в 2015 году, тогда как действующая редакция статьи 401.17 принята в прошлом году.
Полагаю, что адвокат, как иное лицо, вправе подавать жалобу на той же правовой основе, хотя аргументы могут быть и более развернутыми и вообще — как напишет адвокат так и напишет. Принципиальное значение здесь должно иметь два обстоятельства: жалоба подается иным лицом и основания для пересмотра приговора вполне для этого достаточны, что, как Вы и пишете, было подтверждено прокуратурой Республики Татарстан.
Применение этой злосчастной статьи в любом случае не может влечь безоговорочный запрет судебного пересмотра несправедливых и необоснованных приговоров. Это следует из имеющего высшую юридическую силу Постановления Конституционного Суда РФ от 2 февраля 1996 года № 4-П. Согласно этому Постановлению судебная ошибка должна быть исправлена даже тогда, когда она допущена при рассмотрении дела в той судебной инстанции, решение которой отраслевым законодательством признается окончательным в том смысле, что согласно обычной процедуре оно не может быть изменено. Путем исправления такой ошибки для осужденных прошедших все кассационные инстанции остается процедура возобновления дела по новым или вновь открывшимся обстоятельствам. Новые или вновь открывшиеся надо понимать не в их словарном смысле, а в том юридическом значении, которое придал КС в названном постановлении: возможность пересмотра ошибочного, несправедливого или фальсифицированного приговора в порядке главы 49 УПК должна сохраняться даже когда не выявляется ранее неизвестных суду обстоятельств, но приговор является «результатом либо игнорирования собранных доказательств, нашедших отражение в материалах дела, либо их ошибочной оценки, либо неправильного применения закона».
Такой же позиции продолжает придерживаться КС и 20 лет спустя. Вот, например, Определение от 29 марта 2016 года № 567-О по жалобе гражданина Колесникова: «Норма же статьи 401.17 УПК Российской Федерации не может расцениваться в качестве препятствующей выявлению и устранению судебных ошибок, свидетельствующих о неправосудности принятого судом решения, как в кассационном порядке, так и в иных предусмотренных уголовно-процессуальным законом процедурах».
07.04.2018

№12132

Спрашивает Татьяна
(экспертиза, пересмотр приговора)
Здравствуйте!
Скажите, пожалуйста, будет ли являться нарушением, которое приводит к пересмотру дела, ознакомление с назначением экспертизы позже даты заключения экспертизы, если подсудимый признал свою вину?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Есть два ответа на этот вопрос: правовой и практический. Правовой будет таким: да, это прямо нарушение закона (статья 195 УПК). Поскольку ознакомление обвиняемого с постановлением о назначении экспертизы - не простая формальность, данное нарушение является существенным. Ведь обвиняемый вправе заявить ходатайство о дополнении вопросов, поставленных перед экспертом, или, наоборот, о снятии какого-либо вопроса.
Однозначность этой нормы неоднократно подтверждалось Конституционным Судом.
Определение Конституционного Суда РФ от 13 октября 2009 года № 1161-О-О: «Данное требование части третьей статьи 195 УПК Российской Федерации распространяется на порядок назначения любых судебных экспертиз, носит императивный характер и обязательно для исполнения следователем, прокурором и судом на досудебной стадии судопроизводства во всех случаях (определения Конституционного Суда Российской Федерации от 18 июня 2004 года N 206-О и от 25 декабря 2008 года N 936-О-О)».
Практика же показывает, что по этому нарушению отмены приговоров, как правило, не бывает. А если и бывает, то когда приговор отменяется по иным основаниям, указание на это нарушение добавляется «до кучи».
Признание вины вообще не должно иметь решающего значения.
07.04.2018

№12129

Спрашивает Вадим
(пересмотр приговора, понятые)
Здравствуйте!!!! Я осужден по 228. 1 ч 4 один эпизод длящийся!!!! Срок 12. С самого начала было не законченное 30. 1. После прокурора резко стало 30. 3!!!! стадия обжалованье после всех своих инстанции!!!! сам я с Татарстана. сейчас хотел писать в Москву первую жалобу. материал сам приговор 23 страницы 3 тома. само уголовное дело !!!! я сам юридически не грамотен. и на мой взгляд в деле есть:
1) уфскн при проведении орм наблюдении сопутствовали самому преступлению в том что сразу не задержали на первом адресе закладок.
2) схватили меня и вывезли меня совершенно в другое место.
3) изъяли телефон и именно заострили внимание. Я не сопротивлялся дать им нужную им информацию !!!! Речь шла о закладках с наркотиками в количестве трех штук. Вскрытие проводилось без понятых !!!!
4)законно ли прокурор Переквалифицировал деяние преступления ???? Ни какой информации больше нет как обо мне к адресах !!!!
5)Ни в каких процессах в том числе изъятиях наркотиков не участвовал !!!!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Извините что так долго. Посмотрел внимательно Ваш приговор. Конечно, я могу судить по нему о имеющихся поводах к обжалованию лишь приблизительно. Но этот приговор из числа «красноречивых», очень серьезные нарушения судом закона видны невооруженным взглядом. Поэтому обжаловать приговор и апелляционное определение есть основания, но это надо сделать максимально хорошо. Скажу сразу: писать кассационную жалобу я не возьмусь, и не только из-за недостатка времени, но и потому, что брать на себя ответственность за жалобу, подать которую повторно уже нельзя, я не могу, для этого надо изучить все материалы дела, что в данном случае физически невозможно. Что я могу сказать в этой связи — только обозначить те поводы для обжалования, которые несомненны, если конечно, обстоятельства таковы как это видно из приговора.
Вы пишете, что «вскрытие» закладок происходило без понятых. Это безусловное нарушение. Но еще большим нарушением является полное игнорирование судом статьи 281 УПК. Согласно части 2 этой статьи при неявке свидетеля суд вправе принять решение об оглашении ранее данных ими показаний только в случаях их смерти; тяжелой болезни, препятствующей явке в суд; при отказе свидетеля иностранца явится в суд; при стихийном бедствии и ему подобных чрезвычайных обстоятельствах и, наконец, «если в результате принятых мер установить место нахождения потерпевшего или свидетеля для вызова в судебное заседание не представилось возможным». Поскольку «рабочим» является последнее основание (невозможность найти свидетеля) это трудно опровергнуть, когда полиция не может найти или плохо ищет одного, двух, трех свидетелей по делу. Но когда — как в Вашем деле, стало невидимым несколько десятков свидетелей (я насчитал 33 понятых, чьи показания были оглашены в связи с невозможностью определить их место нахождения) и в ходе судебного следствия не был допрошен ни один понятой, т. е. некому было подтвердить ни один из 26 вмененных вам эпизодов, иначе как грубым обвинительным уклоном суда, назвать нельзя. При этом суд ни по одному из 33-х пропавших свидетелей не дал никаких пояснений причин их неявки. Это нарушает один из основных принципов УПК — принцип законности: любое судебное решение должно быть законным, обоснованным и мотивированным (статья 7).
Из приговора видно: доказательств вины недостаточно. Но сложность кассационного обжалования в том, что на этой стадии суд оценивает только вопросы права, а не вопросы факта. Поэтому нарушения статьи 281 УПК — это вопрос нарушенного права, что позволяет оспаривать эти грубейшие, по своим масштабам, нарушения в кассационном порядке.
Вот как объясняет это Пленум ВС: «Разъяснить судам, что в силу статьи 401.1 УПК РФ при рассмотрении кассационных жалобы, представления суд (судья) кассационной инстанции проверяет только законность судебных решений, то есть правильность применения норм уголовного и норм уголовно-процессуального права (вопросы права).
С учетом данного ограничения доводы кассационных жалобы, представления, если в них оспаривается правильность установления судом фактических обстоятельств дела (вопросы факта), проверке не подлежат. Вместе с тем, если в кассационных жалобе, представлении содержится указание на допущенные судом нарушения уголовно-процессуального закона при исследовании или оценке доказательств (например, обоснование приговора недопустимыми доказательствами), повлиявшие на правильность установления судом фактических обстоятельств дела и приведшие к судебной ошибке, такие доводы не должны быть оставлены без проверки» (Постановление Пленума ВС РФ от 28 января 2014 года № 2 "О применении норм главы 47.1 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, регулирующих производство в суде кассационной инстанции").
Оспаривать незаконное оглашение показаний свидетелей (понятых) имеет смысл только если в судебном заседании Вы и/или Ваш защитник возражали против оглашения, что нашло отражение в протоколе судебного заседания. Если это так, то надо не только указать на незаконность и беспрецедентность такого массового оглашения, но и обосновать, что отсутствие в суде 33-х свидетелей не восполняется показаниями явившихся и другими доказательствами. Суд допросил только двух свидетелей, оба сотрудники полиции, подтвердившие версию обвинения. Здесь можно сослаться на позицию ВС РФ по поводу недостаточности показаний сотрудников полиции и следователей. В Определении от 14 мая 2013 года по делу Жильникова и Осколкова Верховный Суд указал, что показания оперативных сотрудников УФСКН о наличии информации о сбыте наркотических средств осужденными по предварительному сговору не содержат достаточных данных для такого вывода.
Думаю в жалобе надо написать и о существенном смягчающем обстоятельстве — наличие трех малолетних детей. В приговоре говорится, что суд это учитывает, но назначенный срок это не подтверждает.
Попробуйте написать на основании изложенного сами. Собственно я советую один основной довод жалобы: нарушения статьи 281 УПК.
06.04.2018

№12112

Спрашивает Людмила
(пересмотр приговора)
Здравствуйте!
Существует ли уже судебная практика по применению закона № 73-ФЗ от 17.04.2017, а именно по статье 401.17 УПК РФ? Спасибо!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Уже не первый раз роюсь в судебной практике ВС и облсудов — ну не применяется статья 401.17! Т.е. применяется, но не в том ключе, как Вам и нам хотелось. Год прошел с принятия закона, устранившего все-таки тотальный запрет на повторные жалобы. Но ничего не поменялось. Как всегда: если есть хоть какое-нибудь, пусть самое неправдоподобное, толкование закона в пользу запрета, ужесточения, вообще против человека — закон будет применяться именно так.
03.04.2018

№12073

Спрашивает Игорь
(пересмотр приговора: новые обстоятельства)
Здравствуйте. Хотел бы у Вас узнать имеет ли осуждённый право на подачу ходатайства о снижении срока наказания в связи со смертью своей жены и потери ребёнка кормильца.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Безусловно, такие события могут служить основанием для смягчения наказания. Здесь возможны две процедуры. Во-первых, можно просить суд о применении отсрочки отбытия наказания в соответствии со статьей 82 УК. Отсрочка может быть предоставлена мужчине, имеющем ребенка в возрасте до 14 лет и являющемуся (ставшему) единственным родителем. Для этого ходатайство подается в суд по месту отбывания наказания, а если приговор постановлен областным судом и осужденный отбывает наказание в том же регионе — тогда в этот областной суд (статьи 396,398 УПК). Второй вариант. Подать заявление на имя прокурора области, в которой вынесен приговор, о пересмотре приговора в части наказания в связи с новыми обстоятельствами (в соответствии со статьей 413 УПК). Этот вариант лучше использовать в случае отказа в отсрочке.
22.03.2018

№12058

Спрашивает Виктор
(пересмотр приговора: повторная жалоба)
Здравствуйте! Адвокат подавал кассационную жалобу на приговор в областной и верховный суд. Может ли осужденный подать кассационную жалобу от своего имени "по иным обстоятельствам" и если да то в какой суд областной или сразу в верховный? А если только в порядке надзора то решения каких судов прикладывать? Спасибо.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Согласно статье 401.17 УПК не допускается внесение повторной кассационной жалобы по тем же правовым основаниям, теми же лицами и в тот же суд, если ранее эта жалоба рассматривалась этим судом в судебном заседании, рано как если жалоба была оставлена без удовлетворения постановлением судьи. Четких критериев «тех же правовых оснований» не установлено. Но можно точно сказать, что это должны быть не другие слова о тех же нарушениях, а новые аргументы. При этом надо учитывать, что Верховный суд последние годы постоянно указывает, что кассационные инстанции рассматривают только вопросы права. А не вопросы факта. Вот как объясняет это Пленум ВС: «Разъяснить судам, что в силу статьи 401.1 УПК РФ при рассмотрении кассационных жалобы, представления суд (судья) кассационной инстанции проверяет только законность судебных решений, то есть правильность применения норм уголовного и норм уголовно-процессуального права (вопросы права).
С учетом данного ограничения доводы кассационных жалобы, представления, если в них оспаривается правильность установления судом фактических обстоятельств дела (вопросы факта), проверке не подлежат. Вместе с тем, если в кассационных жалобе, представлении содержится указание на допущенные судом нарушения уголовно-процессуального закона при исследовании или оценке доказательств (например, обоснование приговора недопустимыми доказательствами), повлиявшие на правильность установления судом фактических обстоятельств дела и приведшие к судебной ошибке, такие доводы не должны быть оставлены без проверки.
Жалобы, представления на несправедливость приговора, по которому было назначено наказание, не соответствующее тяжести преступления, личности осужденного, или по которому судом назначено несправедливое наказание вследствие его чрезмерной мягкости либо чрезмерной суровости (часть 2 статьи 389.18 УПК РФ), подлежат проверке судом кассационной инстанции в случае, если такое решение суда явилось следствием неправильного применения норм Общей части Уголовного кодекса Российской Федерации (например, положений статьи 60 УК РФ).» (Постановление Пленума ВС РФ от 28 января 2014 года № 2 "О применении норм главы 47.1 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, регулирующих производство в суде кассационной инстанции").
Так что Вы вправе подать кассационную жалобу по иным основаниям, сославшись при этом на статью 401.17 УПК в самом начале жалобы. Можно даже в ее заголовке: «Данная жалоба подается в соответствии со статьей 401.17 УПК РФ». Приложить надо все необходимые документы (приговор, апелляционное определение , если оно было, постановления судей кассационных инстанций) в заверенных копиях с синей печатью.
18.03.2018

№12026

Спрашивает Марина Николаевна
(пересмотр приговора)
предыдущий ответ 12016
Здравствуйте Лев Семёнович.  Прочитала ваш неутешительный ответ. Спасибо за предоставленную вами  информацию, возможно, я попробую ей воспользоваться. Очень огорчает, что обжалование адвоката небыли услышаны, а может быть, даже, и не прочитаны. Получается адвокат  как профессионал, бесполезное звено в судопроизводстве, а попавший человек в такие тяжкие условия по молодости и глупости, не может выкарабкаться из этой ситуации, даже несмотря на своё усердие и усердие близких людей. Прежде чем идти к прокурору Красноярского края, может нам попробовать подать прошение о помиловании  на имя президента через администрацию колонии, как вы уже писали выше. Как вы думаете, есть шанс, что показывает ваша практика?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Подать на помилование на имя президента можно по отбытии не менее половины срока. Вероятность помилования почти нулевая. Уже 15 лет у нас практически не милуют, несколько человек из тысяч обратившихся в год. Там многоэтапная процедура, но в ней не сложно разобраться, см. Указ Президента РФ от 28 декабря 2001 года № 1500.
22.02.2018

№12016

Марине Николаевне
(пересмотр приговора)
Предыдущий № 11903

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Прочитал. К сожалению, исчерпанность кассационного обжалования практически полная. Исчерпаны не только инстанции, но и основания для обжалования. В прошлом (прошлогоднем) ответе я предполагал, что, возможно, кассационные жалобы подавались только по существу дела, а не по характеризующим личность обстоятельствам и избыточной строгости приговора. Но — жалоба адвоката охватывает всю возможную аргументацию, включая ссылки на практику самого ВС, применявшего в первой половине 2013 года изменения таблицы размеров наркотиков как улучшающие положение ранее осужденных. Затем ВС изменил свою позицию и стал придерживаться мнения, что новые размеры, установленные Постановлением № 1002, могут применяться только в связке с измененными статьями 228, 228.1. Незатронутых в уже подававшихся жалобах оснований для обжалования, больше нет. Единственное, что можно еще сделать (так как до 2/3 срока по статье 80 УК и тем более до УДО еще далеко), это обратиться в прокуратуру с ходатайством о внесении представления в интересах осужденного. Закон это позволяет, так как прокуратура выполняет две разные функции — в одной части это сторона обвинения в процессе, в другой - в целях защиты прав человека «Прокуроры в соответствии с процессуальным законодательством Российской Федерации … опротестовывают противоречащие закону решения, приговоры, определения и постановления судов» (статья 1 ФЗ «О прокуратуре Российской Федерации»). Прокуроры пользуются этим полномочием очень редко, поскольку обвинительная функция подавляет в этой организации правозащитную. Но так как хуже точно не будет, можно обратиться последовательно к прокурору Красноярского края, а затем, в случае его отказа, к Генеральному прокурору. Если прокурор соглашается с доводами обратившегося, он вправе внести в суд соответствующей кассационной инстанции представление. Беда еще и в том, что прокурорское представление также не может повторять доводов, уже подававшихся защитой. Так что прокурора уместно просить только об одном — о внесении им представления в интересах осужденного на основании принципа гуманности о сокращении срока лишения свободы. Для чего вам надо приложить к подаваемому прокурору заявлению все характеризующие личность, здоровье, положение семьи документы. Подчеркиваю — очень мала вероятность. Но это хотя бы заявление, которое не будет возвращено не прочитанным. Потому что подача в вышестоящие суды повторных жалоб по тем же основаниям по новому кругу обжалования не допускается (статья 401.17 УПК).
17.02.2018

№12013

Спрашивает Павел
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! Проконсультируйте пожалуйста. Обжаловал решение прокурора субъекта РФ об отсутствии оснований для принесения кассационного представления на приговор в Ген.прокуратуру. Оттуда через полтора месяца направили в прокуратуру субъекта РФ для проведения дополнительной проверки. Установили контроль. Что это значит?И какова практика? Спасибо.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Это ничего не значит. Ничего не произойдет, это просто проводится формальная проверка по жалобе. Еще раз выскажу свое мнение — прокуратура никогда не приносит кассационное представление, если в суде 1 и 2 инстанциях они просили признать суд человека виновным. Это бесполезная трата времени.
15.02.2018

№12004

Спрашивает Наталья К.
(пересмотр приговора, переписка с завпунктом)
Здравствуйте. В Думу внесен законопроект по созданию кассационных и апелляционных судов в федеральных округах. Когда этот законопроект вступит в силу и можно ли будет подать туда кассационную жалобу, если в своем регионе апелляционный суд приговор оставил без изменений, а в кассации отказали. Спасибо.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Законопроект, действительно, внесен, и, возможно, будет принят. Но это не уголовный закон, который, в случае улучшающих норм имеет обратную силу. Это закон процессуальный, и он обратной силы не имеет. Если Вы уже подавали кассационную жалобу в президиум облсуда, то следующую жалобу Вы можете подать только в Судебную коллегию ВС РФ. Обратиться во вновь образованные кассационные суды возможности уже не будет.
13.02.2018

№11995

Спрашивает Александр
(пересмотр приговора)
Спасибо за то что помогаете.
Не могу найти ни чего по конкретному случаю: Судом было вынесено постановление по моему ходатайству поданному согласно ст 10 УКРФ (*подано еще в местах лишения, до освобождения по ст 80 УК, в дальнейшем передано по подсудности в городской суд по месту нахождения), при ознакомлении с материалами заседания (протоколом), увидел что не хватает одного постановления по действующему приговору (а именно постановления о замене лишения свободы ограничением свободы согласно ст 80 УКРФ). Вопрос: Мог ли суд рассматривать мое ходатайство поданное согласно ст 10 УК, без обеспечения полным пакетом документов, которые необходимы для данного рассмотрения?? Ведь обычно суд даже если не хватает одного малозначительного определения или решения по даже старому приговору обычно не рассматривает такие ходатайства, а сообщает заявителю об этой нехватке и просит дополнить необходимый пакет документов. В каком нормативном акте есть хоть что то об этом? Ведь суд приводит в соответствие ВСЕ действующие приговора (постановления об изменении), а если отсутствует хотя бы одно действующее постановление, то я так понимаю решение суда должно быть незаконным? На что опереться при обжаловании? Не могу найти где написано о том, что при разрешении таких вопросов у суда должен быть полный пакет документов приводимых в соответствие действующему законодательству. 
Не на одном форуме мне так и не дали ответа на этот вопрос :) может Вы мне подскажете ? Буду очень признателен :)

Отвечает адвокат Вадим Тихонович Сивченко:
Здравствуйте Александр.
Вы правы, обычно суды требуют полное документальное подтверждение истории любого дела такой категории, так как это важно для итогового решения, так как высчитать невозможно без провала точное наказание и вид его.
Советую обжаловать вот в каком ключе - В соответствии с УПК РФ постановление должно быть законным и обоснованным, если не хватает промежуточного решения и нигде не указаны его результаты, то невозможно вынесение законного итогового судебного акта, так как будут нарушены права субъекта.
07.02.2018

№11989

Спрашивает И.
(пересмотр приговора, амнистия)
Здравствуйте, подскажите пожалуйста:Мой муж был осуждён по ст.228.1 ч 4 на срок 10.6 лет.За весь период следствия,он отрицал вину и какое либо причастие к сбыту. Все инстанции пройдены,и потеряна вся вера в справедливость правосудия. Если сейчас в кассации признать вину и раскается,могут ли снизить срок?И была ли такая практика?Пол срока уже отсижано.
и еще вопрос: так же он был осуждён по совокупности приговоров в 2016 году на срок 10.6 лет. То есть в 2013 году он совершил преступление по ч2ст 159.1 УК РФ,а в 2014 его привлекли и осудили по статье 228.1 ч 4 на срок 10,4 лет,и через пол года по 159 добавили вторым судом 2 месяца, тогда когда эта статья попадала под амнистию 2015 года,и его подельники ушли все по амнистии. Ему же судья сказал,что он попадает под амнистию, но так так он уже осуждён по особо тяжкой статье, ему не может быть применена амнистия Подскажите пожалуйста верны ли суждения судьи, ведь на момент совершения преступления по статье 159 он не был судим,просто она всплыла после осуществления первым приговором? 

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. По первому вопросу мой ответ однозначен — это бесполезно, шансов практически нет. Такая практика существует, многие осужденные на большой срок пытаются таким образом получить хоть минимальное снижения наказания, но Верховный суд здесь непреклонен. По второму вопросу я солидарна с мнением судьи, так как амнистия рассчитывается немного по другому.
07.02.2018

№11923

Спрашивает Илья
(пересмотр приговора)
Здраствуйте , у меня ст.229.1 суд мос.гор. Прошел все инстанции без изменений посадили в 12 ом году срок 12 лет.  Устал боротся незнаю что дальше делать подскажите в какие инстанции я могу обратится дальше, может найдете за что можно зацепиться. Определение от 18 го сентября 2013 г. По делу 2-50/13 верховный,суд рф за любой ответ зарание благодарен.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Если пройден и Верховный суд, по второму кругу с теми же доводами невозможно. Насколько я вижу, нет другого выхода, как только просить в новой жалобе смягчения наказания по так называемым гуманитарным основаниям — здоровье, семья, дети, иждивенцы... Кассационную жалобу в таком случае следует подавать в Судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ.
11.01.2018

№11913

Спрашивает Марина
(проверочная закупка, пересмотр приговора)
Я к вам уже обращалась. Очень прошу посмотрите приговор, по которому осужден мой муж получивший 8 лет и 10 месяцев по сфабрикованному делу. Подскажите, на что елать упор и куда обращаться дальше. Заранее спасибо.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Прочитал приговор и апелляцию.
На мой взгляд, есть очень веское основание для обжалования.
Согласно статье 7 ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» ОРМ «проверочная закупка» проводится по постановлению начальника органа, осуществляющего ОРД.
Данное требование закона является императивным, не допускающим исключений. Между тем по делу Вашего мужа такое постановление в приговоре в ряду документальных доказательств не упоминается. Из чего следует, что его не было. Все доказательства обязательно перечисляются в приговоре.
В приговоре же по делу Ш. имеется только рапорт сотрудника полиции, других документов суду по всей видимости не представлялось и судом не исследовалось.
Существует, в том числе вывешен у нас на сайте, целый блок определений и постановлений ВС РФ об отмене приговоров, вынесенных при отсутствии постановления начальника органа ОРД. Посмотрите решения ВС от 18 декабря 2013 года по делу Колпакова,
от 27 декабря 2012 года по делу Андреева, от 24 октября 2012 года по делу Исакова, от 10 февраля 2011 года по делу Абдурагиева, от 26 января 2010 года по делу Шахвердиева. Можно поискать и более поздние решения, но это не принципиально, так как закон об ОРД в этой части не менялся и требование наличия постановления начальника никуда не делось. Меньше же таких решений ВС стало по двум причинам. Во-первых, суды усвоили, что без постановления возникает риск отмены приговора, и стараются обеспечить его наличие. Во-вторых, самих проверочных закупок стало меньше (настала пора закладок). Но так как в вашем деле закупка, значит надо опираться на относящуюся к ней актуальную судебную практику.
Согласно статье 89 УПК, «в процессе доказывания запрещается использование результатов оперативно-розыскной деятельности, если они не отвечают требованиям, предъявляемым к доказательствам настоящим Кодексом».
Самое поразительное, что в апелляционном определении Мособлсуда такое постановление вскользь упоминается. По всей видимости судья докладчик из апелляционной коллегии увидела этот нехороший изъян, но чтобы не подставлять судью, допустившего такой ляп, просто туманно написала: «Нарушения законов при вынесении постановлений о проведении таких мероприятий не установлено». Почему постановления и мероприятия во множественном числе, когда ОРМ по данному делу было одно? Полагаю, что расчет был на то, что больше и выше проверять дело никто не будет, так как пробиться в кассационную инстанцию - легче верблюду пройти в игольное ушко. Но все же судья Мособлсуда подстраховалась, написав нечто неопределенное, чтобы ее не обвинили в фальсификации материалов дела. (но это так, для понимания. В жалобе лучше не требовать сразу крови — расправы, надо сначала добиться пересмотра).
На мой взгляд строить дальнейшее обжалование надо на этой основе, требуя одного из двух (закон допускает альтернативные варианты запрашиваемых решений в просительной части жалобы). Поэтому надо просить 1) приговор отменить, дело производством прекратить по реабилитирующим основаниям (в связи с недоказанностью, такие решения в перечисленных выше определениях ВС есть; 2) приговор отменить, дело направить на новое рассмотрение в суд первой инстанции.
Что делать в последнем случае, пока рано говорить, надо добиться отмены этого приговора. Хотя нарушений в деле Ш. - масса, но они такого рода, что в кассационной жалобе при всей их серьезности обычно не срабатывают. Вот если будет новое рассмотрение, тогда и надо будет показать, что доказательств нет.
Чем доказывается вина Ш.? Показаниями закупщицы, которая якобы «пожелала обратиться» в ФСКН с предложением провести проверочную закупку. Если бы это было так, то почему имеется только рапорт? Кроме того, закупщица длительное время страдает опийной наркоманией. И как-то странно, с чего она вдруг явилась в ФСКН с таким желанием?
Находясь в руках у органов, закупщица, конечно, зависима от них и делает что прикажут. Остальные свидетели - понятые, видевшие, как у Ш. вынимают деньги из кармана. И сотрудники полиции. Тоже «незаинтересованные». Но обо всем этом пока писать не надо.
Только — об отсутствии постановления.
Еще раз: обнаружение «затерявшегося» постановления им ничего не даст, поздно. По статье 240 УПК «приговор суда может быть основан лишь на тех доказательствах, которые были исследованы в судебном заседании». В той же статье сказано: «В судебном разбирательстве все доказательства по уголовному делу подлежат непосредственному исследованию». И, соответственно, процесс исследования доказательств, в том числе оглашение материалов ОРД, приобщенных к делу, фиксируется в протоколе заседания.
Но при всем том, что примеров действительно очень много, когда такие вещи вели к отмене приговора, питать очень большие надежды я бы не советовал. Сами знаете, что в российских судах и не такое проходит... Тем более закупка одна, значит признание ее недопустимым доказательством означает полную реабилитацию.
Я не могу сейчас сказать, в какую инстанцию подавать — в президиум Мособлсуда или в ВС, так как не знаю, докуда дошло обжалование в кассации, пройдена ли Судебная коллегия ВС. Уточните.
Самое примечательное, что, как установил суд, Ш. действовал «из корыстных побуждений». Вся корысть - 100 рублей, которые, по приговору, были переданы на содержание ФСКН.
29.12.2017

№11907

Спрашивает Аркадий
(пересмотр приговора)
Разьясните пожалуйста. После апеляшки адвокат проскакал кассационные инстанции: президиум Волгограда,Суд.Коллегию ВС, и отказ от зама председателя ВС,везде отказы в передаче на рассмотрение. Я в связи с апрельской поправкой я отправил в президеум Волгограда кассуху пришёл отказ в передаче(как в поправке по закону),а отправив дальше в Суд.Коллегию ВС пришёл вообще возврат касухе. Мне пришел ответ из ВС,и мне не понятно что мне делать так могу я сам написать хоть в какую нибудь инстанцию ВС(например Президиум ВС). Подскажите мне или это всё для меня тупик?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Из ответа судьи ВС на Вашу кассационную жалобу следует, что она сочтена повторной не потому, что ее доводы не признаны иными основаниями, а потому что Ваш адвокат уже в этом году успел подать свою жалобу в Вашу защиту. Жалоба адвоката, как следует из ответа судьи, уже была в июне сего года (то есть после изменения статьи 401.17 УПК) подана Вашим адвокатом и по ней принято постановление судьи об отказе в передаче на рассмотрение судебной коллегии. Здесь надо разбираться: по каким основаниям подавал последнюю жалобу адвокат? По тем же, по которым после него направили Вы возвращенную без рассмотрения жалобу? Или по каким-то другим? Очевидно, что если адвокат вперед Вас подал жалобу по тем же основаниям, то Ваша жалоба не имеет смысла. Даже если формально она подана другим лицом.
27.12.2017

№11903

Спрашивает Марина Николаевна
(пересмотр приговора, исполнение наказания)
Здравствуйте, уважаемый Лев Семёнович! Мой сын 12.10.85 года рождения осужден 13.10.14 года по ст.228ч.3 к 10 годам лишения свободы строгого режима и штрафом 40 тысяч рублей, за сбыт гашиша, который он совершил в январе 2011 года 45,55 гр. первый эпизод, апреле 2011 года второй эпизод 81,59 гр. с проверочной закупкой , он и сам этот гашиш покуривал, я это позже узнала, был шок, за убийство человека дают 8 лет, за взятки в огромных размерах высокопоставленным чиновникам дают 8 лет, а тут 10 лет за гашиш. Это его первая судимость, окончил техникум “Информатики и Вычислительной Техники”, с работой было трудно, заработки совсем маленькие, эта проблема и сейчас актуальна для молодёжи и не только для неё. У его друга два высших образования, не может найти работу. Я у него одна, помочь купить квартиру нет возможности, а уже возраст хотелось отделиться от матери, с девушкой уже давно дружил. Ипотеку брать в то время было, ужасная кабала. Вот парень и натворил, только не подумайте, я его не оправдываю, сейчас отдувается в Норильске, работает, штраф выплатил полностью, имеет поощрение, переведён на облегчённые условия, но так как я живу в Красноярске, свиданий у нас нет, потому что нет возможности к нему летать на самолёте, посылки высылаю регулярно, поддерживаю его, хоть это очень дорого. Прошли апелляционную инстанцию, он сам подавал в Верховный суд кассационную жалобу, отказали в передаче. Сделали запрос в колонию по характеристике, прислали положительную характеристику, парень старается, забрала постановление об окончании исполнительного производства у судебных приставов,штраф полностью выплачен, есть справка эндокринологического отделения, что у него есть хроническое заболевание. С этими со всеми документами пошла на приём в ГУФСИН к Васильеву Н. Л. с просьбой хотя бы, перевести его в Красноярск, он у меня один, мне отказали. Писали кассационную жалобу Председателю Верховного суда, тоже получили отказ, да так быстро, такое впечатление, что документы там никто и не читает, так же нельзя, нужно хоть немного человеку дать шанс. Что делать дальше, куда писать, как ему помочь хоть немного сократить срок, ведь на УДО уйти тем кто хорошо работает просто не реально, нужна бесплатная рабочая сила, впрочем , как и на воле. Это крик души матери. Буду благодарна за Ваш ответ.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Во-первых, обратите внимание: Вы неправильно указываете статью, потому что раз сбыт, то значит статья 228.1, а не 228. Теперь по сути. Безусловно, делать что-то надо. Значит надо делать все, что осталось из допускаемого законом. Во-первых, обжалование самого приговора. Вы прошли полный круг, но что именно было предметом жалобы? Если обжаловались нарушения УК и УПК - то есть неправильная квалификация, процессуальные нарушения, ставился вопрос об отмене или изменении приговора по этим основаниям — тогда можно вновь подать кассационную жалобу по другому основанию (не касаясь в ней ничего из того, что обжаловалось ранее), а именно обжаловать только назначенное наказание как избыточное, изложить все доводы, характеризующие личность, Ваше состояние здоровья, материальное положение. Жалоба в таком случае не должна быть признана повторной, то есть недопустимой, и подавать ее следует в епрвую кассационную инстанцию. Как я понимаю, это для вас президиум Красноярского краевого суда. При этом в жалобе надо указать, что она приносится п порядке статей 401.2 и 401.17 УПК. Подавать должен или сам сын, или адвокат, не в коем случае не Вы.
Далее. Об УДО не пишу, это вы знаете сами. Но по отбытии 2/3 срока, то есть раньше УДО, надо попробовать подать на замену более мягким в порядке статьи 80 УК (в быту это иногда называют ИТР).
О помиловании — бессмысленно.
О переводе поближе — думаю, надо продолжать просить, причем именно Вам. Попробуйте обратиться к Уполномоченному по правам человека по Красноярскому краю. Он не вправе вмешиваться в вопросы судопроизводства, но из гуманных соображений о переводе может обратиться в УФСИН.
27.12.2017

№11899

Спрашивает Надежда
(пересмотр приговора)
Здравствуйте. 7.12 мужа осудили по статье 228 ч2. Во время прохождения условного заключение в приговоре есть один недочет там не указано отягчающих обстоятельств они на самом деле есть то есть нарушения во время условного прохождение проще говоря рецидив. Хотим подать апелляцию если указать именно этот пункт может ли приговор считаться незаконным?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Не понял. Вы хотите, чтобы назначили больше? Апелляционная инстанция может изменить приговор в сторону ужесточения, в том числе и в указанном Вами случае. Но - только по представлению прокурора, а не по жалобе осужденного.
Кроме того не факт, что рецидив есть. Это зависит от того, по какой статье был осужден Ваш муж в прошлый раз к условному сроку. Если то была часть 1 статьи 228, или другое преступление небольшой тяжести, то рецидива в юридическом смысле нет.
26.12.2017

№11892

Спрашивает Павел
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! 29 ноября 2016 года вышло постановление Пленума ВС РФ 55 "О судебном приговоре", где в п.9 говорится о том,что в случае признания полученных на основе результатов ОРД доказательств недопустимыми,они не могут быть восполнены в суде путем допроса оперативных сотрудников. В нашем случае судом был признан протокол личного досмотра задержанного недопустимым доказательством,поскольку один из понятых утверждал,что подписи в нем ему не принадлежат. Во время досмотра у задержанного светились руки(версия следствия).Больше ничего обнаружено не было. Однако суд указал в приговоре в обоснование вины то,что в ходе заседания были допрошены оперативники,которые подтвердили процедуру проведения,ход и результаты досмотра. Являетя ли этот факт обоснованием приговора недопустимым доказательством?И может ли этот довод являться иным правовым основанием,если ранее об этом ни в апелляции,ни в кассации не указывалось поскольку все судебные инстанции обжалования были пройдены до выхода постановления 55?

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. Лично мое мнение, как адвоката — я бы использовала этот аргумент обязательно, это очень важный аргумент при некоторых обстоятельствах. Но главный вопрос — как это использовать? После приговора мы можем обжаловать только в апелляции и кассации, но они уже пройдены. К «новым обстоятельствам» это не подходит, поэтому просто не вижу способа подачи жалобы, где мог бы использоваться это аргумент.
16.12.2017

№11885

Спрашивает Полина
(пересмотр приговора)
Доброго времени суток! Моего мужа осудили по статье 228.1 ч.4 п.г через ст.30(покушение на сбыт) на 10 лет строго режима. Суд не применил ст.64, не смотря на то что он признал свою вину, привлекался в первый раз, сотрудничал со следствием, имеет множество положительных характеристик, а так же есть беременная жена. В деле есть очень много недочетов, на которые суд тоже закрыл глаза. Так, например, при проведении ОРМ, во время которого он был задержан главный свидетель, участвующий в нем, в зале суда заявил что было все оформлено не по правилам проведения ОРМ, и все документы он подписывал задним числом. Так же понятые, при которых был досмотр моего мужа, из двоих понятых найден был только один, и тот заявил в зале суда, что вообще находился на тот момент в алкогольном опьянении и ничего не видел, а только поставил свои подписи. Еще один свидетель сначала говорил оговорочные показания против соучастника моего мужа, осужденного вместе с ним. А на следующем суде признался, что это не правда и эти показания его уговорили дать сотрудники ФСБ. В связи с чем, вопрос: есть ли смысл обжаловать приговор и если да, то на какой результат можно рассчитывать? Заранее спасибо!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Вы не указали когда был осужден Ваш муж, так что не ясно, осталось ли время на подачу апелляционной жалобы. Не могу ничего утверждать, но полагаю, что прокуратура не будет обжаловать приговор, хотя оговорюсь, что это зависит и от того, сколько просил гособвинитель в судебном заседании. Если просил все 15, тогда имеет смысл всерьез подойти к апелляции, представить возражения на представление прокурора. Узнавайте в суде первой инстанции, подано ли по Вашему делу представление прокурора и если да — пишите возражения. Но это так, на крайний случай. Еще раз: если успеваете (жалоба подается в 10-дневный срок со дня вручения приговора осужденному) — подавайте апелляционную жалобу. Если не удастся с апелляцией, не сдавайтесь — подавайте кассационную, т. к. там, для подачи жалобы, срок неограниченный.
09.12.2017

№11883

Спрашивает Олеся
(пересмотр приговора)
Добрый день ! На сайте ВС увидела это Определение. Судя по статье у осужденного срок от 15 до 20 лет . Но ВС снизил наказание и причем существенно, руководствуясь ч. 1 ст. 66 и ч. 1 ст. 62 УК РФ. ВС пишет, что у осужденного наказание не могло превышать шести лет восьми месяцев лишения свободы. Вот только я не поняла, почему ? Ведь применение ч.1 ст 62 УК РФ не может превышать двух третей максимального срока. Объясните пожалуйста. Цитата из Определения ВС РФ от 5.04.2016 № 09-УД16-5: «II. Назначение наказания.
Правила ч. 3 ст. 62 УК РФ о неприменении положений части 1 этой статьи не распространяются на лиц, которым в силу закона не назначается пожизненное лишение свободы, в том числе на лиц, совершивших неоконченное преступление. П. осужден по ч. 1 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ к 10 годам лишения свободы со штрафом в размере 200 тысяч рублей. Судом апелляционной инстанции приговор оставлен без изменения. Постановлением президиума суда автономного округа приговор и апелляционное определение в отношении П. Изменены. Назначенное осужденному по ч. 1 ст. 30, ч. 5 ст. 2281 УК РФ наказание смягчено до 9 лет 10 месяцев лишения свободы. В кассационной жалобе осужденный оспаривал судебные решения в части назначенного ему наказания, полагая, что оно не соответствует требованиям ч. 1 ст. 62 и ст. 66 УК РФ. Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации изменила приговор и все последующие судебные решения по следующим основаниям. Как усматривается из приговора, суд, разрешая вопрос о назначении П. наказания, учел в качестве смягчающего наказание обстоятельства активное способствование раскрытию и расследованию преступления при отсутствии отягчающих наказание обстоятельств. При этом суды первой, апелляционной и кассационной инстанции не усмотрели оснований для применения в отношении осужденного ч. 1 ст. 62 УК РФ, ссылаясь на ч. 3 ст.62 УК РФ, согласно которой положения ч. 1 ст. 62 УК РФ не применяются, если соответствующей статьей Особенной части Уголовного кодекса предусмотрены пожизненное лишение свободы или смертная казнь.
В этом случае наказание назначается в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части УК РФ. Указанная позиция является ошибочной, поскольку не учитывает, что ограничения, предусмотренные ч. 3 ст. 62 УК РФ на применение ч. 1 ст. 62 УК РФ закон связывает с возможностью назначения пожизненного лишения свободы либо смертной казни конкретному лицу, что в случае с осужденным П., совершившему неоконченное преступление, противоречило бы требованиям ч. 1 ст. 66 УК РФ. Согласно пункту 37 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22 декабря 2015 г. № 58 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания» правила части 3 статьи 62 УК РФ о неприменении положений части 1 этой статьи не распространяются на лиц, которым в силу закона не назначается пожизненное лишение свободы, в том числе на лиц, совершивших неоконченное преступление.
С учетом пределов назначения наказания, определенных ч. 1 ст. 66 и ч. 1 ст. 62 УК РФ, назначенное осужденному наказание не могло превышать шести лет восьми месяцев лишения свободы.
В силу изложенного Судебная коллегия изменила приговор и смягчила назначенное П. наказание по ч. 1 ст. 30 и ч. 5 ст. 2281 УК РФ до 6 лет 7 месяцев лишения свободы».

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Прежде всего спасибо Вам за ценное судебное решение, мы разместим его в судебной практике.
В данном случае ВС применил, как оно и следует по закону, сначала квалифицирующую часть 2 статьи 66 УК, по которой за приготовление к преступлению не может быть назначено более половины максимального срока, то есть 10 лет. Но так как во вторую очередь по приговору суда к нему применен пункт «и» части 1 статьи 61 УК (явка с повинной и способствование раскрытию преступления), то в силу части 1 статьи 62 УК максимальное наказание не может превышать 2/3 от 10 лет, то есть 6 лет и 8 месяцев. На мой взгляд, можно было дать и несколько меньше, потому что назначая наказание 6 лет и 8 месяцев, ВС применил максимальную санкцию и не учел, что Постановлением первой кассационной инстанции наказание было снижено с максимальных 10 лет до 9 лет и 8 месяцев, не понятно на каком основании , но факт, что снижено. Так что у гражданина П. Есть повод обжаловать кассационное определение теперь уже в надзор.
08.12.2017

№11880

Спрашивает Евгений
(пересмотр приговора)
помогите пожалуйста! Вот этот Ш-в ездил вместе со мной за наркотиками,
после нашего задержания он оговорил меня что именно из моих рук он взял
наркотик. На самом деле наркотиком его угостил человек, который садился к нам
в машину в г. Екатеринбурге. Я писал во все инстанции, осталось только
председатель верховного суда

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Прочитал приговор. Вы пишете, что все инстанции пройдены и осталась только возможность обратиться к председателю ВС. Но надо учитывать, что председатель ВС будет рассматривать жалобу только в части процессуальных нарушений или неправильного применения уголовного закона (например, неверная квалификация по той или иной части статьи и тп.).
Кроме того, по логике УПК и по практике ВС видно, что жалоба председателю ВС должна соответствовать правовой позиции и аргументации предыдущих жалоб. Ведь председатель ВС это не отдельная инстанция, он проверяет правильность постановления судьи ВС, отказавшего в передаче Вашей кассационной жалобы на рассмотрение в судебном заседании. Это не значит, что нужно слово в слово переписывать предыдущую жалобу, но добавлять в нее совершенно новые доводы — не правильно. Ведь судья, на которого Вы жалуетесь председателю, отказывал по тем аргументам, которые содержались в жалобе. Поэтому, я думаю, председателю ВС пишите, основываясь на прежних жалобах. Если будет отказ, тогда можно попытаться обжаловать приговор по другим правовым основаниям. В соответствии со статьей 401.17 УПК жалоба, поданная по другим правовым основаниям, не считается повторной.
Насколько я понимаю, в подававшихся Вами жалобах не поднимался вопрос о самом веществе, изъятом у Вас. Экспертиза признала его производным определенных наркотических средств, включенных в перечень. Но установлено ли экспертизой, что вещество действительно отвечает признакам производного, перечисленным в Постановлении Правительства РФ от 19.11.2012 г №1178? В пункте 6 этого Постановления говорится: «Производные наркотических средств и психотропных веществ являются веществами синтетического или естественного происхождения, которые не включены самостоятельными позициями в государственный реестр лекарственных средств или в настоящий перечень, химическая структура которых образована заменой (формальным замещением) одного или нескольких атомов водорода, галогенов и (или) гидроксильных групп в химической структуре соответствующего наркотического средства или психотропного вещества на иные одновалентные и (или) двухвалентные атомы или заместители (за исключением гидроксильной и карбоксильной групп), суммарное количество атомов углерода в которых не должно превышать количество атомов углерода в исходной химической структуре соответствующего наркотического средства или психотропного вещества. В случае если одно и то же вещество может быть отнесено к производным нескольких наркотических средств или психотропных веществ, оно признается производным наркотического средства или психотропного вещества, изменение химической структуры которого требует введения наименьшего количества заместителей и атомов».
Понимаю, что среднестатистическому человеку понять, что написано выше, не дано. Но это не должно Вас беспокоить. Признаки, перечисленные в Постановлении, должны быть выявлены или не выявлены экспертом, исследовавшим вещество. Если Вам придется подавать кассационную жалобу по другим правовым основаниям, то можно построить ее на этом существенном, наверняка ранее Вами не использованном основании. Обжалование в таком случае надо начиная с суда первой кассационной инстанции, то есть президиума Свердловского областного суда.
В жалобе же председателю ВС я бы советовал включить и такие, на первый взгляд, не самые важные, если смотреть по существу дела, но процессуально значимые моменты. Суд пишет, что не находит оснований для применения при назначении Вам наказания статей 64 (ниже низшего), 73 (условное осуждение) и части 6 статьи 15 (снижение категории преступления на одну ступень). Никакой мотивации такого решения суд в приговоре не привел, не хочу — и все тут. Между тем статья 7 УПК требует, что все судебные решения должны быть законными обоснованными и мотивированными.
08.12.2017

№11870

Спрашивает Аркадий
(пересмотр приговора)
Мой адвокат писал в суд.коллегию ВС и дальше везде Б/З. Я стал послать вслед за ним по инстанциям в связи с изменениями со.401.17. Обл.суд города рассмотрев жалобу оказал в рассмотрении. Стал писать дальше по судебной лестнице в суд.коллегию ВС мне выслали обратно с ссылкой на ст. 401.17 . Скажите так я могу писать сам неважно обращался ли кто в моих интересах,ведь меня то не оповещают об обращениях. Разве это не нарушение моих прав на защиту? Один суд принял другой нет законы же для всех одинаковые. Прошу разьясните мне как быть что делать.
С уважением к Вам, Аркадий.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Нынешняя редакция статьи 401.17 УПК выглядит так: «Не допускается внесение повторных кассационных жалобы, представления по тем же правовым основаниям, теми же лицами в тот же суд кассационной инстанции, если ранее эти жалобы или представления в отношении того же лица рассматривались этим судом в судебном заедании либо были оставлены без удовлетворения постановлением судьи». По буквальному смыслу статьи жалоба будет считаться повторной, следовательно, недопустимой, при совокупности всех условий: те же правовые основания, то же лицо (а осужденный и защитник — это разные лица), тот же суд, который уже отказал в удовлетворении жалобы по предварительному рассмотрению судьей или рассмотрении по существу. Так что если подавал адвокат, Вы не лишаетесь права обратиться с жалобой самостоятельно. Но что надо учитывать. Если правовые основания, на которых строил жалобу Ваш защитник, и основания поданной Вами жалобы совпадают, то это совершенно бессмысленно. Поэтому одна судебная инстанция, соблюдая букву закона, не вернула Вам такую жалобу, а просто повторила отказ, данный защитнику. Судебная практика показывает, что высшие суды понимают под «теми же правовыми основаниями» не отдельные детали, дополняющие прежде изложенное, а принципиально новые обоснования. К примеру, первоначально обоснование строилось на недопустимости доказательств, а новая неповторная жалоба может основываться на ранее неучтенных данных о личности, о положении семьи. Точного разграничения повторных и новых правовых оснований нигде нет, так что здесь надо исходить из того, что есть в конкретном деле.
(Кстати, что такое Б/З, в начале Вашего письма?)
05.12.2017

№11867

Спрашивает Олеся
(пересмотр приговора)
Предыдущая консультация №11807
Доброго времени суток! Большое спасибо за ответ. У меня возникли следующие вопросы.
Дело в том, что мама с отцом разведены давным давно и не жили вместе, и в данный момент мама расписана с отчимом и они проживают вместе. Если я напишу жалобу в соответствии со статьей 401.17 УПК. о том, что отец умер (во время моего отбывания наказания), у нас тяжелое материальное положение и т.д. будут ли они проверять, на наличие проживал ли отец с нами или нет.?
У моей сестры есть инвалидность, но она замужем, этот факт будут проверять.? Во общем может случиться так, что мне еще статью припишут за лжесвидетельство? Хотя в действительности я же не вру, что отец умер и у мамы с сестрой инвалидность, это все на самом деле так и есть. Просто загвоздка в том, что отец с нами не жил, а у сестры муж.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Тут, я вижу теперь, дело не в лжесвидетельстве, а в отсутствии оснований для обжалования по второму кругу. Потому что странно было бы оценивать положение семьи осужденного с учетом обстоятельств, реально на него не влияющих.
03.12.2017

№11860

Спрашивает Римма
предыдущий 11723
(пересмотр приговора)
Здравствуйте, Лев Семенович. Апелляция прошла, приговор оставили без изменений. Даже не восстановили право сына на обжалование приговора, ему вернули жалобу так как сочли ее недостаточно мотивированной.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Что ж делать, надо подавать кассационную. Пропуск апелляционной инстанции не препятствует подаче жалобы в кассационном порядке. Только приговор теперь считается вступившим в силу.
30.11.2017

№11848

Спрашивает Алексей
предыдущий 11844
(судимость, трудовые права)
Спасибо!
Я, обращался в прокуратуру и пришла отписка
Писал в роскомнадзор , написали что проводят профилактику по рынку и действуют в рамках закона.
Ходил к депутату от единой России и он просил Колокольцева вовсе удалить меня ( отписка)
Писал по правам человека ( про базу ничего не ответили) написали судись с работодателем.
Меня берут на работу именно директор а Сб не пропускает.
Есть анкета с подписью директора "Перекрестка" но после проверки отказ.
Могу ли я найти базу? Могу!
Все что я описал было 11 месяцев назад.
Скажите пожалуйста что делать? С чего начать?
Так же могу подтянуть людей с этой же проблемой.
Как быть ?
В анкете на собеседование
Привлекались к ук рф? Пишу да ( не берут) 
Пишу нет тоже не берут

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Как вы убедились на своем опыте, и как в том убеждаются тысячи, десятки тысяч бывших осужденных к реальному наказанию или условно, закон в этой области не работает. Не буду повторяться, я уже в прошлом ответе привел положения законов. Я не сторонник решения любых проблем посредством УК, но за нарушение органами внутренних дел и наркодиспансерами как операторами персональных данных правил их защищенного хранения, следовало бы привлекать по статье 286 УК за превышение должностных полномочий или хотя бы по статье 13.11 КоАП за нарушение законодательства РФ в области персональных данных. Равно надо наказывать руководителей служб безопасности, незаконно приобретающих и незаконно использующих незаконно распространяемые сведения из банков данных.
Но самым правильным было бы установление системы преференций для работодателей, принимающих на работу осужденных, отбывших наказание, осужденных условно и условно освобожденных. Терпеть дальше всевластие служб безопасности нельзя.
Пока на этом остановлюсь.
29.11.2017

№11847

Спрашивает Оксана
(пересмотр приговора)
Добрый день! Помогите пожалуйста советом. Мы подали новую кассационную жалобу по иным основаниям. 1) Один и тот же судья давал разрешение на проведение орм и он же выносил апелляционное определение. 2) Суд апелляционной инстанции по ходатайству адвоката приобщил к делу заключение специалиста Гладышева, но оценки этому заключению не дал. Получили отказ, что каких-либо оснований для отвода судьи не было и как видно из протоколов судебного заседания ходатайство об исследовании заключений специалиста адвокатом не заявлялось, данное заключение судебной коллегией не исследовалось, замечание на протокол не приносились (дословно). Пожалуйста, прочитайте нашу апелляционную жалобу, помогите советом, как можно использовать такой отказ в рассмотрении кассационной жалобы в дальнейшем при подаче жалобы в ВС РФ или формально такой отказ правильный и обоснованный?

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. Я не могу давать Вам какие-либо советы по ведению дела в настоящий момент по двум причинам - 1. У Вас есть адвокат, который определяет ход обжалования, исходя из всего массива документов уголовного дела, 2. Я знаю и вижу только один документ, который Вы мне прислали, а из него нельзя увидеть всю картину уголовного дела. Но на Ваш вопрос я могу ответить так - мало приобщить к материалам уголовного дела какой-то документ, его надо еще исследовать в ходе судебного заседания. Сам по себе судья не может исследовать документы из уголовного дела автоматически, об этом должна ходатайствовать либо сторона обвинения, либо сторона защиты. Поэтому если сторона хочет использовать какой то новый документ в своей позиции, то ходатайство должно звучать таким образом - прошу приобщить к материалам уголовного дела и исследовать в судебном заседании. Потому что судья в приговоре и в определении может опираться только на документы, которые исследованы в судебном заседании сторонами. Это мое мнение, но Вам надо самим решить, как Вы это будете использовать.
24.11.2017

№11843

Спрашивает Светлана
(пересмотр приговора, проверочная закупка)
Сын осужден  Головинским районным судом г. Москвы в июне 2015г. По ч.3 ст.30 п."г" ч.4 ст.228.,ч.3 ст.30 и п."г"ч.4 ст.228.1, ч.1 ст.30 и п."г" ч 4 ст 228..1 УК РФ на 14 лет с содержанием в колонии строгого режима. Ранее не судим. Работал. Положительно характеризовался семьей,соседями и с места работы. По делу обвиняется в покушении на сбыт "спайса"общим весом по трем эпизодам 1.44- 0.98-0..88 гр По доказательной базе имеется много нарушений и оговоров. Имело место физическое воздействие на момент получения "признания". На суде ,при кассации и при обращении в верховный суд (в рассмотрении отказано) доводы защиты не принимаются и срок наказания оценен как справедливым содеянному. Куда можно еще обжаловать? Просто все не поддается уразумению. Мне 67, а сыну сидеть 14. Просто мама, Светлана Борисовна. Врач, всегда законопослушная и верящая в справедливый суд. Заранее благодарю за ответ.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Прочитал присланные Вами документы. По делу осталась последняя ступень обжалования — председателю ВС РФ, который вправе не согласиться с постановлением судьи ВС об отказе в передаче кассационной жалобы для рассмотрения жалобы в судебном заседании. При этом председатель ВС не является инстанцией и сам по существу обжалованного приговора решения принимать не вправе, а может лишь либо согласиться с доводами осужденного или его защитника и в таком случае передать дело на рассмотрение в президиум Мосгорсуда, либо согласиться с судьей ВС, не пропустившим жалобу.
Поэтому правильно направлять Председателю ВС «двойную жалобу» объединенную в одну. Первая — это обжалование постановления судьи ВС (которое на двух листах), где не даны ответы на большинство аргументированных доводов кассационной жалобы. Вторая жалоба — с изложением доводов по существу обжалуемого приговора и последующих решений. Если во второй части жалобы новых доводов по отношению к предыдущей кассационной приводить не будете, тогда к первой приложите копию предыдущей (которая была в судебную коллегию ВС), но надпишите сверху «Председателю Верховного Суда РФ...» и скрепите воедино. Но закон не препятствует и изменить редакцию прежней жалобы, внести дополнения или что-то исключить. Тогда уместно писать одну жалобу в двух частях — сначала то что я назвал первой, затем остальное.
Что мне кажется важным. Во-первых, необоснованность проведения второй закупки. Недоказанность этого события (второй закупки) и сомнения по поводу того, была ли она вообще, достаточно хорошо освещены в предыдущих жалобах. Но и в той жалобе, о которой мы говорим, конечно, надо обязательно указывать на то, что основной свидетель - закупщик — в суде не допрошен. Какие меры предпринимались по его доставлению в суд — неизвестно. Так как свидетель основной, суд должен был вынести постановление о приводе. Есть такое в деле? Если нет, значит нарушены статьи 56, 113 и 278 УПК.
Достаточно убедительных аргументов для чего проводилась на следующий день вторая закупка в приговоре нет. Ничем ее результаты не отличаются от первой. Существует практика ВС РФ по нарушению закона при проверочной закупке. Такого рода решений много на нашем сайте, см. на странице.
Обязательно надо указать в жалобе на проведение первого допроса сразу после задержания, когда задержанный (Ваш сын) находился в состоянии наркотического опьянения. Хотя судебно-психиатрическая экспертиза признала его вменяемым относительно совершенных действий, требовалось привлечение к проведению экспертизы врача психиатра-нарколога. Если такое ходатайство заявлялось, не было никаких оснований его не удовлетворить.
Обратите внимание, что в приговоре по поводу допроса в состоянии опьянения, суд пишет, что допрос производился некоторое время спустя после задержания. По неизвестным причинам в апелляционном определении сказано уже «значительное время спустя». По этому поводу надо смотреть протокол судебного заседания, чтобы понять, на чем основано такое изменение оценки.
Суд в приговоре пишет, что утверждение обвиняемого о том, что обнаруженное в машине вещество хранилось для личного употребления не соответствует действительности, так как экспертиза установила злоупотребление каннабиноидами, а изъято было «синтетическое вещество». Я специально проконсультировался с известным наркологом к.м.н. Олегом Владимировичем Зыковым. Положение вещей таково: противопоставлять каннабиноидую наркоманию употреблению синтетических наркотиков — абсурдно, так как синтетические наркотики, это не диагностический термин, и существуют синтетические каннабиноиды, как и синтетические опиоиды, и стимуляторы и др. Так что каннабиноидная зависимость может быть вызвана и спайсами и марихуаной. См. классификацию психических расстройств и расстройств поведения, связанных с употреблением психоактивных веществ в разделе «законодательство».
Во-вторых — о самом веществе. Вашему сыну вменяется сбыт так называемых производных наркотических средств. Ситуация здесь драматическая, потому что за производные законодатель предусмотрел совсем другую ответственность, но этот закон категорически не работает. Все же я считаю, что надо указывать в жалобах, что хотя формально производные так и не признаны новыми потенциально опасными психоактивными веществами (за которые законом от 7 февраля 2016 года установлена не столь строгая ответственность, чем за наркотические средства, включенные в Перечень), все таки закон принимался именно о спайсах. Просто указать на это в жалобе, добавив, что нет ни одного ни законодательного ни правоприменительного решения, что производные это и есть названные новые психоактивные вещества, но это может учитываться судом при оценке степени ответственности. Ведь для того и существуют «ножницы» — верхняя и нижняя планки наказания.
24.11.2017

№11838

Спрашивает Игорь
(пересмотр приговора)
предыдущий 11835
Вот думаю над ст.401.17 УПК: другие правовые основания. 
Судья рассматривая жалобу о передаче или непередаче в Президиум проводит ревизию всего уголовного дела. А в данном уголовном деле получается, что судья рассмотрел только доводы,приведенные в жалобе, поскольку не увидел даже элементарных вещей: незачет срока содержания под стражей,хотя в УД все материалы имеются. Попытка- не пытка: отправим, может хоть передадут.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Правильно.
19.11.2017

№11835

Спрашивает Игорь
(пересмотр приговора)
Здравствуйте. Осужденный дошел до зам председателя ВС- отказ. При этом ни одна судебная инстанция не увидела, что срок содержания под стражей не зачтен. Читаю на сайте про ст.401.17 УПК. Хотя бы не зачет срока изменит "мнение" судей: передадут в Президиум? (этот довод уже как удочка) )))) Каково Ваше мнение по жалобе?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Практика показывает, что новая редакция ст. 401.17 УПК, допускающая подачу кассационной жалобы в ту же инстанцию по другим правовым основаниям, толкуется Верховным судом в смысле наибольшего отфутболивания жалоб, которые ВС склонен считать повторными. Логика судей ВС такова: правовым основанием, по которому уже был обжалован приговор, — это грубые нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона (недопустимость доказательств, недоброкачественность экспертизы и т. п.). По жалобе было отказано сначала судьей президиума облсуда, затем судьей ВС. И далее: доводы могут быть новые, но основания обжалования те же самые, а новая жалоба только тогда не будет повторной, когда она приносится по иным правовым основаниям. Я это понимаю так: если осужденный вину не признавал, обжаловал приговор по десятку позиций, то по ст. 401.17 он может подать другую жалобу, в которой вину признает, раскаивается, просит сократить ему срок наказания по разного рода гуманным соображениям. Это я немного утрирую, можно вину не признавать по-прежнему, но если раньше в кассационных жалобах по первому кругу ставился вопрос об отмене приговора, а о сокращении срока не говорилось, то поданная осужденным или его адвокатом жалоба по основанию излишне строгого наказания может быть принята к рассмотрению, т. е. передана судье для первоначального изучения. Это вовсе не значит еще, что судья пропустит ее в судебное заседание.
Понимаю, что разочаровываю Вас относительно Вашей жалобы. Все вышесказанное юридический факт. Но! Верховный суд всегда был склонен класть яйца в разные корзины. По очень многим вопросам, в одно и то же время ВС принимал противоположные решения. И даже от одного судьи по идентичным делам исходили такие противоположности. Мне кажется, что Вам стоит рискнуть и подать кассационную жалобу, но не совсем так, как Вы это сделали. Вы правильно написали вначале, что жалоба приносится по другим правовым основаниям. И такое основание описали первым пунктом (о неучтенном времени реального задержания). Но потом у Вас по тексту идет пунктов 15 и это, как я понимаю, все те же прежние аргументы. Не будут они их повторно рассматривать. Еще на что-то можно надеяться по одному доводу — одному, но не включавшемуся в ранее подававшиеся жалобы. Действительно, это грубое нарушение, если в суде было доказано показаниями свидетелей и др., что Вы были задержаны не 13-го, а 10-го, если это есть в деле.
17.11.2017

№11828

Спрашивает Дмитрий
(переписка с завпунктом, пересмотр приговора)
Представляется, что в прилагаем ответе Верховный Суд РФ изобрёл способ не принимать кассационные жалобы по доводам, которые ранее не были предметом кассационного обжалования и рассмотрения.
Надежды растаяли.
P. S. В статье 401.17 УПК РФ должна быть формулировка не по иным правовым основаниям, а по новым доводам, тогда у судов кассационных инстанций уже не будет возможности так мухлевать, им придётся принимать к рассмотрению подобные жалобы. Ну а пока нас всех снова кинули..., Верховный Суд РФ технично обошёл новый закон.
То есть, Верховный Суд РФ разграничивает понятия "правовые основания" и "новые доводы", что, конечно же, абсурд, т. к. по сути это одно и то же!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Спасибо Вам за присланное показательное письмо.
Следовало ожидать, что ВС не будет принимать к рассмотрению все жалобы, на которых будет написано «не является повторной».
Читаем статью 401.17 УПК: «Не допускается внесение повторных кассационных жалобы, представления по тем же правовым основаниям, теми же лицами в тот же суд кассационной инстанции, если ранее эти жалоба или представление в отношении того же лица рассматривались этим судом в судебном заседании либо были оставлены без удовлетворения постановлением судьи».
Вопрос в толковании — что такое правовые основания? В полученном Вами ответе судьи ВС дается такое пояснение: «Предусмотренные ст.401.15 УПК РФ правовые основания отмены или изменения судебных решений, которые в соответствии со статьей 401.1 УПК РФ являются предметом судебного разбирательства в кассационном порядке, могут излагаться в кассационной жалобе посредством различных доводов, каждый из которых, тем не менее, не может рассматриваться в качестве самостоятельного правового основания обжалования» (письмо судьи ВС Кондратова П.Е. от 4 октября 2017 года, № 41-УКС16-1060).
Как Вы понимаете, такие разъяснения ВС посылает пачками.
Исходя из приведенного мнения судьи, следует как раз прямо противоположная рекомендация. Никаких новых доводов, по новому оспаривающих приговор (другими аргументами, другими словами, ссылками на другие законы и др.) ВС принимать к рассмотрению не будет. Другими правовыми основаниями ВС, как видно из письма, не признает «новые доводы». Значит, нужны не новые доводы, а новые правовые основания. Например, приговор обжаловался по существу в связи с нарушениями судом УПК, УК с теми или иными доводами. Это одно правовое основание. Нужно другое. Таковым может быть оспаривание назначенного наказания как избыточно строгого, не учитывающего влияние такого наказания на положение семьи.
16.11.2017

№11817

Спрашивает Людмила
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! Существует ли уже судебная практика по применению закона № 73-ФЗ от 17.04.2017, а именно по статье 401.17 УПК РФ? Спасибо!

Отвечает юрист Арсений Львович Левинсон:
Здравствуйте. К сожалению, у нас пока не было практики применения статьи 401.17 УПК в ред. от 2017 года. То есть мы точно не знаем, были ли случаи принятия повторных кассационных жалоб, поданным по иным правовым основаниям. Но, по нашему мнению, если теперь закон это допускает, значит это, в той или иной мере, будет использоваться судами.
Статистика судебного департамента за 2017 год покажет, но она будет не раньше весны 2018 года.
10.11.2017

№11807

Спрашивает Олеся
(пересмотр приговора)
Доброго времени суток ! Подскажите пожалуйста, если все инстанции пройдены, везде отказ. Можем ли мы написать письмо/обращение в Верховный суд на снижение срока ?  К примеру указать, что у мамы и сестры есть инвалидность, что во время моего отбывания, умер отец, а так же в колонии зарегистрирован брак. ( детей нет ) .

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Нет такого процессуального порядка — на снижение срока. О смягчении наказания (снижении срока) можно ставить вопрос в кассационной жалобе. Но повторная кассационная жалоба не принимается. В то же время согласно статье 401.17 УПК не считается повторной жалоба , подаваемая по иным основаниям. Если обстоятельства, перечисленные Вами, или некоторые из них, не были основаниями обжалования предыдущих жалоб, значит можно подавать кассационную жалобу по таким и только таким основаниям, не касаясь вовсе обжалования приговора по существу и вообще его содержания за исключением срока наказания. Даже в случае, если у мамы и сестры инвалидность была на момент приговора и это в нем так или иначе фигурирует, в этой части можно использовать обоснованием и эти старые доводы, так как раньше инвалидность у них была, но отец был жив и их положение не было таким плачевным, как сейчас. Регистрация брака — тоже важная дополнительная характеристика личности.
Обращаться с такой кассационной жалобой надо не в Верховный суд РФ, а в первую кассационную инстанцию, то есть в президиум регионального (областного или приравненного к нему) суда. А затем , в случае отказа, уже в ВС РФ.
В начале жалобы обязательно укажите, что она приносится по основаниям, по которым ранее приговор не обжаловался. И что в связи с этим вы просите принять ее к рассмотрению в соответствии со статьей 401.17 УПК.
08.11.2017

№11804

Спрашивает Надежда
(пересмотр приговора)
Добрый день! Помогите, пожалуйста, уже не знаю к кому обращаться!!! Моего молодого человека посадили на 8 лет, 228.1 ч.3 . 23 февраля 2017г. на него написал заявление его знакомый,24 февраля провели закупку. Орестовали 31 марта! Опишу нарушение, по мнению наших адвокатов- 1.цвет вещества - сотрудник полиции, 2 понятых и сам закупщик сказали , что вещество светло-желтого цвета, эксперт пишет, что ему поступило бежевое и в суде бежевый.2. Закупщика залегендировал начальник ОКОН г. Евпатория и в деле нет его подлинных данных, допрашивали в суде не удостоверившись с его личностью, просто сотрудник полиции сказал, что это тот же самый человек и всё... Прикрепляю Вам приговор, если есть возможность-помогите, можем ли как то обжаловать? Скоро аппеляция, может Вы что то посоветуете?! Очень надеюсь именно на Вашу помощь

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова: Здравствуйте, Надежда. К сожалению, мне порадовать Вас нечем. Дело в том, что, с точки зрения российской судебной практики, этот приговор достаточно обоснованный. Российская судебная практика по такой категории дел допускает и засекреченного свидетеля-закупщика, и несоответствие в точном цвете вещества, и остальные доказательства, которые есть в Вашем деле. Те акценты, которые Вы описываете, опровергаются еще и признательными показаниями самого обвиняемого на предварительном следствии. Тот факт, что в суде Ваш молодой человек не давал никаких показаний, не имеет большого значения. Российский закон такой - если есть признательные показания от обвиняемого на следствии, это означает, что на 99% обвинительный приговор состоялся. Все остальное дело техники. Суд всегда примет за основу эти признательные показания. По моему мнению, не было никакого смыла в суде молчать, все равно в суде были зачитаны показания с предварительного следствия. Также не приходится рассчитывать и на снижение срока наказания, так как согласно практике это маленький срок на фоне всех остальных приговоров. Еще я не смогу написать Вам жалобу в ЕСПЧ, так как мешают все те же признательные показания на следствии. У ЕСПЧ позиция такая - никто не будет добровольно признаваться в преступлении, если он этого не совершал (если только не бьют смертным боем). Хотя для ЕСПЧ были основания - засекреченный свидетель-закупщик не устраивает ЕСПЧ, но все испортили признательные показания.
08.11.2017

№11792

Спрашивает Надежда
(доказательства, пересмотр приговора)
Лев, здравствуйте! Извините, что отнимаю у Вас время, вступаю в переписку. У нас остался один единственный шанс- написание кассационной или надзорной жалобы председателю ВС  РФ или в президиум ВС РФ.( я не юрист, поэтому могу ошибаться , но знаю точно, что есть ещё шанс по написанию жалобы, но примут ли её к рассмотрению). Все эти факты, что я Вам писала, они не были заявлены ни в одной жалобе: ни в суде первой инстанции, ни в апелляционном суде. Кассационные жалобы не передавались на рассмотрение ни в ВС республики, ни в ВС РФ. Это всё я нашла самостоятельно, адвокаты наши не работали. Первая только вымогала деньги.Это при ней прошли такие экспертизы, именно при ней обвиняемый ознакомился  в один день за два часа с 13 заключениями эксперта, сделанными до его задержания, а некоторые и до возбуждения уголовного дела. И с 17 постановлениями о назначении экспертиз. Только две дактилоскопические экспертизы были назначены после задержания, но объекты исследования на экспертизу не передавались: в закл. эксперта указано: на экспертизу поступили "1) Постановление о назначении экспертизы. 2)Дактилокарта обвиняемого" Причем, дактилокарту изготавливал именно этот эксперт, есть его подпись, что он изготовил, он же собирал и  образцы для экспертизы:смывы, отпечатки пальцев. Второй адвокат был по назначению, ему было всё равно, он не заявил ни одного ходатайства, только поддерживал заявленные, да и то с оговорками, а в прениях и вообще просил переквалифицировать статьи, т.е публично заявил о вине подсудимого. В ответах из прокуратуры Республиканской мне ответили, что заявлений о неполноте исследования заключений эксперта не поступало. Но я не думаю, что все подсудимые знают досконально УПК, это должен был делать адвокат, но вот такая была защита. У нас с момента вынесения приговора прошло три года. Имеем ли мы право обращаться к УПЧ. Хотя по сути и по Конституции мы не должны быть ограничены по времени. Ведь только по прошествии времени стало известно о нарушенных правах. И в последней (кассационной или надзорной )жалобе на что посоветуете сделать основной упор, что может привлечь внимание судьи. Хотя, я думаю, им безразличны судьбы людей, и УПК для них не указ. Извините ещё раз, но очень надеюсь на Ваши советы. С уважением, Надежда.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Совершенно правильно — право обращения к Председателю ВС РФ у осужденного есть. Это даже не последняя инстанция, а вышестоящий судебный контроль, так как Председатель ВС не уполномочен принимать решение по существу дела, а только согласиться или нет с постановлением судьи ВС об отказе в передаче жалобы на рассмотрение кассационной инстанции. Но насчет Президиума ВС Вы ошибаетесь — это надзорная инстанция, куда можно обжаловать только решение, принятое Судебной коллегией ВС РФ, рассмотревшей кассационную жалобу по существу.
Есть ограничительная норма ФКЗ «Об Уполномоченном по правам человека в Российской Федерации»: «Жалоба должна быть подана Уполномоченному не позднее истечения года со дня нарушения прав и свобод заявителя или с того дня, когда заявителю стало известно об их нарушении». Мне известны случаи, когда это ограничение преодолевалось, но на это должно быть решение самого Уполномоченного. Так что и в этом направлении перспективы, как выясняется, не очень обнадеживающие. Не берусь ни рекомендовать обратиться, ни утверждать, что это не имеет смысла. Неужели с последнего отказного ответа (постановления) судьи ВС РФ прошло более года? По уважительным причинам можно восстановить срок.
Как я уже писал в предыдущем ответе, 10 пункт Вашего списка нарушений представляется мне наиболее подходящим для обжалования на этом этапе. Имею в виду, что «отделение УФСКН почти в полном составе во главе с экспертом входило в состав учреждения, занимавшегося закупками, лесозаготовками, продажей». Но давить на эту точку имеет смысл, если есть документы, подтверждающие столь вопиющее нарушение независимости эксперта. Причем именно документы (хотя бы один документ) в удостоверенных копиях. К таким документам могут быть приложены и публикации в СМИ, интернете, но только как дополнение. Одним только вырезкам или копиям из газет вышестоящий суд значения не придаст.
Также считаю, что использование одних и тех же понятных 10 раз по одному делу тоже достойно книги Гиннесса. Ведь это легко подтвердить материалами дела (если, конечно, эти десять эпизодов не происходили непрерывно).
То, что адвокат вопреки позиции обвиняемого, которую он обязан был поддерживать, «признал вину», могло бы быть принято во внимание вышестоящим судом только в случае, если бы обвиняемый обратился с жалобой в адвокатскую палату на нарушение защитником Кодекса адвокатской этики, и Палата согласилась бы с этим и наложила на адвоката взыскание. Само по себе это ничего не дает (так не по теории, а из практики).
03.11.2017

№11786

Спрашивает Надежда
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! Могут ли рассматриваться в суде или в прокуратур в качестве иных или новых обстоятельств , не рассмотренные в судебных заседаниях, такие факты. как:1). в экспертном заключении не указано, что на экспертизу поступили объекты для исследования, т.е они не поступили, а экспертное заключение дано.2) При производстве другой экспертизы утеряна первоначальная упаковка.3)Не указана специальность эксперта.4) Нет графиков хроматограмм и прочего иллюстративного материала.5)В протоколе судебного заседания нет записи об исследовании письменных материалов дела. Указано, что суд переходит к исследованию письменных материалов дела и просто перечислены номера томов и страниц. В один день, за полтора часа опросили несколько свидетелей, рассмотрели несколько ходатайств, плюс организационные моменты. Письменные доказательства-это, примерно, 400 страниц, из них только экспертных заключений страниц на сто.6)В приговоре судья указывает на несуществующее вещ. доказательство: Доказательством того, что обвиняемый передал вещества служит пакет с двумя отпечатками пальцев. В материалах дела нет такого вещественного доказательства. Исходя из экспертных заключений, на пакете - один отпечаток, а на свертке, что внутри пакета- другой. 7)Адвокат просил переквалифицировать статьи, хотя обвиняемый вину не признал, тем самым адвокат, фактически. признал вину обвиняемого.8) В деле одни и те же понятые 10 раз.9) Свидетелями по делу выступают три человека, заключившие досудебное соглашение, что, вообще-то, должно бы вызвать сомнение у суда. Свидетели, сотрудники наркоконтроля, отказались сообщить источники своей информации. 10).Отделение УФСКН почти в полном составе во главе с экспертом входило в состав учреждения, занимавшегося закупками, лесозаготовками, продажей. Попутно они расследуют дело, назначают экспертизы, проводят их, всё в узком. тесном кругу- может ли это свидетельствовать об их близком знакомстве, заинтересованности, зависимости? Также много и других, не рассмотренных в судах моментов. С уважением, Надежда.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Все перечисленные Вами обстоятельства считаются (и являются!) нарушениями закона, допущенными судом , для исправления которых существует кассационный и надзорный порядок обжалования. Даже не зная всех подробностей, скажу, что эти безобразные нарушения действительно вопиют к небу. И поразительно, что, например, десять случаев с одними и теми же понятыми оставляют высокие судебные инстанции безразличными. Но теперь, уже давно, действуют принципы инстанционности и стабильности приговора, которые ограничивают обжалование приговора однократным прохождением каждой инстанции. Раньше, до 2002 года, можно было после всех письменных отказов идти на прием к председателю ВС или его заместителям, которые обладали правом принесения протеста. Кроме того, депутаты ГД имели законное право обращаться к тому же председателю по конкретным делам с просьбой истребовать и еще раз рассмотреть дело. Теперь все это — и личные приемы и депутаты - отставлено. Остается, правда, Уполномоченный по правам человека в РФ, который в силу конституционного закона (а этот закон выше УПК) сохраняет право обращаться с ходатайствами к руководителям высших судов, Уполномоченный пользуется этим правом, но конкурс, так сказать, очень велик, пишут очень многие. Попробуйте, коль других путей нет. И чтобы повысить шанс поддержки со стороны Уполномоченого приложите сразу копии всех основных решений — приговор, определение, постановления судей кассации. И хорошо бы заверенные, потому что так делают немногие, и аппарат скорее возьмет дело с готовым пакетом, чем вступать в переписку. Так что все названные нарушения как новые и вновь открывшиеся приняты прокурором не будут.
Лишь десятый пункт из Вашего письма дает некоторое основание признать это вновь открывшимся обстоятельством. Даже если об этом говорилось в суде. Но скорее всего соответствующие заявления стороны защиты пропадали неизвестно куда, то есть не отражены ни в материалах дела, ни в протоколе. Если это так, попробуйте сделать ставку на эти обстоятельства («Отделение УФСКН почти в полном составе во главе с экспертом входило в состав учреждения, занимавшегося закупками, лесозаготовками, продажей»).
01.11.2017

№11785

Спрашивает Наиля
предыдущий 11775
(пересмотр приговора)
Здравствуйте еще раз! Возник еще один вопрос по делу: нигде в интернете не могу найти конкретной ссылки на статью или же пленум.. Дело в том, что при учете наказания по ч,2 статьи 228, где срок наказания от 3 до 10 лет наверное должны как-то учитывать количество изъятого вещества? В данном случае было изъято, как оказалось, 116 грамм, в высушенном виде получилось 103 грамма марихуаны, а крупный размер начинается от 100 грамм, а особо крупный это уже 100000 грамм. Правомерно ли было назначать наказание, приближенное к верхней границе наказания? На что сослаться можно? Заранее огромное спасибо за ответ!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Есть такие правовые категории - справедливость приговора, экономия репрессии, то есть ограничительное применение более строгих, чем необходимо, мер и наказаний, а также соотнесение совершенного деяния с наступившими общественно опасными последствиями. Назначение более строгого наказания должно быть обосновано конкретными обстоятельствами дела и данными о личности обвиняемого и потерпевшей стороны, если таковая есть. Такого рода выводы неоднократно делал ВС РФ. Так Определением Судебной коллегии ВС РФ от 9 августа 2016 года по жалобе Муращенкова установлено: «Вместе с тем, назначая Муращенкову наказание, суд не принял во внимание ряд обстоятельств, влияющих на размер назначаемого осужденному наказания, а именно то, что в судебном заседании Муращенков фактически полностью признал свою вину и не согласился лишь с квалификацией его действий органами предварительного расследования; что Муращенков был признан виновным и осужден за совершение лишь одного эпизода сбыта наркотического средства; что хотя сбытое Муращенковым наркотическое средство и относится к особо крупному размеру, однако его общая масса составила лишь 2,78 грамма; что данное наркотическое средство было сразу же изъято сотрудниками правоохранительных органов из оборота, и никаких вредных последствий от действий Муращенкова ни для кого не наступило; что у Муращенкова обнаружено диссоциальное расстройство личности, он страдает хронической венозной недостаточностью обеих нижних конечностей, а также хроническим вирусным гепатитом С.
Учитывая данные обстоятельства, наряду с указанными выше обстоятельствами, в том числе смягчающими наказание, установленными судом, Судебная коллегия находит их в своей совокупности исключительными и приходит к выводу о возможности применения к Муращенкову положений, предусмотренных ст. 64 УК РФ, то есть назначения осужденному наказания более мягкого, чем предусмотрено за данное преступление».
На этих основаниях ВС снизил наказание Муращенкову с 15 до 9 лет.
Так что при дальнейшем обжаловании ссылайтесь конкретно на это Определение.
01.11.2017

№11775

Спрашивает Наиля
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! Подскажите, пожалуйста, возможное решение вопроса!
Мой знакомый, ранее судимый по ч. 2 ст. 228 в течение условного срока был задержан со 105 гр. марихуаны. и был осужден по ч. 3 ст. 30 п. "г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на 7 лет. Условное осуждение было отменено и к назначенному наказанию прибавили 1 год и по совокупности приговоров назначили 8 лет лишения свободы. В материалах дела имеются документы о наличии малолетнего ребенка, матери-пенсионерки (болеющей астмой и перенесшей инсульт), об активном способствовании раскрытию тяжкого преступления, положительные характеристики с места работы, места жительства. В ходе апелляционного суда, адвокат просил переквалифицировать действия на ч.2 ст.228, прокурор же просил оставить приговор без изменений. В итоге судебная коллегия переквалифицировала действия на ч.2 ст.228 и назначила наказание 7 лет (6 лет и плюс 1 год по совокупности приговоров), назначая наказание учла характер и степень общественной опасности преступления, данные о личности виновного, установленные судом первой инстанции смягчающие обстоятельства (п. "и" ч.1 ст. 61 активное способствование раскрытию тяжкого преступления), отсутствие отягчающих обстоятельств, влияние наказания на исправление осужденного и условия жизни семьи, назначила наказание с применением положений ч.1 ст.62 УК РФ. В определении судебная коллегия указала, что переквалифицировав действия на менее тяжкую статью, судебная коллегия вышеописанные обстоятельства, учтенные судом первой инстанции, не может расценить как исключительные, влекущие применение ст. 64. У меня вопрос: не является ли это решение ухудшающим положение осужденного, ведь прокурор не просил отменять смягчение приговора и отменять применение ст. 64 (п.16 и 17 пленума №26 и статья 327.1 ГПК РФ). Имеет ли права апелляционный суд отменять применение статьи 64, учтенное судом первой инстанции? На что еще можно сослаться, чтобы назначили более мягкое наказание и вернули применение ст. 64? 7 лет это очень строгое наказание, исходя из практики назначения наказаний. Заранее большое спасибо за ответ!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Вы правильно ставите вопрос. Решение суда апелляционной инстанции действительно не соответствует статье 389.24 УПК, в части первой которой сказано: «обвинительный приговор, определение, постановление суда первой инстанции могут быть изменены в сторону ухудшения положения осужденного не иначе как по представлению прокурора, либо жалобе потерпевшего, частного обвинителя, их законных представителей и (или) представителей». Из чего следует, что суд, принявший решение о смягчении приговора по жалобе стороны осужденного, должен был изменить наказание для приведения его в соответствие с установленными судом первой инстанции особыми обстоятельствами, на основании которых было назначено наказание ниже низшего предела санкции. Как Вы правильно отмечаете, те особые обстоятельства, на основании которых суд применил статью 64 УК, апелляционная инстанция не могла признать несущественными или отвергнуть, поскольку вопрос о незаконности или необоснованности приговора в части его излишней мягкости прокурором не ставился.
Суд первой инстанции при санкции части 4 статьи 228.1 от 10 до 20 лет (а с учетом части 3 статьи 30 от 10 до 15 лет) назначил 7 лет, т. е. значительно ниже низшего порога. Соответственно, при изменении на часть 2 статьи 228 также должна была быть применена статья 64, при санкции от 3 до 10 лет наказание должно было быть ниже 3 лет (примерно 2 года и 3 месяца).
Поэтому надо подавать кассационную жалобу в президиум облсуда, и ставить вопрос о частичной отмене апелляционного определения в части назначенного наказания.
28.10.2017

№11741

Спрашивает Федя
(пересмотр приговора)
Добрый день . Брата осудили на 16 лет. По сути за якобы сбыт 2,,75гр метамфетамина. Но якобы он действовал в составе ОПГ . Это при том что лидер ОПГ и на следствии и в суде неизменно утверждал, что брат был лишь одним из обычных покупателей. Так вот, показания брата, что он дал на следствии были признаны судом правдивыми и соответствующими действительности. Судья согласился с ними. Однако в приговоре делает вывод о том, что брат сбыл закупщику наркотики действуя в ОПГ под руководством В-а и сбыл именно те наркотики, которые ранее для сбыта ему передал Владимиров МАКСИМ (имя изменено - завпунктом). Причем ссылаясь на эти самые его показания хотя брат вообще-то говорил о том, что наркотики брат приобрел на деньги закупщика у Сергеева (имя изменено - завпунктом) МАКСИМА.  Судья просто убрал из протокола фамилию оставив одно имя МАКСИМ. Такой вот дуализм в одной голове. Дальше,больше: прокурор в заседании просит признать показания свидетеля недопустимыми, которые он дал на следствии, суд соглашается, с доводами прокурора. В суде оглашаются показания свидетеля из другого уголовного дела, в которых про брата ни полслова. Но приговор основывается именно на тех показаниях которые не оглашались и признаны судом недопустимыми . Апелляция все доводы оставила без внимания. Только в определении исправила и фамилию Владимиров поставила. Нарушений и подтасовок огромное количество. Есть ли смысл писать ходатайство в прокуратуру о внесении представления прокурором? И как точнее и эффективнее изложить такой вот дуализм судьи? Спасибо.

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. Исключите из дальнейшей своей работы какой-либо расчет на прокуратуру. Это орган, который ничего не будет делать для Вас с целью обжалования приговора, который их вполне устраивает. После апелляции у осужденного и его защитника есть только один способ своей защиты — самостоятельное написание кассационной жалобы. Вот этим и надо заниматься. Написать кассационную жалобу сложно. Одновременно она должна быть краткой, не более нескольких листов, с другой стороны — полной по аргументам. Надо уметь так написать, чтобы каждый аргумент был понятен с двух строчек и не занимал лист текста. К сожалению, большие жалобы никто не читает, не читают жалобы, состоящие из ссылок на законодательство, так как судьи и их помощники прекрасно знают все это законодательство. Имейте это в виду при составлении жалобы.
15.10.2017

№11722

Спрашивает Н.
(пересмотр приговора: обязательные работы)
У дочери мужу дали 200 часов обязательных работ ей 16 ему 22 ... Женаты ... На то время она была на 9 месяце беременности ... Суд не скостил срок т.к ребенок еще не родился ... Сейчас он является кормильцем семьи и тд ! Можно через суд обжаловать приговор ? Отработал 50ч

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Любой приговор в части назначенного наказания можно обжаловать. Наверняка пропущен срок 10-дневный срок подачи апелляционной жалобы. Но осужденный вправе подать кассационную жалобу на вступивший в законную силу приговор суда. Жалоба подается в президиум областного или приравненного к нему суда. Приложить документы, подтверждающие рождение ребенка, обосновать, что прохождение обязательных работ препятствует его основной оплачиваемой работе. Сослаться на статью 61 УК, согласно которой при назначении наказания должны учитываться условия жизни семьи осужденного. Скажу сразу — шанс невелик, но исключать нельзя, хуже не будет. Только судиться смысла особого нет. Даже если суд примет жалобу, к тому времени придется уже обязательные работы пройти.
Лучше ориентироваться не на маловероятное изменение приговора, а на такое исполнение обязательных работ, которое не препятствовало бы, или не сильно препятствовало бы основной оплачиваемой работе. Согласно статье 27 УИК, время обязательных работ не может превышать 4 часов в выходные дни, и 2 часов в рабочие дни. «Время обязательных работ в течение недели, как правило, не может быть менее 12 часов. При наличии уважительных причин уголовно-исполнительная инспекция вправе разрешить осужденному работать в течение недели меньшее количество часов». Полагаю, надо действовать в этом направлении, то есть обратиться с письменным мотивированным ходатайством в УИИ.
08.10.2017

№11671

Спрашивает N.
(пересмотр приговора)
Доброго дня! Моего гражданского супруга осудили на 5 лет в 2015г. 1-я апелляция снизила срок, кассация отменила решение, 2-я апелляция срок подняла. Вопрос: может ли кассация расматриваться дважды в краевом суде? Куда обращаться дальше?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Да, повторно все идет по тем же инстанциям. Новое апелляционное определение обжалуется, как и первое, сначала в первой кассационной инстанции (президиум облсуда), затем — во второй (судебная коллегия по уголовным делам ВС РФ).
17.09.2017

№11659

Спрашивает Наталья
(пересмотр приговора)
добрый день, моему сыну 19 лет, его задержали на закладках, решил помочь другу и в тоже время заработать денег,30 марта моего сына и его друга задержали ничего не нашли был найден только планшет с адресами закладок ,30 августа был вынесен приговор 6 лет в колонии строго режима,во время судебных заседаний адвокатом было выявлено много нарушений, такие как не совпадение во времени, моего сына задержали в 22 часа .а следователь сказал что выехал по анонимному звонку поступившему в 22-55,были нарушены правила хранения вещ .доков, суду была предъявлена детализация звонков из которой видно что планет был включён и на него поступали входящие вызовы в то время как он уже был изъят и опечатан,сын активно способствовал следствию,они с другом вместе показывали места закладок,их фотографировали,но в документах был указан только один из них, неправильное оформление рапортов,протоколов,на это всё указал адвокат и подавал ходатайство о признании недействительным,но суд в ходатайстве отказал,адвокат сказала что если бы суд удовлетворил ходатайство, то их надобыло бы оправдать,но дали 6 лет .хотя я очень надеялась на условный срок. Скажите, можно ли подать аппеляцию и надеяться на уменьшение срока или на условный срок и не сделаем ли мы хуже чем есть если подадим аппеляцию

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Для наиболее точного ответа желательно знать статью и часть этой статьи, по которой осужден Ваш сын. Я понимаю, что это статья 228.1, но какая часть? И применена ли статья 30 УК (неоконченное преступление). Если это части 3, 4 или 5 (а это скорее всего), то наказание назначено ниже низшего порога санкции, и снизить его практически невозможно. Разве что педалировать то обстоятельство, что сын вместе с другим обвиняемым способствовал следствию, а это, как Вы пишите, не было учтено в приговоре При подтверждении этого факта (сотрудничества) протоколом судебного заедания, другими материалами дела — это достаточно весомый повод для обжалования и возможно смягчения приговора. Будет ли прокуратура со своей стороны подавать апелляционное представление — зависит от того, какое наказание просил гособвинитель. Если он просил намного больше - то могут обжаловать: «Обвинительный приговор, определение, постановление суда первой инстанции могут быть изменены в сторону ухудшения положения осужденного не иначе как по представлению прокурора либо жалобе потерпевшего, частного обвинителя, их законных представителей и (или) представителей» (статья 389.24 УПК).
13.09.2017

№11646

Спрашивает Юлия
(пересмотр приговора)
Здравствуйте. Помогите, пожалуйста, с вопросом подачи кассации в Верховный Суд Р. Жалоба рассматривалась в кассационной инстанции, в областном суде год назад, оставили без изменений. Сейсас хотели подать жалобу в ВС, а адвокат сказал, что сроки прошли.
Какой срок подачи кассационной жалобы в ВС РФ?
Если он пропущен, как можно восстановить срок?
Куда подавать ходатайство, где это указано в законе?
Что можно указать в качестве уважительности причин?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Адвокат отстал от жизни. Никаких ограничительных сроков подачи и рассмотрения кассационной жалобы уже не установлено, это отменено с 2015 года. См. схему обжалования.
Так что восстанавливать ничего не надо. В Вашем случае следует подавать кассационную жалобу в Судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ.
13.09.2017

№11609

Спрашивает А.
(пересмотр приговора, ОРМ)
Здравствуйте. В деле 5 эпизодов, 5 й- контрольная закупка, первые 4 эпизода- изъятие наркотиков в результате "наблюдения". Оперативники утверждают,и это отражено в приговоре, что все участниники будущего уд были им известны по именам и телефонам. Вопрос, можно ли утвреждать, что все эпизоды, следующие за первым - провокация сотрудников ФСКН, Несмотря на то, что запрещенные вещества были изъяты через наблюдения, а не контролную закупку?
И второе- Если об этом не было заявлено в суде 1 инстанции ( ни хадатайством, ни в прениях), можно ли этот аргумент использовать в апелляции? Спасибо заранее.
Буду признательна за оператиный ответ, готовимся к апелляции

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Во-первых, о возможности использования в апелляционной инстанции доводов, не заявлявшихся в первой инстанции: «Если заявляется ходатайство об исследовании доказательств, которые не были исследованы судом первой инстанции (новых доказательств), то лицо обязано обосновать в апелляционных жалобе или представлении невозможность представления этих доказательств суду первой инстанции». (статья 389.6 УПК РФ).
Во-вторых — по существу дела, была ли провокация.
Чтобы ответить на этот вопрос, надо смотреть, каковы были основания, методы и каковы результаты оперативных действий по изъятию наркотиков (как Вы пишете — в порядке наблюдения). Как происходило первое изъятие, можно ли добытые по первому эпизоду данные признать достаточными доказательствами. ЕСПЧ подчеркивал в своих решениях по жалобам на осуждение в результате того, что называлось проверочной закупкой, что не существует обязательных формальных признаков провокации. В каждом конкретном случае ЕСПЧ исследовал допустимость доказательств в их совокупности.
23.08.2017

№11594

Спрашивает Влад
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! Нужна Ваша помощь в следующем вопросе! У меня на руках два решения одного судьи с интервалом в 9 месяцев, каждое в законной силе. Первое решение об административном правонарушении в котором указаны место и время. И второе решение это приговор суда, где в основу положены результаты ОРМ- наблюдения, так вот в приговоре время отличается от того, что указано в первом решении суда! Естественно никакого Орм не было и в помине, но как доказать!? Имеет ли смысл сослаться в данной ситуации на ст.90 УПК. Ведь все материалы в обоих случаях составляли одни и теже сотрудники полиции. Первым в законную силу вступило постановление об административном правонарушении!!! Подпадает ли описанная ситуация под ст.413 УПК РФ???

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Если пройдены все кассационные инстанции, то в описанном Вами случае (если расхождение во времени не 5 минут) действительно надо попробовать прибегнуть к процедуре возобновления дела по новым обстоятельствам (статья 413 УПК). Но здесь важно понимать, что в этой главе УПК речь идет только о новых вновь открывшихся обстоятельствах, то есть о таких доказательствах, которые не были по объективным причинам известны вообще или не были и не могли быть известны стороне защиты. Если осужденный и его адвокат не ставили в суде вопрос об этих обстоятельствах, хотя они знакомились с материалами дела, в которых были отражены эти факты, то писать в прокуратуру по статье 413 смысла нет.
17.08.2017

№11578

Спрашивает Анастасия
(пересмотр приговора, помилование)
Здравствуйте. Друга осудили по ст. 228 часть 2 в Краснодарском крае, дали 3.6. Он -
гражданин Украины, сам с Луганской области. Жена оформила мать-одиночку и оставила его без ребенка т.к. на момент, когда он записывл ребенка на себя - они не состояли в браке. Вопрос таков: если у человека огромный багаж твоческой дейтельности, всё задокументировано и оформлено - можно ли помочь выйти или как-либо сократить срок, написав письмо на Приемную Путина и <полит. партию>?
И если это не даст реультатов и прийдется отбывать срок полностью - есть ли шанс оформить гражданство РФ в этот момент?

Отвечает юрист Арсений Львович Левинсон:
Здравствуйте. Писать в приемную Президента или в полит. партию смысла нет. Ни президент, ни депутат не могут изменить приговор суда и снизить срок наказания. Президент может помиловать осужденного, но, к сожалению, нынешний Президент милует единицы граждан и при нём создан сложный механизм рассмотрения прошений о помиловании. Есть ли среди этих единиц помилованных осужденные по антинаркотическим статьям — неизвестно, так как в указах президента о помиловании статья, по которой был осужден помилованный, не указывается.. Так что обращаться с ходатайством о помиловании практически бесполезно.
Приговор может быть изменен только при обжаловании в апелляционном, кассационном и надзорном порядке. См. схему обжалования приговора. Апелляционное обжалование, наверное, уже прошло или пропущено. Основанием для обжалования приговора в кассационном порядке может быть несправедливость приговора, в том числе, то что суд не учел данные о личности осужденного. Конечно, шансов на изменение приговора очень мало, но больше, чем если писать президенту.
Отбывая наказание в виде лишения свободы нет возможности получения гражданства РФ. После отбытия наказания иностранный гражданин подлежит депортации из РФ, см. консультацию № 11575.
03.08.2017

№11552

Спрашивает Александр
(пересмотр приговора)
Здравствуйте, обращаюсь к вам с вопросом по поводу подачи надзорной жалобы.
Прошу дать разъяснение, могут ли данные нарушения, указанные мной, являться предметом рассмотрения ВС РФ? с уважением Александр.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Не хочется Вас огорчать, но я не вижу перспектив дальнейшего обжалования. Судя по Вашему письму, Вы уже прошли первую кассационную инстанцию (президиум суда субъекта РФ), где был отказ на уровне предварительного рассмотрения судьей, и теперь готовите жалобу в Судебную коллегию ВС РФ. Жалоба эта называется теперь не надзорной, а кассационной. Надзорную жалобу подать можно только по делу, рассмотренному по существу двумя кассационными инстанциями. Если податель жалобы не согласен с результатами рассмотрения. Таких случаев почти нет.
Статистика:
из 216 305 кассационных жалоб, поданных в президиумы судов субъектов РФ сквозь сито предварительного контроля на уровне судьи пропущены для рассмотрения президиума 5, 2 %, то есть 11 184 жалобы (по данным за 2016 г);
из 30 921 кассационной жалобы, поступивших в ВС, сквозь сито предварительного контроля на уровне судьи ВС пропущена только 101 жалоба - 0, 3% (по данным за второе полугодие 2015 года). Уточняю: 101 жалоба в полгода, примерно 200 в год. При этом чуть ли не половина из них все равно не рассматривается ВС, а направляется в президиум облсуда, если он не рассматривал по существу.
Скажу откровенно — перечисленные Вами нарушения в их совокупности ставят приговор под сомнение. Но с учетом вышеизложенной практики положительное решение по жалобе маловероятно. Хотя подавать можно, хуже не будет И если будете подавать, обратите внимание на следующее. Все приведенные Вами процессуальные нарушения Вы называете грубейшими. Я бы не спорил, но взятые в отдельности они все-таки не грубейшие, такое усиление только портит эффект. Тем более нет понятия «грубейшие» по УПК, ни одну норму нарушать ведь нельзя. Но есть понятие «существенные нарушения», и они перечислены в статье 389.17 УПК. Список их посмотрите сами.
И еще один частный момент. Но так как это важный пункт, считаю нужным обратить внимание. Вы приводите доказательства, почему свидетель понятая В. является заинтересованным лицом, так как находится в дружеских отношениях со следователем и является бывшим сотрудником уголовного розыска. И при том Вы указываете, что и вторая понятая С. тоже незаконная понятая, но почему — никак не объясняется.
14.07.2017

№11540

Спрашивает Татьяна
(пересмотр приговора)
Добрый день! Очень полезный сайт с полезными ответами, спасибо.
Моего молодого человека посадили на 8,6 по ч. 6, ст 228. Наркотиков при нем не было, вес в размере 2г. изъяли у наркомана, который признался что приобрел у моего парня... лично они не знакомы. Все обвинения построены со слов "Х" на которого ссылаются подельники, "Х" не задержан и не допрошен. Суд апелляционной инстанции оставил приговор без изменения, хотя было и нарушение, т.к. наш адвокат защищал в одно время другого обвеняемого по этому же делу, чьи показания противоречили нашим. Подскажите пожалуйста что нам делать дальше ?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Ваш друг осужден не по 228, а по 228.1, так как это сбыт. Части 6 в этой статье нет их всего 5. Так как Вы не пишете, какое вещество изъято, то не не могу понять, какая часть. Пишу это вне зависимости от Вашего вопроса, просто Вам на будущее, если будете писать в его интересах - указывайте часть, статью правильно.
По существу Вашего вопроса. Наиболее существенным и относительно перспективным нарушением, которое надо обжаловать, это нарушение адвокатом Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». Согласно статье 6 этого закона «Адвокат не вправе:...2) принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случаях, если он: ... оказывает юридическую помощь доверителю, интересы которого противоречат интересам данного лица».
Кассационные инстанции если и принимают какое-то решение по жалобе в пользу осужденного (а это бывает очень редко) то в подавляющем большинстве дел они готовы это делать только по грубым формальным нарушениям, а не по доказанности вины. То есть не по существу дела.
Хотя и на этом основании после вступления приговора в законную силу изменить его маловероятно. Но пытаться надо. Скорее всего основные аргументы по существу приговора связаны с недоказанностью вины из-за недостаточности доказательств. В практике ВС РФ имеются решения об отмене приговоров из-за недоказанности вины. м., например, Определение Верховного Суда РФ от 10 февраля 2011 г. по делу Абдурагимова (В данном Определении ВС указал , что для признания лица виновным в сбыте недостаточно показаний другого лица о приобретении у осужденного наркотиков).
В любом случае, другого пути нет, только подавать кассационную жалобу. Первая кассационная инстанция — президиум облсуда.
Но должен Вас предупредить о том, что на высшие суды питать особой надежды не приходится. Да, примеры есть, право на обращение есть, но по статистике (последние данные по второму полугодию 2015 года) из 30 921 кассационной жалобы, поступивших в ВС, сквозь сито предварительного контроля на уровне судьи ВС пропущена только 101 жалоба (0, 3%).
12.07.2017

№11532

Спрашивает Тамара
(пересмотр приговора, переписка с завпунктом)
Здравствуйте. Подскажите,пожалуйста,можно ли надеется на положительное решение при подаче кассационной жалобы на смягчение приговора при следующих обстоятельствах: сына осудили по ст.228.1ч.3 пп.аб на 6 лет строгого режима/применялась ст 64/,апелляция не подавалась по (совету адвоката). Сын отбывает наказание 1.5 года,со времени суда прошел год.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Поскольку статья 64 применена судом первой инстанции, без чрезвычайных обстоятельств, касающихся самого осужденного или положения его семьи, подавать кассационную жалобу оснований нет. Ведь кассационные инстанции не могут просто смягчить приговор, а лишь исправить в части назначенного наказания неправильный приговор.
Но даже хорошо мотивированные жалобы на грубейшие нарушения закона судами не проходят сквозь первоначальное рассмотрение судьями этих инстанций, отфутболивающими (другое слово трудно подобрать)жалобы, не особенно утруждая себя их изучением, что видно из отказных постановлений этих судей.
Последние данные статистики: из 216 305 кассационных жалоб, поданных в президиумы судов субъектов РФ сквозь сито предварительного контроля на уровне судьи пропущены для рассмотрения президиума 5, 2 %, то есть 11 184 жалобы (по данным за 2016 г); из 30 921 кассационной жалобы, поступивших в ВС, сквозь сито предварительного контроля на уровне судьи ВС пропущена только 101 жалоба - 0, 3% (по данным за второе полугодие 2015 года).
12.07.2017

№11517

Спрашивает Светлана МК
(пересмотр приговора)
Добрый вечер! Помогите пожалуйста в таком вопросе! Статья 228 часть 1 прим 1 через 30 был условный срок после чего была замена условного срока на реальный срок по статье 228 часть 2 ст 33 часть 5, можно ли подать кассационную жалобу по причине роспуска ФСКН? Отсижено 2 года из 4, кассационную жалобу для замены вида наказания? Либо досрочного освобождения? Заранее спасибо!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Ликвидация ФСКН не является основанием для обжалования приговора, хотя мысль Ваша понятна. Ходатайствовать о замене лишения свободы более мягким наказанием Вы вправе уже сейчас, по отбытии половины срока. А УДО — после 3/4 срока.
30.06.2017

№11508

Спрашивает Светлана
(пересмотр приговора)
Здравствуйте!Сын написал кассационную жалобу на аппеляционное решение. Подскажите пожалуйста куда и на какой адрес отправить жалобу? Как оформить госпошлину,если сын в ИК, а мы в другом городе? Вернее, подскажите пожалуйста,как все сделать правильно? Заранее большое спасибо за Ваш труд и низкий Вам материнский поклон.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Кассационная жалоба подается по инстанциям. Первая инстанция для приговоров районного/городского суда — президиум областного, краевого и приравненных к ним судов. Госпошлина при подаче жалобы по уголовному делу не взимается. Сроков для подачи кассационной жалобы не установлено.
29.06.2017

№11483

Спрашивает Антонина
(пересмотр приговора, назначение наказания)
Более четырёх лет назад наш сын с другом варили коноплю за гаражами. Делали это первый раз.Благо конопля у нас растёт везде,Варили для себя,решили попробовать Слышать слышали,а не пробовали.Собрали траву,сварили и тут их ха этим занятием и поймал наркоконтроль. Должен был состояться суд но второй участник скрылся,четыре года он был в федеральном розыске. За это время наш сын жён лся,работал.Через четыре года объявился второй участник и сдался.Дело было рассмотрено в особом порядке.обоим дали по 3,2мес.особо строгого режима. Почему наказание дали одинаковое? Мы считаем это несправедливым!!! Есть ли у нашего сына шанс на снижение срока? У него двое несовершеннодетних детей. Пожалуйста, подскажите,как нам быть и чтомы можем предпринять?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Согласен с Вами, что здесь может быть повод для обжалования. Наличие у обвиняемого малолетних детей - безоговорочное смягчающее обстоятельство (пункт «г» части 1 статьи 61 УК). Кроме того, все-таки положительное поведение обвиняемого в течение столь долгого времени, пока соучастник находился в розыске, не может скидываться со счетов. Так сложилось, что дело было отложено. Но когда находившийся в розыске объявился, суд должен был рассматривать доказательства, характеризующие личность Вашего сына, исходя не из ситуации 4-летней давности, а характеризуя его, какой он есть сейчас. Прошло 4 года. Человек женился, у него дети, не привлекался, работает (учится) и т.п., не скрывался. Из-за внешних обстоятельств Ваш сын оказался примерно в такой же ситуации, как обвиняемый родитель, которому суд определяет отсрочку исполнения приговора до достижения ребенком 14-ти лет. И если за это время человек жил добропорядочно, то отсрочка наказания превращается в освобождение от наказания.
Не знаю, какую статью вменили осужденным и о каком количестве наркотика идет речь. Судя по сроку, наказание назначено не самое строгое. Суд мог полагать, что смягчающие обстоятельства учтены. У скрывавшегося подельника тоже могли быть смягчающие обстоятельства. А то, что он скрылся от правосудия, отягчающим обстоятельством не является. В таком случае жалоба, наверное, не даст положительного результата. Но тогда формулировать ее надо иначе, не в сравнении со вторым осужденным, а независимо от него говорить, что наказание излишне строгое с учетом всего положительного, что можно сказать о Вашем сыне.
18.06.2017

№11460

Спрашивает Олеся
(пересмотр приговора)
Здравствуйте,такая ситуация у молодого человека условное наказание заканчивалось бы в сентябре ст не 228,взяли с 2,5гашиша,следователь говорил 100%условное,когда его взяли,он просто спал в машине мимо ехали гнк,вину признал, парень не употребляющий наркотики у него мама сильно болела,он возил Ее в больницу через день на диализ,был подавлен,т к пить нельзя друг ему посоветовал это,в день когда его отпустили мама его умерла,дальше следователь просил заменить адвоката,т к он не мог дозвониться тому,второй адвокат чуть ли выступил обвинитель,нёс ересь в стиле того что в диспансере заключение о психическом состоянии подтвердилось,в итоге зачитав экспертизу на суде там ничего не выявлено,прокурор с судьёй были поражены,вынесли приговор 3,5лишения свободы. Можно ли обжаловать приговор в связи с тем что все смягчающие обстоятельства не были учтены,и что следствие велось некорректно, в связи с чем не мог защищать свои права,характеристики не собирал адвокат,и сейчас же синтетические наркотики,которые он приобрёл через закладку,там 228ч 2 из-за количества,а так приобретение с целью употребления,есть ли какие то варианты? Заранее спасибо

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Надо подавать кассационную жалобу, только обжаловать в ней не все подряд, а только то, что имеет отношение к назначенному наказанию. Вы пишете — не учтены смягчающие обстоятельства. Вот этим и надо аргументировать жалобу — какие обстоятельства, что по этому поводу в приговоре. Что касается адвоката, плохо исполнявшего свои обязанности, на это кассационная инстанция реагировать не будет. Хотя, если что-то из смягчающих обстоятельств не было учтено из-за профнепригодности адвоката, то можно объяснять ситуацию и поведением адвоката.
Порядок обжалования приговора — куда, и в каком случае подавать см. http://hand-help.ru/doc4.15.html
09.06.2017

№11441

Спрашивает Р.
(пересмотр приговора, доказательства)
Предыдущий № 11420
Здравствуйте, здравствуйте! Спасибо Вам за ваш ответ,но он породил новые вопросы!
В кас.жалобе в президиум ВС республики я указывал на несколько нарушений норм УПК .
Однако судья изучив жалобу отказал в передаче на рассмотрение суда кас. инст.не опровергнув при этом приведенные мною в жалобе доводы!
Дилемма какая то получается! Указанные нарушения остались без внимания,а я по этим основаниям уже не могу подавать новую кас. жалобу в тот же суд! Подскажите как быть!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Немотивированных отказов судей в передаче жалоб на рассмотрение по существу кассационной инстанцией очень и очень много. Самые очевидные доводы, даже прямые доказательства злоупотреблений следователей, произвола в суде — остаются без внимания. Насколько я понимаю, существует заранее определенный предел , сколько жалоб пропускать. Поэтому совершенно похожие между собой жалобы по разным делам получают противоположную оценку.
Но в Вашем случае не полный тупик. После отказа президиума ВС Республики у Вас есть право обратиться во вторую кассационную инстанцию — Судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ. Можно - с теми же доводами, которые Вы приводили в предыдущей жалобе.
05.06.2017

№11433

Спрашивает Надежда М.
(пересмотр приговора)
Здравствуйте ! Моего сына осудили по ст. 228.1ч.3 на 12 лет строгого. 4.5 года уже отбыл . Прошли все суды включаая ВС.везде отказы никто не хочет видеть нарушения. Дело было сфальсифицировано Операми, которые сейчас находятся в розыске, против них возбуждено уголовное дело, за другое сфальсифицированное уголовное дело.
Сейчас у нас открылось новое обстоятельство, оказывается наш адвокат одновременно был адвокатом у лица, который свидетельствовал против моего сына , и он был осужден по ст. 228.1 на 3года условно. Подскажите является ли это нарушением ? Сын хочет подать жалобу председателю ВС и очень требуется образец как грамотно и правильно составить эту жалобу. Ранее я отправляла экспертизу.

Отвечает адвокат Виталий Владимирович Мазур:
Здравствуйте, Надежда!
Если он был адвокатом одновременно и свидетеля обвинения и подсудимого, в рамках одного процесса, то в соответствии со ст. 61 УПК РФ это обстоятельство могло послужить причиной отвода данного защитника, в случае заявления соответствующего ходатайства.
В случае если вы полагаете, что защитник склонил свидетеля к даче ложных показаний с целью избежать ответственности, то данные действия образуют состав уголовно наказуемого деяния. В этой связи вы можете обратиться с заявлением в следственный комитет.
Не думаю, что указанное вами обстоятельство может повлечь за собой отмену приговора, но его обязательно нужно указывать в жалобе в ВС РФ.
Не могу отослать вас к какому – либо универсальному образцу для составления жалобы. Разумнее найти адвоката с опытом в данной области и довериться ему.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Жалоба пишется в свободной форме. Куда (в какую инстанцию), потом от кого (с указанием статьи по которой осужден, суда, каким осужден, даты приговора и места отбывания), потом посередине листа слова КАССАЦИОННАЯ ЖАЛОБА, затем в первом абзаце еще раз каким судом по каким статьям и когда осужден и когда была апелляция (если была) и каково было решение второй инстанции (апелляции). Потом пишете, что с приговором и апелляционным определением не согласны, считаете незаконным и необоснованным по следующим основаниям, и дальше в свободном стиле и без излишеств (то есть только суть). В конце же такие слова: «На основании изложенного, руководствуясь статьями 401.7 — 401.17 УПК РФ, прошу.....». А что просить, это зависит от содержания жалобы. Какие варианты - перечислено в пунктах 2-5 части 1 статьи 401.14 УПК: «1. В результате рассмотрения уголовного дела суд кассационной инстанции вправе: … 2) отменить приговор, определение или постановление суда и все последующие судебные решения и прекратить производство по данному уголовному делу;
3) отменить приговор, определение или постановление суда и все последующие судебные решения и передать уголовное дело на новое судебное рассмотрение либо возвратить дело прокурору;
4) отменить приговор суда апелляционной инстанции и передать уголовное дело на новое апелляционное рассмотрение;
5) отменить решение суда кассационной инстанции и передать уголовное дело на новое кассационное рассмотрение; ….»
31.05.2017

№11427

Спрашивает Дима
(пересмотр приговора, переписка с завпунктом)
Приветствую всех в хенд хелп написал по 73-фз кассацию в ВС рк это коми,ответили новый закон не предполагает новых жалоб, а при говор при прошлых расмотрениях полностью проверен

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. В Федеральном законе от 17 апреля 2017 года № 73-ФЗ нет таких слов «могут быть поданы новые кассационные жалобы». Поэтому с точки зрения мастерства отписки судебные клерки ответили близко к действительности. Но это, конечно, формальное, или даже не формальное, а лукавое и неверное по существу отфутболивание. Закон исключает прямой запрет, имевшийся ранее в статье 401.17 УПК на подачу новых и повторных кассационных жалоб. Также было буквально запрещено принимать к рассмотрению кассационную жалобу, поданную по иным правовым основаниям, то есть аргументированную иначе. Например,в поданной в первый раз жалобе осужденный доказывал непричастность, настаивал на недопустимости доказательств, а теперь подает жалобу, где речь идет только о неоправданно суровом наказании, о чем он раньше не писал. Поэтому, чтобы не сработало главное чиновничье правило бумеранга, не надо писать «новая жалоба», лучше - «жалоба приносится по иным правовым основаниям в соответствии со статьей 401.17 УПК РФ в действующей редакции».
29.05.2017

№11424

Спрашивает Ольга
(пересмотр приговора)
Здравствуйте я уже писала вам но ответа так и не было. Прошу ответить на мой вопрос .Моего мужа осудили ч .5 ст.33,ч 2ст.228 на три года.со штрафом 20000 тысяч,и по ч.3ст228 десять лет,со штрафом 50000 тысяч.В соответствии с ч.3 ст.69 наказание десять лет и шесть месяцев.При назначение подсудимому суд учитывает характер и степень общественной опасности совершенных подсудимым преступлений,относиться к категориям тяжким и особо тяжким,личность подсудимого,который по месту жительства работы характеризуется положительно,ранее не судим,на учете у врача нарколога не состоит,его семейное и материальное положение,а также влияние назначенного наказание на его исправление. Обстоятельства смягчающими наказание подсудимому в соответствии со ст.61,суд признает явку с повинной.Мы прошли все кассационные жалобы везде было отказано,в деле много ошибок.мы на все указывали, а сейчас можно подовать заново жалобы.Как подать на слишком суровое наказание что не применили ст 64 у нас ипотека документы были представлены. И правильно ли суд назначил наказания с явкой повинной.Помогите пожалуйста как лудще составить жалобу,на ошибки больше не указывать которые мы ранее указывали.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Да, теперь можно подать кассационную жалобу по иным основаниям, которая будет приемлемой , если в ней не будут повторяться прежние доводы. Думаю, правильнее всего, не указывая ни на какие ранее уже отвергнутые судебными инстанциями доводы, писать в жалобе только о смягчении наказания, а в качестве иных доводов описать ухудшившееся положение семьи, прежде всего всем понятную историю с ипотекой. Даже если в прежней жалобе это упоминалось, экономическая ситуация в стране сильно изменилась, и положение стало еще более бедственным. Не пишите, что жалоба новая, пишите, что она подается по иным основаниям, в соответствии со статьей 401.17 УПК в редакции Федерального закона от 17 апреля 2017 года № 73-ФЗ. Кассационную жалобу надо в этом случае подавать в первую кассационную инстанцию, то есть в президиум областного или приравненного к нему суда.
26.05.2017

№11420

Спрашивает Р.
(пересмотр приговора, доказательства)
Здравствуйте уважаемые ! Подскажите пожалуйста как быть!
Приговор основан на доказательстве -"протокол получения образцов голоса и речи для сравнительного исследования"которое является производным док-вом фоноскопических экспертиз!
Однако согласно протоколу суд.зас.данный протокол судом не исследован и в прот.суд.зас. не отражен!
Данное нарушение было указано мною в апелляционной и кассационной жалобе в ВС республики Татарстан но осталось без внимания и удовлетворения суда.
Собираюсь писать в ВС РФ ,подскажите является ли данное нарушение УПК безусловным основанием для отмены приговора и направления дела на новое разбирательство в суд первой инстанции? Достаточно ли указать только одно данное нарушение в жалобе дабы иметь возможность написать новую жалобу по иным основаниям?

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. Нет, ни одно нарушение не является безусловным основанием для отмены приговора (разве что самые явные). И, конечно же, только это одно основание недостаточно указать в жалобе. Как показывает практика, только комплекс нарушений (причем серьезных, а не технических ошибок) может привести к удовлетворению жалобы, поэтому мне кажется, что надо указывать их не по одному.
26.05.2017

№11397

Спрашивает Надежда М.
(пересмотр приговора)
Здравствуйте ! Моего сына осудили по ст. 228.1ч.3 на 12 лет строгого. 4.5 года уже отбыл . Прошли все суды включаая ВС.везде отказы никто не хочет видеть нарушения. Дело было сфальсифицировано Операми, которые сейчас находятся в розыске, против них возбуждено уголовное дело, за другое сфальсифицированное уголовное дело.
Сейчас у нас открылось новое обстоятельство, оказывается наш адвокат одновременно был адвокатом у лица, который свидетельствовал против моего сына , и он был осужден по ст. 228.1 на 3года условно. Подскажите является ли это нарушением ? Сын хочет подать жалобу председателю ВС и очень требуется образец как грамотно и правильно составить эту жалобу. Ранее я отправляла экспертизу.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Извините, что не ответили ранее, были майские каникулы, а вопросов очень много.
Поверьте, на стадии обжалования Председателю ВС заключение специалиста не сыграет никакой роли, ведь полномочия Председателя в данном случае - согласиться или не согласиться с постановлением судьи ВС об отказе в передаче жалобы Судебной коллегии.
Поэтому в жалобе, направляемой Председателю, должно быть две части , либо к жалобе собственно председателю приложена копия кассационной жалобы, которую не пропустил судья. Обжаловать председателю следует необоснованность постановления судьи, отсутствие в нем ответом на конкретные поставленные в кассационной жалобе вопросы.
Это предварительный Вам ответ, основной ответ вы получите через несколько дней, когда ответит наш консультант.
17.05.2017

№11396

Спрашивает Божена
(пересмотр приговора)
Здравствуйте. ОПРЕДЕЛЕНИЕ Конституционного Суда РФ от 08.11.2005 n 403-О: Жалоба (представление), принесенная по иным правовым основаниям, не является повторной, а потому может быть подана вновь в ту же надзорную инстанцию. Повторную жалобу по новым основаниям (ст.401.17 УПК РФ) в какую инстанцию нужно подавать? Спасибо.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Определение КС, на которое Вы ссылаетесь, было принято в 2004 году, когда система обжалования приговоров, вступивших в законную силу, была иной. Теперь появилась апелляция, а надзорное обжалование разделено на кассационное и собственно надзорное.
В надзорную инстанцию (Президиум ВС РФ) с жалобой на приговор районного суда пробиться нереально: обжалование в 99, 9 % случаев заканчивается на второй кассационной инстанции. Для приговоров районных судов это - Судебная коллегия по уголовным делам ВС РФ. С 2013 года действовал тотальный запрет на любую новую или повторную жалобу. Жалоба, подаваемая в ту же судебную инстанцию, по тем же или иным доводам, тем же или иным субъектом обжалования возвращалась без рассмотрения, независимо от того, была ли предыдущая жалоба рассмотрена самой кассационной инстанцией, либо судьей этой инстанции принято постановление об отказе в передаче жалобы на рассмотрение по существу судом кассационной инстанции.
Именно этому антиконституционному запрету обжалования такого приговора, когда осужденный с ним не согласен и имеет новое доводы в свою защиту, был недавно положен конец. Теперь законом от 17 апреля 2017 года № 73-ФЗ, вступившим в силу 28 апреля с.г., разрешена подача новых жалоб, то есть таких, которые приносятся тем же или иным лицом — осужденным, прежним адвокатом, новым адвокатом — по иным основаниям. Запрещена только повторная жалоба по тем же основаниям.
Терминология новой редакции статьи 401.17 УПК, как и всей главы 48.1 УПК, не соответствует терминологии определения КС 2004 года, на которое Вы ссылаетесь, но по существу закон приведен в то состояние, на которое указывал КС.
Таким образом новая жалоба отделена от повторной, а значит с новыми аргументами можно идти заново по всем инстанциям.
Для приговоров районного суда, прошедших апелляцию (или не прошедших, это не имеет значения), новая жалоба подается сначала в президиум областного суда (или приравненного к нему). Затем в судебную коллегию ВС РФ, и, наконец, на имя председателя ВС РФ.
17.05.2017

№11365

Спрашивает Сергей
(пересмотр приговора)
Мне, Верховный Суд, согласно ранее закону от 23 июля 2013г № 217-ФЗ ( жалобы до 1 января 2014г не принимать ) отклонил,что истек срок обжалования в Верховный Суд....Прочитал у вас в колонке --26.02.2017-ФОРТОЧКУ ПРИОТКРЫЛИ.....Приблизительно когда выйдет этот закон и могу ли я воспользоваться этим--ВНОВЬ подать жалобу? Мне, видно, специально тянули ( то печать не та, то определения суда нет.....) ну и в результате " Я ОПОЗДАЛ".....МОЖЕТ ЕЩЕ НЕ ВСЕ ПОТЕРЯНО?...С уважением Сергей.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Закон, о котором Вы спрашиваете, вступил в силу 28 апреля с.г. Этот закон в частности создает новую редакцию статьи 401.17 УКПК, снимающую запрет на подачу новой кассационной жалобы «по иным основаниям», то есть основанную не на тех аргументах, которые выдвигались в предыдущей жалобе. Теперь подача новой жалобы возможна. Запрещается только обращение в ту же инстанцию с повторной жалобой, то есть основанной на тех же доводах, что и предыдущая.
Но Вы упоминаете ФЗ от 23 июля 2013 года № 217, которым был введен запрет обжалования приговоров, вступивших в силу до 1 января 2013 года. Так этот закон отменен еще в 2014 году, и с тех пор никаких ограничений обжалования вступивших в законную силу приговоров нет.
30.04.2017

№11363

Спрашивает Светлана
(пересмотр приговора)
Здравствуйте!
Подскажите пожалуйста, как нам поступить правильно? Сын осужден по ч.3 ст.30 п.г ч.4 ст 228 УК РФ, сейчас находится в Мордовии в ИК мы хотим подать кассационную жалобу (апелляция была. срок уменьшили на пол года и теперь это 8 лет и 6 месяцев). Подскажите пожалуйста кассационную жалобу составляет адвокат или сам осужденный, какому адвокату это лучше сделать нам искать адвоката в Мордовии или в Москве( Суд был в Москве). Дело в том,что адвокат ,который защищал сына раньше считал, что можно сделать хуже подав кассационную жалобу, но получается совсем никакой надежды не остается.кроме удо или все-таки попробовать (у него первая судимость, ему 21 год есть маленький ребенок, но несмотря на это суд не применил ни 64 ст. ни 15 ст. при наличии положительных характеристик и содействию при расследовании).
Спасибо заранее за ответ и за вашу работу.
Светлана

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Подавать конституционную жалобу может и адвокат, при наличии ордера (соглашения), или сам осужденный. Искать подходящего адвоката в Мордовии — пустое дело. Тем более, что не факт для подготовки кассационной жалобы адвокату надо будет ехать в Мордовию Наоборот, ему надо изучать уголовное дело, а оно в Москве. Смягчения, в случае Вашего сына, судя по Вашему письму, надо добиваться. Странно, что адвокат, работавший по делу, считал, что можно ухудшить ситуацию подачей кассации. Это не так. Согласно статье 401.6 УПК, поворот к худшему при пересмотре приговоров кассационной инстанции допускается во-первых, в срок, не превышающий 1 года со дня вступления приговора в законную силу ( может быть этот срок у вас еще не прошел), и, во-вторых, «если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия. Наконец, в-третьих, ужесточающее решении кассации может быть принято по представлению прокурора. Это редчайшие случаи. И обычно никогда по 228. Так что адвокат просто не хотел писать жалобу.
30.04.2017

№11361

Спрашивает Светлана
(пересмотр приговора)
Добрый вечер, Лев Семенович! Огромное Вам спасибо, за то, что нашли время все это просмотреть и прочитать, кроме этого еще раз отдельно Вам и всей вашей команде за то дело, что вы делаете для людей! Ещё раз спасибо за всех!
Передала Ваш комментарий родителям и Александру, конечно, он ожидал "чуда", но я ему давно говорила, что это вряд ли будет. Теперь сажусь за изучение практики, еще более углубленно, так как, шансы надо использовать максимально, жалобы не о чем уже были.
Да, еще я забываю, указать на от факт, что прокурор просил назначить срок 9 лет, но судья решил по другому, кажется это в жалобе адвоката звучало.
Еще хотела уточнить следующие моменты, Сашу после года отбывания наказания перевели на облегченный режим, он неоднократно поощрялся дополнительными свиданиями и посылками, кроме того, обучился и получил две специальности, посещает постоянно спортзал, бросил курить, администрация колонии отзывается положительно. Как и каким образом это можно запросить у администрации для предоставления при написании Кассационной жалобы ?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Положительные характеристики, перевод на облегченные условия и другой позитив имеет значение для решений по ходатайству об УДО, замене лишения свободы более мягким видом наказания, перевода в колонию-поселение. В кассационную жалобу это включать моло продуктивно. Хотя мне известны случаи, когда при наличии иных весомых оснований для пересмотра приговора ВС ссылался и на положительные характеристики из колонии. Думаю так: для судьи, предварительно рассматривающего жалобу на предмет пропуска ее в для судебного рассмотрения, характеристики точно не имеют никакого значения. Если же произойдет чудо и жалоба сработает, то есть судья отправит ее для подготовки к рассмотрению в судебном заседании, тогда сам осужденный, который в таком случае будет участвовать в судебном заседании через видеоконференцсвязь, сможет заявить, в частности, и об этих характеристиках. И можно даже будет ему самому попросить у администрации такой документ, направить его в ВС. Раз он положительный, то вряд ли откажут. Тем более, что случаи, когда жалоба прорывается на кассационный уровень, большая редкость, к ним относятся с уважением.
30.04.2017

№11328

Спрашивает Дима К
(пересмотр приговора)
Вопрос по приюдиции меня осудили за сбыт,а друга за хранение одного и того же наркотика только в его приговоре не установлено время место приобретения в моем же приговоре приговоре сочинили,хотя и сослались поиприюдиции на его приговор, я написал ВС РФ,что приговором друга установлено отсутствие события преступления и по моему ,ответили,в кассации рассматривают только нарушения УПК, что скажите?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. В УПК (статья 401.4) прямо говорится, что суд кассационной инстанции рассматривает допущенные судами существенные нарушения норм уголовного и уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела. Если в ответе, поступившем из ВС РФ (а скорее всего это постановление судьи об отказе в передаче дела на рассмотрение ВС)действительно говорится о рассмотрении только нарушений УПК, это неправильно и очень странно. Если можете, пришлите нам этот ответ (фото или скан по электронной почте сайта hand-help-lev@yandex.ru ). Такие доводы однозначно должны быть обжалованы Председателю ВС.
20.04.2017

№11317

Спрашивает Светлана
(пересмотр приговора)
Предыдущий № 10899
Здравствуйте, Лев Семенович!
Спасибо Вам за ответы. Наконец-то я получила судебные акты с печатями, кроме этого адвокат передал мне сами жалобы, которые подавал в апелляцию и кассацию.
Я полностью согласна с Вами, понимаю, что шансов не так и много, но пробовать обязательно надо. Все таки думаю попробовать по квалификации, а смягчение, это само собой разумеется. Адвокат Саши передел мне сфотографированные на телефон материалы дела, конечно не всё, с его слов там 12 томов, но то, что касается Саши не так уж и большое в объеме.
Считаю, что только из этих документов будет ясно, было это эпизодами, или повторяющие друг друга эпизоды. Жду от Вас ответа.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. К сожалению, знакомство с переданными материалами по делу Александра не позволяет мне что-либо добавить по существу к написанному раньше. Единственное основание для обжалования в оставшиеся инстанции - ВС РФ и Председателю ВС - может быть только излишне жесткое и несправедливое наказание. Здесь можно наверное усилить просьбу к проявлению милосердия и снисхождения документальными подтверждениями положения семьи, наличия в ней инвалидов и тп. Осужденный как гражданин Казахстана вправе просит о переводе его для дальнейшего отбывания наказания на родину. Вы об этом не спрашиваете, поэтому не буду писать подробно, если нужны вопросы по этой части - могу ответить.
Если бы позиция осужденного и его адвоката изменилась хотя бы после вступления приговора в законную силу сложно было бы и сейчас во второй кассационной жалобе приводить многочисленные аргументы, подкрепленные судебной практикой о необходимости пересмотра приговора, в том числе признания незаконными многосерийных однотипных эпизодов, которые фиксировались органами и накапливались, вместо того, чтобы пресечь незаконную деятельность после первого оперативного мероприятия. Но это - теория. Кассационная жалоба вашего адвоката, поданная в президиум облсуда, ничем позиционно не отличается от апелляционной, в ней ставится вопрос только о смягчении приговора. Переходить к следующей кассационной жалобе, к оценке доказательств, требовать пересмотр дела по существу просто нет смысла.
Если Александр положительно характеризуется по месту отбывания наказания, имеет поощрения, это так же можно включить в следующую кассационную жалобу. Существует практика, когда ВС РФ указывал как на положительную характеристику личности и на такие обстоятельства.
20.04.2017

№11311

Спрашивает Сергей
(пересмотр приговора)
меня оговорил"друг",что приобрел у меня героин.Когда его арестовали после встречи со мной он написал Явку где оговорил меня в этом в надежде остаться на свободе...Меня оставляют под подпиской(мать 80 лет-инвалид,сам я инвалид 3-ей гр.,жена,малолетний ребенок-сынишке 12 лет).В ходе пред.следствия "друг"на ОЧНОЙ СТАВКЕ говорит ПРАВДУ- наркотик у меня не приобретал,меня оговорил,НАРКОТИК передал закупщику свой,ранее приобретенный утром этого дня у какого-то Юры. Эти же показания он дает и в СУДЕ...Я везде в отказе и мне все равно дают ПЯТЬ лет...Кассации,аппеляции,ВЕРХОВНЫЙ--ВЕЗДЕ НОЛЬ...Сейчас освободился...Как восстановить справедливость?! Уверен,такого дела как у меня ВЫ мало встречали Я вкратце рассказал о сути-ОГОВОРЕ а остальное чисто 37-ой ГОД !!!! Мы с адвокатами насчитали 14 пунктов нарушения статей УПК.ОРД.ОРМ и КОНСТИТУЦИИ РФ. Ну хотя бы то, что "друг"в Явке говорит,что приобрел у меня ТРИ свертки в фольге из под сигарет- ПОРОШКА в сухом виде А передал закупщику уже героин в ЖИДКОМ виде в шприце 1.74куб. .....И еще куча-куча фактов моей КАЗНИ !!!. Жду Вашего совета и ПОМОЩИ !!!... С уважением Сергей.,

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. К сожалению, мы не сможем Вам помочь, совета не дадим. После вступления приговора в силу, у осужденного и его защитника остается не очень много способов на отмену приговора. Это обжалование в Верховный суд РФ и написание жалобы в ЕСПЧ. В Верховный суд Вы обращались и без результата. В ЕСПЧ обращаться сейчас невозможно, так как прошли все сроки на обращение. А уж учитывая тот факт, что Вы освободились по отбытию наказания, вообще сводит все шансы к нулю. Никто не будет заниматься отменой приговора, который не просто вступил в законную силу, но еще и исполнен. Боюсь, что Вам не помочь.
13.04.2017

№11277

Спрашивает Наталья
(пересмотр приговора)
Здравствуйте, подскажите пожалуйста брату дали 4 года и 10 месяцев общего режима по ст.228.1 ч.3 п.п."а", "б"
Обвинительная сторона (прокуратура) просила 5 лет. Скажите есть ли смысл подавать на апелляцию? Не будет хуже? Заранее благодарю!

Спрашивает Наталья
Здравствуйте, мужу дали 3 год ИК общего режима с.228 ч.2 , по делу проходили ещё два человек, те была группа лиц. Сейчас муж в СИЗО, есть время чтоб подать аппеляцию. Скажите пожалуйста стоит ли это делать ? Или могут дать больше срок? Прокурор запрашивал 4. Есть смегчающин обстоятельства беременна жена , и бабушка инвалид которая нуждается в уходе, кроме мужа у неё никого нет. Что можно сделать? И если срок могут увеличить после аппеляции то на сколько ?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. В апелляционной инстанции приговор может быть и ужесточен, но только по представлению прокурора (статья 389.24 УПК).
06.04.2017

№11273

Спрашивает Олеся
(сбыт, пересмотр приговора)
Здравствуйте, Лев Семенович !
Мой брат осужден на 9 лет. Прошли все инстанции, но результата ноль.
В связи с тем, что Президент РФ внес в Госдуму проект, все пытаюсь найти хоть малейшую зацепку для снижения срока. Но я юридически не грамотна, многие вещи не понимаю. Как ни стараюсь, ну не доходит до меня. Поэтому не сочтите мою просьбу за наглость, можно я Вам вышлю приговор, а Вы его посмотрите? С уважением к Вам.

Отвечает завпунктом:
Обращаю внимание читателей, что у нас нет возможности изучать материалы дел и высказывать мнение по всем присылаемым приговорам и жалобам. Мы делаем это выборочно, по возможности.

Здравствуйте.
Ситуация двойственная. Прочитав приговор и апелляционное определение, я в целом увидел, какие моменты при обжаловании должны быть включены, но, прочитав подготовленную Вами кассационную жалобу в ВС РФ, понял, что позиция изменилась. Какую стратегию изберет Ваш брат, решать, конечно, ему.
Не могу согласиться с Вашей оценкой действий адвоката, отстаивавшего позицию противоположную позиции обвиняемого. Конечно, выбор защитника или отказ от него — дело выбора обвиняемого. Но закон ваш адвокат не нарушал. Согласно пункту 3 части 4 статьи 6 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокат не вправе «занимать по делу позицию вопреки воле доверителя, за исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговора доверителя». Очевидно, что позиция Вашего брата изменилась после оглашения приговора. Никто за это ни Вас, ни Вашего брата не осуждает. 9 лет, назначенные судом Вашему брату, это расправный и несправедливый приговор.
Если вы считаете правильным придерживаться позиции, изложенной в подготовленной кассационной жалобе, то написанного Вами вполне достаточно. Хотя я бы не стал ссылаться на вышеприведенную норму закона об адвокатуре, которую Вы приводите только до половины, опустив слова «за исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговора доверителя».
Далеко не факт, что перемена позиции даст какой-нибудь результат. Но решать, повторяю, вам.
Если же придерживаться прежней стратегии, то наиболее важным для кассационного обжалования представляется следующее:
1. Отсутствие умысла на сбыт запрещенных веществ. Признание вещества производным наркотического средства произошло в результате экспертизы. Предвидеть такой результат обвиняемый не мог. То обстоятельство, что он наравне с другими обвиняемыми по делу мог предполагать незаконный характер совершаемых действий и поэтому придерживался конспиративных мер, доказательством умысла на сбыт наркотиков не является. Вполне можно упомянуть статью 238 УК, предусматривающую ответственность за сбыт товаров и продукции, не отвечающих требованиям безопасности. Это тоже преступление, но ответственность за него до 5 лет, а не до 20.
2. Игнорирование заключения специалиста о значимых нарушениях при производстве экспертизы вещества. Суд мотивировал свою позицию тем, что специалист само вещество не исследовал, в отличие от эксперта. При этом суду известно, что исследовать изъятые наркотики специалист не вправе.
Здесь я бы советовал указать на новый закон, принятый Думой в третьем чтении 5 апреля 2017 года, который будет подписан в ближайшие две недели и вступит в силу вскоре после подписания (а подписан будет обязательно, т. к. Президент его и внес). По этому закону обвиняемому и его защитнику «не может быть отказано в приобщении к материалам уголовного дела доказательств, в том числе заключений специалистов, если обстоятельства, об установлении которых они ходатайствуют, имеют значение для данного уголовного дела и подтверждаются этими доказательствами» (дополнение статьи 159 УПК). Так как жалобу вы, наверно, будете подавать, когда этот закон вступит в силу, на его основе надо вновь поднять заключение специалиста и ссылаться на его выводы в кассационной жалобе.
3. Назначенное наказание. В любом случае (будет Ваш брат признавать вину полностью или останется на прежних позициях) назначенные ему 9 лет несоразмерны с наказанием, которое суд определил прочим обвиняемым по делу за аналогичное деяние (Б. и Т. получили по 4 года 6 месяцев). Суд мотивирует это тем, что один из эпизодов, вмененный Вашему брату, связан с принадлежащим ему автомобилем. Очевидно, что этого недостаточно, чтобы наказание было в два раза больше. Нет сомнений, такое наказание связано с тем, что обвиняемый вины полностью не признал. В этой связи надо писать, что непризнание вины отягчающим обстоятельством не является, на что неоднократно указывал ВС РФ. Например, Определение ВС РФ от 26 августа 2010 года по делу Титова.
Думаю, надо особо подчеркнуть циничное утверждение, приведенное в приговоре как объяснение мотивов непризнания обвиняемым вины. По мнению суда «частичное отрицание подсудимым своей вины расценивается судом как способ смягчить ответственность за содеянное». Как будто обвиняемому могло быть неизвестно, какие последствия могут быть в этом случае. Что и произошло.
Если будете обжаловать приговор по существу, то, помимо заключения специалиста, обжаловать надо и в связи с грубыми процессуальными нарушениями.
Судом не были допрошены два ключевых свидетеля — понятые, присутствовавшие при личном досмотре Вашего брата. Суд никак не обосновал их отсутствие — в силу каких непреодолимых обстоятельств они в суд не явились или не были доставлены. Это грубо нарушает статью 281 УПК.
Показания же подсудимого Т., как заинтересованного лица, достаточным доказательством не являются.
06.04.2017

№11271

Спрашивает Дмитрий
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! Будьте добры, ответьте пожалуйста на два вопроса! Заранее Спасибо!
Меня и мою девушку осудили по 228.1 ч5 через ч3 ст30 (1 эпизод), прокурор запросил по 10, мне дали 9,5, ей 9. У обоих явка, активное сотрудничество и изобличение других участников (друг друга, нас двое в группе лиц по предварительному сговору.) Задержали на квартире 4,5 кг синтетических наркотиков.
1) возможно ли переквалифицировать на ч1 ст30.
2) есть ли разница от того, что в ст61 "и" у нас по 3 пункта, и является ли у нас изобличение основанием для ст64.
3) можно ли в апелляционной жалобе приложить, какие-то документы (справки о здоровье родственников, ходатайства от УКОН и т.д)
4) я сирота, основание ли это для статьи 64 "д".
5) у девушки значительно ниже роль, как на это указать.
6) судья не учла материнское прошение от бабушки, можно ли как-то обратить на него прошение в апелляции.
7) может ли быть признана смягчающим статья в военном билете В16 (расстройство личности)
8) есть ли смысл на этой стадии в публичном раскаянии.
9) имеет ли значение, что и прокурор и судья отметили искреннее раскаяние.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Если инстанции кассационного обжалования не пройдены, и оспаривание приговора аргументируется только данными о личности осужденного и о положении его семьи, то конечно, надо использовать даже малейший шанс смягчения наказания. Хотя на все сомнения в справедливости приговора ответ известен — суд применил все смягчающие коэффициенты, т. е. статьи 62 и 66 УК. Ведь санкция части 5 статьи 228.1 (с учетом части 3 статьи 30) — 15 лет.
Я не хочу сказать, что 9 лет это справедливо, и вообще считаю приговор свыше 5 лет по этой категории дел бессмысленно жестоким, несмотря на килограммы. Потому что граммы и миллиграммы, за которые дают те же 9 — 15 — 18 лет, вообще не заслуживают лишения свободы. Но так как жалобу будет рассматривать суд, то с его точки зрения может показаться, что 9 лет это верх милосердия. И что все учтено, и все включено.
По пунктам Ваших вопросов:
1. Возможно ли переквалифицировать с части 3 на часть 1 статьи 30 УК зависит от желания суда согласиться с более правильной (предположительно) квалификацией при внутреннем несогласии с этим (все-таки кг., а не г.). По измененному в 2015 году Постановлению Пленума ВС от 15 июня 2006 года определение «покушения» понимается довольно широко за счет сужения «приготовления»: «Если лицо в целях осуществления умысла на незаконный сбыт ... незаконно приобретает, хранит, перевозит, изготавливает, перерабатывает эти средства, вещества, растения, тем самым совершает действия, направленные на их последующую реализацию и составляющие часть объективной стороны сбыта, однако по не зависящим от него обстоятельствам не передает указанные средства, вещества, растения приобретателю, то такое лицо несет уголовную ответственность за покушение на незаконный сбыт этих средств, веществ, растений» (пункт 13.2).
2, 4. Непонятно что Вы имеете в виду под «тремя пунктами». Что касается статьи 64, то она применяется (что сказано в ней же) при исключительных обстоятельствах. Таковыми «могут быть признаны как отдельные смягчающие обстоятельства, так и совокупность таких обстоятельств».
3. Можно ли в апелляционной жалобе приложить, какие-то документы. Да, можно. Согласно статье 389.6 УПК к апелляционной жалобе могут быть приложены «материалы».
5. Поскольку формально суд назначил девушке меньшее наказание, на этом основании сложно что-то изменить.
6. Я бы не советовал использовать этот довод. У суда может сложиться мнение, что осужденный хочет взять количеством, а не весомостью доводов.
7. Давить на «расстройство личности» теоретически можно, но бессмысленно.
8. На признание вины и раскаяние можно указать в апелляционной жалобе, можно сказать об этом в суде при рассмотрении жалобы, но особенной пользы от этого не будет, если вы не заявлял о том же в первой инстанции. Ведь в апелляции рассматривается жалоба на нарушения закона и прав человека. Но суд первой инстанции ничего не нарушил, если никакого раскаяния не изъявлялось.
9. Но судя по последнему вопросу — раскаяние изъявлялось.
05.04.2017

№11270

Вопрос Виктории
(пересмотр приговора)
В вопросе содержится просьба высказать мнение о подготовленной жалобе.
(Обращаем внимание посетителей сайта, что как правило мы не беремся изучать процессуальные документы, это возможно лишь в порядке исключения).

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Прочитал подготовленную Вами жалобу. Есть несколько соображений и уточнений.
На мой взгляд следует отцентрировать жалобу по тем ключевым позициям, которые , как видно из судебной практике, иногда оказываются действенны. В Вашем деле таких ключевых точки две. Это необоснованность, недоказанность обвинения по статье 210 УК (ОПС), то есть неправильная, завышенная квалификация вмененных действий. И одновременно, недоказанность участия Вашего сына в ОПС, даже если в отношении других лиц суд считает доказанным существование сообщества.
Вторая точка (в самой жалобе выглядит не очень убедительно), надо еще подумать, имеет ли смысл эту тему поднимать — действия в качестве пособника не в сбыте, а в приобретении наркотиков. Конечно, более желанно было бы снять 228.1 и само собой отпала бы 210.
Не буду настаивать, поскольку для уверенных суждений надо знать дело, но как предположение — оставьте целью жалобы только снятие статьи 210. Соответственно, надо пересортировать доказательства, но большинство из них как раз и относятся как раз к надуманности наличия ОПС.
Наверное, если Вы согласитесь, и если апелляция не примет желательного решения,
эти соображения по времени могут пригодиться уже в кассации.
Теперь несколько замечаний.
Статья 82.1 не распространяется на осужденных по частям 2 и 3 статьи 228 и статье 228.1.
Поэтому ссылка на игнорирование судом этой нормы неверна.
Что касается применения к обвиняемому Постановления № 1002, здесь можно ставить вопрос только если вещество изъято в жидком виде (это касается в основном дезоморфина). Насколько я понимаю, в данном деле фигурирует только героин в сухом виде. Довод о неправильном определении размера ненужный, (потому что после принятия Конституционным судом Определения по жалобе на неприменение новых размеров по делам о деяниях, совершеннм до 1 января 2013 года обратная сила Постановления № 1002 судами не признается.)
Перечисленные Вами нарушения председательствующим порядка ведения заседания советую исключить, такого рода никогда не служат основаниями для отмены приговора.
В остальном все доводы существенные, жалоба написана понятно.
05.04.2017

№11211

Спрашивает Жанна
(пересмотр приговора)
Здравствуйте!Сразу же хочу,поблагодарить вас,за вашу поистине огромнейшею работу!Подобного сайта,во всём \\\"пространстве\\\"интернета не было и на данный момент нет!У меня к вам вопрос следующий:мой муж был признан виновным в 2016 г. в совершении преступлений,предусмотренных ч.3 ст.30-п\\\"б\\\" ч.2 ст.228.1 УК РФ(в редакции Федерального закона от 08.12.2003 г.№162-ФЗ),ч.2.ст.228 УК РФ.
На основании ч.3 ст.69 УК РФ,по совокупности преступлений,путём частичного сложения наказаний, был назначен срок 5(пять)лет лишения свободы,колонии строго режима.Вопрос такой: первое преступление было совершено в 2008 г. вторая ст. в 2015 г. Есть ли \\\"смысл\\\", нам подать ходатайство о переквалификации первой ст.на тяжкую,применив ст.15 ч.4 (т.к. оно было совершенно до 2012 г.) и какие обстоятельства для этого необходимы? В суде были применены смягчающие обстоятельства,отягчающих обстоятельств в деле нет. Положительные характеристики, имеет несовершеннолетнего ребёнка,судим первый раз. Муж в колонии работает,имеет поощрение,благодарность,взысканий нет. Заранее благодарю за ответ.Большой поклон вам,за вашу работу!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Спасибо за добрые слова.
По-видимому, Вы имеете в виду часть 6 статьи 15 УК, в соответствие с которой может быть изменена категория преступления. Условием для этого является назначение осужденному за особо тяжкое преступление не свыше 7 лет лишения свободы. Требуется также наличие смягчающих и отсутствие отягчающих. Все это в вашем случае имеется. Думаю, добиваться этого правильно. Причем разными путями. Дело в том, что применение части 6 статьи 15 относится скорее к существу дела, то есть к пересмотру приговора, чем к исполнению наказания. Поэтому более правильным представляется подача кассационной жалобы в ту инстанцию, в которую вы еще не обращались. Рекомендую обжаловать приговор по одной единственной позиции — неприменение части 6 статьи 15. Здесь важно и то, заявлялось ли в суде 1 инстанции ходатайство о применении этой нормы, и если заявлялось, каковы мотивы отказа. Их и надо обжаловать.
25.03.2017

№11210

Спрашивает Елена
(пересмотр приговора)
Здравствуйте. Моя дочь 1997г осуждена по ст.228.1 ч.1 и приговорена к 1,6 годам общего режима. Она сорвала куст конопли и передала его парню безвозмездно. По её показаниям он ей нравился и она сорвала и принесла ему по его просьбе. По показаниям этого парня он не просил её, она сама угостила его. Вес 0, 86 г. Этот парень наркоман, но на тот момент дочь этого не знала. Сама она не употребляла и по экспертизам чистая. Она написала явку с повинной, после того, как парня взяли. С июня по ноябрь находилась на свободе. Характеристики хорошие, за это время нигде замечана не была, поступила в мединститут. В ноябре суд, который был в особом порядке, её осудил. Аппеляция и кассация ничего не изменили. Вот сейчас хотим подать на верховный суд. Подскажите, какие шансы у нас и что нужно учесть в жалобе. И стоит делать уклон, на то что она воспитывается в многодетной приёмной семье, где она единственная совершенно- летняя помощница, а 6 детей несовершеннолетние и к тому же 3 из них инвалиды. Заранее спасибо. Очень жду ваш ответ. Каждый день её нахождения там - рана на сердце.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Обращаться в Верховный Суд, конечно, надо, но только правильно определив содержание жалобы. Судя по фабуле, и так как дело рассмотрено в особом порядке, предполагаю, что нужно ограничиться двумя пунктами. Первое. Хотя ВС РФ понимает под сбытом, в том числе, и дарение наркотиков (что в некоторых случаях оправдано), имеет смысл в жалобе ставить вопрос о признании совершенного деяния малозначительным, в смысле части 2 статьи 14 УК: «Не является преступлением действие (бездействие), хотя формально и содержащее признаки какого-либо деяния, предусмотренного настоящим Кодексом, но в силу малозначительности не представляющее общественной опасности». В пользу такого подхода — и данные о личности Вашей дочери, и то что совершенное ею был скорее символический жест, чем умышленный сбыт наркотиков. Что (если это так) никаких криминальных контактов у нее не было, и, что самое существенное, сбыт в форме дарения был совершен в отношении человека, употребляющего наркотики. Почему важно сделать акцент на последнем? Дарение наркотиков приравнено к сбыту из-за того, что это распространенный способ вовлечения подростков, приобщения их к связанной с наркотиками контр-культуре. В данном же случае ничего подобного не было. Факт полного признания вины не препятствует такой постановке вопроса. Ведь Ваша дочь не отрицает самого факта и раскаивается в содеянном.
Во-вторых — доказательства, характеризующие личность. Здесь желательно показать документально положительный (положительные характеристики, ходатайства с места работы, учебы и т.п.) образ осужденной. К этому надо приложить и все, опять таки документально подтвержденные сведения о положении семьи (желательно не просто ксерокопии, а документы (или их копии) официально заверенные синей печатью).
24.03.2017

№11202

Спрашивает Андрей
(пересмотр приговора)
Добрый день, подскажите пожалуйста, что можно сделать в моей ситуации. Был осужден за сбыт наркотиков, при этом, приговор был основан на придуманных прокурором доказательствах. В у.д. более 50 нарушений в том числе конституции РФ, не имеется ни одного допустимого доказательства. Прошел все инстанции, везде отказ, при этом все они, как и суд первой инстанции, ссылаются на доказательства, которых просто не существует в деле. Из 50 ссылок на нарушение закона, суды всех инстанций отвечали максимум на 3, что также является нарушение постановления конституционного суда. Сроки подачи в еспч пропустил.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Если все инстанции пройдены (включая председателя ВС РФ), и в подававшихся жалобах Вы писали о всех 50 нарушениях, на сегодняшний день обращаться более некуда. Действующая редакция статьи 401.17 УПК запрещает подачу повторной или новой кассационной жалобы по тем же или иным основаниям, теми же или иными лицами. Но в Думе готовится ко второму чтению проект внесенного президентом закона, который отменит запрет на подачу жалобы по иным правовым основаниям. Значит когда закон вступит в силу (думаю, в начале лета), новая жалоба не может быть отклонена как повторная, если она содержит новые доводы и подана другим лицом. Даже если новых доводов у Вас нет, можно поступить так: отобрать из 50-ти пять наиболее существенных нарушений и подать жалобу только по ним, не упоминая прочих 45, и лучше через адвоката. Это будет жалоба, поданная иным лицом и иначе обоснованная. Но это — на перспективу. Думаю, закон будет принят.
21.03.2017

№11154

Спрашивает Евгений
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! осудили по 228.1 ч1.и 228 На 4 года. Приписали то что якобы было 1.5 года назад. При этом заставили писать явки и особый порядок, обещая условный срок, и убеждая, что нет смысла в частном адвокате. Ранее не судим и не привлекался. Маленький ребенок, постоянная работа, положительные характеристики. Доказательств так таковых нет. Подбросили 18г марихуаны, с этим взяли. Заставили написать что это было сорвано 1.5 года назад без цели сбыта. Но при этом написали что именно эту марихуану продал 2 раза по 0.8г одному и тому же человеку, который в последствии подбросил и сдал. Есть шанс что то сделать с особым порядком? И что вообще можно сделать?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Приговор, постановленный в особом порядке, не может быть обжалован по основанию несоответствия выводов суда фактическим обстоятельствам дела в апелляционной инстанции (статья 317 УПК). После же вступления приговора в законную силу, приговор может быть обжалован по любым основаниям.
07.03.2017

№11140

Спрашивает Олеся
(пересмотр приговора)
Добрый день! В связи с тем, что Президент РФ внес в Госдуму проект федерального закона «О внесении изменений в Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации» хочется подготовиться заранее в написании новой жалобы. Потому возник вопрос. На какие нарушения Верховный суд обращает внимание, тем самым сокращая срок наказания? Дела по ст. 228.1 практически все идентичны, поэтому думаю ответ будет полезен всем. С уважением к Вам.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Мы стараемся следить за практикой ВС. См. в колонке руководителя аналитические материалы за 2016 год от: 22 января, 30 января , 16 сентября. А также обновления судебной практики на главной странице в новостях сайта за 06.02.2017, 21.01.2016 и более ранние. Все они актуальны.
07.03.2017

№11130

Спрашивает Дарья
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! Подскажите такой вопрос.... Мужу дали 5,6 лет. У нас ребенок, статью 64 применили. Он сидит уже год. Сейчас я беременна вторым... Не работаю ( официально). Аппеляцию в Мосгорсуде подавали - без изменений.... Сейчас будет писать кассационную жалобу... Есть ли надежда, что при составлении жалобы, если указать, что будет еще ребенок, снизят срок? И как повлиять,или правильно написать?
Осужден 15.12.2015. статьи 30(часть не помню), 228.1 ч3 б и 228 ч1. Находится в колонии строгого режима в Мордовии.
С уважением, Дарья.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Конечно, надо подавать кассационную жалобу в президиум Мосгорсуда, и не только указать на беременность, но и приложить заверенные копии подтверждающих медицинских документов. Шансы на что-то хорошее в этом государстве всегда не велики, но подавать надо. При этом советую не упоминать в жалобе больше ни о чем, какие бы ни были еще мотивы. Все прочее что было известно суду при вынесении приговора уже учтено — статья 64, а это обстоятельство на тот момент учтено быть не могло.
06.03.2017

№11121

Спрашивает Ирина
(пересмотр приговора)
Добрый день! Такая ситуация, вынесли приговор по ч.3 ст. 30 п. "г" ч.4 ст.228.1 к 8 годам лишения свободы. Обвинительный приговор основан в большей степени на признательных показаниях, которые даны под давлением - "уговорили" признавать свою вину, мотивируя это тем что это смягчит наказание и будет условный срок. В деле очень много ошибок, несостыковок, нарушений и недопустимых доказательств. Мы подали апелляцию. Скажите, если мы при рассмотрении дела судом апелляционной инстанции откажемся от признания и расскажем как было на самом деле, докажем что признание и явка с повинной даны под давлением, есть ли шанс, что оправдают?

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. Практически нет шансов, увы. Дело в том, что российская судебная практика такова, что признательные показания, особенно если они даны в присутствии адвоката, практически неоспоримы и ничего с ними сделать нельзя. Да, Вы можете от них отказаться, но суд все-равно имеет право на них сослаться, и основать приговор именно на их основе. К сожалению, закон и судебная практика сейчас такие — получив признательные показания, следователю можно делать только техническую работу по оформлению документов уголовного дела, обвинительный приговор практически уже в кармане
02.03.2017

№11112

Спрашивает Марат
(контрабанда, пересмотр приговора)
Добрый день!
Я осужден по ст. 229.1 ч.3 и ст. 228 ч.2. Вину не признал - что и отражено в приговоре. Прокурор просил 10,5 лет строгого режима. В итоге дали 7,5 лет условно с испытательным сроком в 5 лет. Снялся с учета в УИИ через 2,5 года через суд, на данный момент судимость погашена. Со стороны защиты было реально больше доводов в пользу моей невиновности. Стоит ли сейчас обжаловать приговор? Есть ли реальная возможность добиться оправдания в моем случае? Или не стоит ничего предпринимать? Насколько я знаю, сейчас можно обжаловать приговор в любой момент времени - ограничений нет.
P.S. Также на руках есть судебное решение, в котором я добился, чтобы меня сняли с профилактического наблюдения в наркологии, удалили все данные из базы данных, уничтожили мед. карту - ни разу в жизни не употреблял наркотики.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Приговор прочитал. Считаю, что для обжалования есть достаточные основания. То что апелляционная инстанция пропущена, значения не имеет.
Основной аргумент, который уничтожает приговор под корень, если кассационная инстанция найдет в себе силы признать очевидную правовую несостоятельность этого судебного акта: приобретенное вещество не являлось наркотиком на момент его так называемой «контрабанды». Назначенное Вам условное осуждение по столь тяжкому обвинению показывает, что судья тоже понимала, что судить не за что. Однако, даже самая мотивированная жалоба не всегда находит понимание.
Полагаю, что с правовой точки зрения само наличие в перечне наркотиков по десяткам позиций понятия «производные» неприемлемо, так как по сути приводит к уголовной ответственности за оборот неопределенного круга веществ. Поэтому любой приговор по производным в правовом смысле не состоятелен, как вынесенный до 19 ноября 2012 года (когда было принято Постановление Правительства № 1178, содержащее определение производных), так и после этой даты и по сей день, так как определение производных, по мнению специалистов, научно не состоятельно. Но коль скоро неоднократные попытки оспорить в Верховном Суде данное Постановление не увенчались успехом, подавать жалобу на этом основании бесперспективно.
Еще более сильным доводом по такому делу о производных, как Ваше, является привлечение к ответственности за производные до принятия Постановления № 1178, исключительно на основании инструктивных писем ФСКН и других ведомств — незаконно. Письма ФСКН не являются нормативными правовыми актами и не могут устанавливать уголовную ответственность. Бланкетная статья УК означает, что запрещенные, изъятые из свободного оборота объекты определяются подзаконным нормативно-правовым актом, каковым письмо ФСКН не является. Как Вы понимаете, в период между 6 октября 2011 года, когда Постановлением № 822 в перечень наркотиков внесли многочисленные производные, и 19 ноября 2012 года, когда дано было определение производных, осуждены были за эти вещества тысячи человек. И доказать неконституционность и противоречие УК таких приговоров также пока не удалось.
Поэтому рекомендую наступить себе на горло и эти аргументы, при всей их очевидности, не использовать.
На чем же основывать жалобу? Теперь вкратце по пунктам:
1. Условиями уголовной ответственности за контрабанду наркотиков являются осведомленность о том, что перемещаемый объект запрещен в свободном обороте в РФ и наличие умысла на его контрабанду. Ни того, ни другого в данном деле нет и не доказано. Напротив, как следует из приговора (стр. 16), эксперт, проводивший экспертизу вещества, признал, что вещество, заказанное обвиняемым, «не упоминается ни в каких химических библиотеках», а на сайте, где был сделан заказ, «отсутствует формула указанного вещества, соответственно наименование реализуемых ими веществ, они могу присваивать им самостоятельно». Судом не выяснено, являются ли вещества LD-25, которое было Вами заказано, и 2C-C-NBOMe, которое было получено, сходными по составу. Судом не опровергнуто Ваше утверждение, что о наличии в заказанном препарате наркотических средств Вам не было известно, и что препарат был заказан как сексуальный стимулятор. Не выяснено судом и наличие медицинских показаний, связанных с половой функцией. Главное же, проигнорирован самый значимый для правильного разрешения дела вопрос: имел ли обвиняемый возможность получения информации о том, что данное вещество является аналогом наркотического средства, и каким образом он мог это проверить. Об отсутствии умысла говорит и тот факт, что обвиняемым неоднократно уточнялась у продавца легальность препарата. Суд пришел к странному выводу, что отнесение вещества ЛД-25 к наркотикам должно было быть Вам понятным, поскольку его название похоже на ЛСД.
2. В приговоре неоднократно указывается, что 2C-C-NBOMe является производным наркотического средства 2,5диметоксифенэтиламин. К такому выводу пришла экспертиза вещества, при этом не указывается, на каком основании, эксперты пришли к данному выводу. Более того, в показаниях эксперта делаются юридические выводы, дается толкование примечания к Списку I, что не входит в компетенцию эксперта. Вообще в жалобе надо подробно изложить все сомнительные места, касающиеся экспертизы. Надо также подчеркнуть, что отсутствие в приговоре указания на какой юридической основе определяется отнесение веществ к производным, связано с тем что такой основы не было. Инструктивные письма юридически недостаточны (впрочем последнее на Ваше усмотрение, почему — см.выше).
3. Хотя последнее несоответствие имеет тотальный характер, считаю, что имеет смысл использовать это в жалобе. Суд признал достоверными показания, данные Вами на предварительном следствии. И отверг показания данные на судебном заседании, усмотрев в них попытку уйти от ответственности. Единственным аргументом в пользу предпочтения досудебных показаний судебным служит, по приговору, то что первые даны в соответствии с законом, в присутствии адвоката. Это странная логика. Показания в суде также получены в соответствии с законом.
Сказанным выше содержание жалобы, наверное, не исчерпывается. Но раздувать ее сильно не советую. Нарушений можно нарыть мешок, но надо ограничиваться существенными и перспективными.
27.02.2017

№11106

Спрашивает Наталья К
(переписка с завпунктом, пересмотр приговора)
Здравствуйте. На съезде судей в декабре 2016 года было принято постановление чтобы кассацию рассматривали в другом регионе. Попадаем мы под это постановление если кассационный суд нашей области нам отказал. И когда это постановление будет принято. Спасибо

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Постановления съезда судей представляют собой лишь декларацию о намерениях. Такие обсуждения очень важны, но остаются лишь теоретическими дебатами, если следствием их не становится новый закон. Предложение, думаю, разумное. Не исключено что оно будет когда-нибудь воплощено в жизнь. Но для этого надо изменить Федеральный конституционный закон «О судебной системе Российской Федерации», Федеральный закон «О статусе судей в Российской Федерации» и, возможно, еще несколько законов. Пока не существует даже таких законопроектов.
27.02.2017

№11102

Спрашивает Алина
(пересмотр приговора)
Подскажите пожалуйста, ожидаются какие либо поправки или амнистия для осужденных по статье 228.1, а также для осужденных инвалидов 2 группы.
Заранее спасибо!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Поправок в статью 228.1 на горизонте не наблюдается, хотя таковые, конечно, нужны — и по статье 228, и по 228.1. ФСКН упразднено, теперь палки в колеса вставляет МВД, чувствуя свою преемственность.
На амнистию же надеяться не стоит. Последняя нормальная амнистия была лет 15 назад. Принимавшиеся после скорее похожи на издевательство над заключенными.
Сидящие по статье 228.1 под амнистию вообще не попадали, никогда. А инвалиды II группы — в зависимости от статьи, по 228.1 — нет.
27.02.2017

№11082

Спрашивает Эдуард
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! В 2014 г. осужден в г. Владикавказ за сбыт ч.4 ст .228-1 .. в деле находилась видеозапись проверочной закупки. Суд по ходатайству в проведении экспертизы на предмет монтажа отказал .. В настоящее время по видеозаписи проведено исследование центра независимых экспертиз, установлен факт монтажа . По данному факту было направлено заявление с следственный комитет для установления и привлечения к ответственности лиц причастных к фальсификации материалов уголовного дела.... Заявление находится на стадии рассмотрения. Так же на стадии рассмотрения находится мое обращение в прокуратуру РФ, в котором прошу произвести запрос в МВД на их сотрудников которое являлись понятыми при оформлении ОРМ, (прокуратура республики отказала в аналогичном обращении ).... В прокуратуру республики с заявлением по вновь открывшимся еще не обращался (по отзывам бесполезно ,прокуратура не работает ).. По делу осталась одна инстанция председатель верховного суда РФ... Подскажите что делать??? Обжаловать приговор с приложением экспертизы председателю ВС РФ, или пробиваться через прокуратуру (может начнут работать и выйдут с представлением в суд )... ???

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. Имейте в виду, что я транслирую Вам исключительное свое мнение, которое может не совпадать с мнением других адвокатов. Я считаю, что работать через прокуратуру просто бесполезно, по разным причинам, которых много. Это и отсутствие у прокурорских желания, и неоднозначность полномочий, и тд. Поэтому своим клиентам я советую идти только в суд.
24.02.2017

№11066

Спрашивает Евгения
(особый порядок, пересмотр приговора)
Добрый день!
помогите, пожалуйста, с ответами на следующие вопросы.
Сын осужден по ч. 1 ст. 228 и ч. 1 ст. 228.1 через ст 30 ч 3 УК РФ на 3 года 10 месяцев с применением ч. 2 ст. 64.
Дело рассматривалось с применением особого порядка. Полное признание вины, раскаяние.
В апелляционном порядке не обжаловали, побоялись, что пересмотрят с увеличением срока.
Сейчас прошел 1 год и 7 мес после приговора, хотим подать касационную жалобу на смягчение приговора.
Слышала, что после года пересмотреть с увеличением уже не могут, так ли это?
Жалобу хотим подать на снижение срока наказания. Как считаете, каковы наши шансы на успех?
В нашем случае при определении срока наказания не была использована ч. 1 ст. 62
(следователь написала, что не находит для этого оснований, хотя адвокат заявлял об этом в ходатайстве, судья не сочла нужным учесть это),
хотя, на мой взгляд, было активное способствование раскрытию, сын подробно сообщил координаты места где приобретал наркотик и рассказал каким образом все происходило.
Адвокат в ходе следствия хотел использовать это для заключения досудебного соглашения, но в заключении его нам было отказано.
Важный момент - у меня осталось фото отказа в заключении досудебного соглашения, но сейчас после фотографирования всех материалов сшитого дела - этого отказа в деле не оказалось. Можно ли это как-то использовать?
Что для суда является документальным подтверждением активного способствования раскрытию и расследованию преступления?
Сообщите, пожалуйста, насколько необходимо участие адвоката в судебном заседании при кассационном обжалованиии?
Это участие адвоката как-то влияет на исход дела?
Достаточно ли просто составить жалобу с помощью адвоката и подать ее самостоятельно?
Спасибо!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Каковы бы ни были шансы на успех, ухудшения положения осужденного в кассационной инстанции быть не может. Согласно статье 401.6 УПК пересмотр в кассационном порядке приговора по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления их в законную силу, и то если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия. В вашем же случае, во-первых, прошло больше года, во-вторых, о фундаментальных нарушениях речь не идет. Так что кассационную жалобу подавать можно безбоязненно.
Перечисленные Вами обстоятельства — содействие правоохранительным органам и т. п. суд кассационной инстанции наверняка признает уже учтенными в приговоре, т. к. наказание назначено ниже низшего.
Отсутствие в материалах уголовного дела отказа прокурора в заключении досудебного соглашения имело смысл оспаривать в суде первой инстанции, если бы дело слушалось в общем порядке, а не в особом. Сейчас смысла поднимать эту тему нет. Ничего не даст.
Что является подтверждением содействия в раскрытии преступлений? Формализованных требований здесь нет. Это может быть любое официальное письмо органа ОРД в суд соответствующего содержания или показания свидетелей — сотрудников данного органа в суде.
Для написания кассационной жалобы адвокат был бы не лишним. Но говорить и заключать соглашение на осуществление защиты в суде кассационной инстанции преждевременно. Подавляющее большинство кассационных жалоб не проходит сквозь сито предварительного рассмотрения жалобы судьей кассационной инстанции. Пробиться туда очень сложно. Откажет президиум облсуда, следующая инстанция — ВС РФ. А затем Председатель ВС РФ.
В жалобе, по моему мнению, надо сосредоточиться на одном — смягчении наказания из гуманных соображений, исходя из характеризующих личность доказательств и сведений о положении его семьи.
20.02.2017

№11022

Спрашивает Виктор
(пересмотр приговора)
Адвокат подал надзорную жалобу в ВС РФ. Может ли осужденный подать жалобу в ту же инстанцию. Не будет ли это повтором. Ст.413 УПК РФ не определяет кто может подавать жалобы. Там прописано " осужденный и защитник" а не "осужденный или защитник. С доводами нанятого адвоката я не был согласен. Есть ли у меня "своя" попытка ?. Спасибо

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. К сожалению статья 401.17 УПК весьма зверская. Она запрещает повторное обжалование в ту же инстанцию тем же или иным лицом, по тем же или иным основаниям. Полагаю, что Вы спрашиваете не о надзорной, а о кассационной жалобе (которая ранее, до 2013 года, называлась надзорной).
15.02.2017

№11021

Спрашивает Сергей
(пересмотр приговора: апелляция)
здравстуйте уважаемые юристы! помогите пожалуйста,просто не знаю к кому еще обратиться,постараюсь как можно ближе к сути передать проблему.
я осужден 28.11.16 к 13годам л.с.строгого. по стт 228ч.2, 228.1ч4 п а,г, 228.1 ч.5 все статьи через ч.3 ст30.
жестко обманут своим адвокатом,который говорил что получу максимум 8-9лет. типо он договорился....
сам я наркозависем но на учетах не состою, общался с неустановленым лицом в онлайн месенджере, он продавец наркотиков синтетики,дал его контакт мой знакомый.я общался с ним обещая ему что буду сбывать,но по факту ничего не делал,лишь выманивал себе периодически деньги на карту пользуясь доверием ко мне(не знаю почему). один раз я забрал закладку с марками и хранил у себя дома,так как он сказал мне что будет еще одна большая закладка и это надо будет все отдать человеку который приедет ко мне и заберет.так же попросил купитьвесы,пакеты,изоленту, я купил и все хранил дома. когда он сказал что едет курьер и везет большую закладку солей которую я должен буду забрать,я попросил для себя прислать мне 5г героина,он согласился. через пару дней он прислал мне адрес где лежал мой героин,я пошел со своей девушкой забирать и был задержан.оказалось что на вокзале задержали курьера со всеми веществами и он участвует в опер.эксперименте.
дальше начинается жесточайший пресс со стороны оперов и т.д...девушка везет их домой с обыском где находят марки и весы...а когда я отписал неустановленому лицу что я забрал героин, уже соьрудничая с операми под их контролем, мне продавец прислал адрес большой закладки( так же присланый ему сотрудниками в ходе эксперимента от лица курьера).в итоге заставляют дать признательные путем давления на меня и девушку, она становится свидеелем обвинения.понятые в один голос на суде говорят что я сказал что марки для розничного сбыта были...еще изъят блокнот в котором я писал коэициенты и ставки у букмейкеров,а на суде представели как бухгалтерия при розничном сбыте.изъята карта и ноутбук...
в итоге суд, обвинение построено на признательных моих и "натянутых" на них эту запись в блокноте и показания свидетелей.то есть ни одного факта сбыта не доказано,никаких разработок и закупок,ни видео ни аудио....из смягчающих-явка с повинной,сотрудничество, и ходатайство о досудебном которое отказал прокуратура....
на суде говорил все как есть,что хранил,что брал деньги у прлдавца но не сбывал и не думал. а в итоге курьер в подельниках у меня и три эпизода описаных выше статьями. адвокат на суде молчал,я тоже не достаточно юридически подкован,поэтому не смог донести правду до судьи,которая не особо и слушала меня. не рассмотрели док-ва такие как блокнот и запись в телефоне,напрениях прокурор запросил 13 и дали. учитывая что это краснодарскийкрай не знаю что и делать теперь... надо писать апелляцию а я не знаю какие нарушения и искать,что писать,как защищаться и доказывать свою позицию и строить защиту.
помогите пожалуйста.спасибо

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.Прочитал приговор. Обозначаю здесь несколько моментов, которые, возможно, окажутся полезными при составлении апелляционной жалобы. Наверняка есть и другие доводы, поэтому излагаю не в виде жалобы, а в виде фрагментов, которые можно использовать в жалобе дословно.
1. Как видно из приговора, признательные показания после задержания давались в состоянии наркотического опьянения. ВС РФ неоднократно указывал, что допрос в состоянии опьянения недопустим.
Так например, Кассационным определением Судебной коллегии по уголовным делам ВС РФ от 11 мая 2006 года по жалобе П (дело № 5-о06-39), показания лиц, находившихся в момент допроса в состоянии алкогольного опьянения рассматриваются как недопустимые.
Или в Определении Верховного Суда РФ от 11 апреля 2003 года по делу Шадрина указывается, что показания, данные свидетелем в состоянии наркотического опьянения, ставят под сомнение полученные при допросе доказательства.
2. Одно из вмененных деяний квалифицировано явно неправильно как покушение на совершение преступления. Это эпизод от 6 мая 2015 года около 23 часов 26 минут, когда, как сказано в приговоре, обвиняемый «получил сообщение от неустановленного лица, зарегистрированного в программе «В...» под логином «....», однако забрать наркотические средства не смог, так как уже был задержан сотрудниками полиции. Покушением, согласно статье 30 УК, признаются умышленные действия, непосредственно направленные на совершение преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам. Действия, вмененные по этому эпизоду, должны квалифицироваться как приготовление к преступлению. Приготовлением к преступлению «приискание, изготовление или приспособление лицом средств или орудий совершения преступления, приискание соучастников преступления, сговор на совершение преступления или иное умышленное создание условий для совершения преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по независящем от этого лица обстоятельствам». Таким образом , данные действия подлежат переквалификации на часть 1 статьи 30 УК.
3. В основу приговора положены показания свидетелей, являющихся сотрудниками полиции (в том числе начальник ОУР, замначальника ЛОП, оперуполномоченные и др.). Суд утверждает, что указанные лица являются «незаинтересованными, дают последовательные подробные показания.». Однако, очевидно, что сотрудники полиции заинтересованы в улучшении показателей своей служебной деятельности. Именно в силу их заинтересованности законодатель запретил привлекать сотрудников ОВД в качестве понятых.
4. Показания понятых явно переписаны из обвинительного заключения и следовательно должны быть признаны фальсифицированными, в том числе по причине их недостоверности. Невозможно, что бы два понятых на протяжении года дословно помнили предъявленные им при проведении обыска тексты смс-сообщений. (Здесь надо посмотреть, что говорили эти свидетели (понятые) по протоколу судебного заседания).
Еще несколько соображений, не по букве, а по мысли:
Доказательства, на которые ссылается суд в приговоре, изложены в том же порядке, что и в обвинительном заключении, часть приговора исполнена путем копирования обвинительного заключения, в приведенных в приговоре показаниях свидетелей и доказательствах … имеются одни и те же орфографические ошибки, что и в обвинительном заключении. Содержание показаний свидетелей, приведенных в приговоре, не совпадает с их показаниями, данными в судебном заседании, но совпадает с их содержанием, изложенным в обвинительном заключении.
Поясню написанное в п.5.Этот аргумент, представляющийся мне достаточно важным, взят из постановления Президиума Ростовского областного суда от 1 декабря 2016 года № 44-у-292 по делу П.Д. Приговор по этому делу был отменен в том числе и по данному основанию. Вы используйте его в той мере, в какой он подходит к Вашему случаю. Тем более Вы уже и так видите, это видно из текста приговора, что он «скопирован с дискеты следователя»
Надо также смотреть на протокол, что говорила свидетель К..
Из приговора не видно, как сложилась судьба лица с ником «....»: было ли выявлено это лицо (или лица), возбуждено ли в их отношении уголовное дело, ли оно было выделено из данного дела в отдельное производство. Складывается впечатление, что эти лица так и остались «неустановленными». Тогда об этом надо писать в жалобе.
И обязательно включите в жалобу обоснованные возражения по поводу цифр в блокноте. Это важный довод.
br>Опирайтесь в аргументации жалобы и на следующую позицию ВС: «В силу принципа презумпции невиновности обвинительный приговор не может быть основан на предположениях, а все неустранимые сомнения в доказанности обвинения, в том числе отдельных его составляющих (формы вины, степени и характера участия в совершении преступления, смягчающих и отягчающих наказание обстоятельств и т.д.), толкуются в пользу подсудимого. Признание подсудимым своей вины, если оно не подтверждено совокупностью других собранных по делу доказательств, не может служить основанием для постановления обвинительного приговора».(Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 29.11.2016 N 55 "О судебном приговоре").
В любом случае, признаете Вы вину полностью, частично или вообще не признаете, следует ставить вопрос о неоправданно жестком наказании и просить снизить срок лишения свободы даже в случае, если аргументы Вашей жалобы по существу обвинения не будут приняты судом.

Спрашивает Сергей
Добрый вечер Лев. Да,получил,спасибо большое,помогут обязательно. Сегодня сяду за черновик. Лев,скажите,вот напишу я жалобу без ссылки на протоколы, но в дальнейшем при разбирательстве могу же я ссылаться устно? Или как это лучше сделать,написать дополнение может к жалобе,когда будут протоколы на руках? Просто в приговоре очень скудно описаны показания и мои и Ковырзиной,хотя она говорила все как надо,все как было....это меняет многое...
В приговоре ни слова о моих хронических заболеваниях(в деле есть справки), не слова о домудебном соглашении правда отклоненном,но по причине недороботки оперов,ведь информации я выдал много им...
Лев,и еще,посоветуйте,все таки просить суд отменить приговор или снизить срок в жалобе.
И, кстати,вышел же пленум вс "о приговорах", и как раз на следущий день после прочозглашения моего.как это использовать? Ведь там четко прописано рекомендации судьям про приговоры.
Подскажите.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Конечно, можно и нужно подать дополнения к апелляционной жалобе, впрочем, не затягивая. При этом укажите в дополнениях к жалобе, что не включили эти аргументы в основной текст по причине задержки с получением протокола судебного заседания. Обязательно укажите в жалобе о сокрытии судом информации о состоянии Вашего здоровья. Что касается отклонения прокуратурой досудебного соглашения, то, я думаю, упоминать об этом в жалобе смысла нет, так как юридически это ничего не меняет, суд правильно в данном случае не ссылался на эти обстоятельства. Однако упомянуть об этом в судебной коллегии при рассмотрении апелляционной жалобы можно и нужно. Два важных момента: не перегружайте жалобу малозначительными или труднодоказуемыми замечаниями. И второе: все, чем можно дополнить материалы дела, надо приобщать до рассмотрения жалобы судебной коллегии, подавая дополнительные материалы как приложения к апелляционной жалобе.
Что касается просительной части. Думаю, с учетом существенных нарушений, имеющихся в приговоре суда, есть основания просить об отмене приговора. Если апелляционная инстанция не согласится, но сочтет возможным снизить срок, она может это сделать независимо от того, о чем Вы просили в жалобе.
Что касается постановления Пленума ВС РФ от 29 ноября 2016 года. Я уже упоминал его в посланных ранее соображениях, можете ссылаться на это постановление и по другим мотивам. Поскольку Пленум не меняет законодательство, а лишь рекомендует как правильно применять законы, и в новом постановлении это изложено действительно более полно, с новыми важными разъяснениями, ссылаться на него можно и в таком случае, как Ваш, когда приговор был вынесен до принятия постановления.
15.02.2017

№11018

Спрашивает Юра
(пересмотр приговора)
Предыдущий 10980 в международной защите
А к кому нужно написать на данные нарушения? Чтобы повлияло на приговор, в какую инстанцию прокуратуру или еще куда то?
нарушение УПК и межведомственного приказа от 17.04.2007 г. "об утверждении инструкции о порядке предоставления результатов ОРД " (нарушение пункта 13) имели место быть в уг.деле моего брата но судьи первой, второй инстанции оставили без внимания это. Нарушение УПК - ч.1,4 ст.186.1 данная статья четко и ясно дает понять что получение информации о соединениях между абонентами может быть установленном на срок до 6 месяцев, а у моего брата составило аж 16 месяцев . А нарушение Межведомственного приказа: не было ни оригинала ни копий судебного постановлений для разрешения "ПТП" хотя в п.13 об этом говориться.
Спасибо за ответ!

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте еще раз. Как я уже писала раньше, решение и приговор суда имеют силу закона. Ни прокуратура, ни какой-то еще другой орган не имеют возможности отменить решение суда. Приговор суда может отметить только вышестоящий суд (апелляция и кассация)
11.02.2017

№11015

Спрашивает Иван О.
(судебное производство, пересмотр приговора)
Здравствуйте. Сижу в лагере. Как мне получить копию приговора и копии решений по аппеляции и касации? Как я понимаю за копией приговора надо писать в районный суд, а как получить и куда писать копии решений по аппеляции и касации?

Отвечает адвокат Виталий Владимирович Мазур:
Здравствуйте Иван. Направляйся запрос в суд, где слушалось дело. Уголовное дело хранится там. Либо озадачьте адвоката, чтобы он сходил.
11.02.2017

№10978

Спрашивает Лена
(пересмотр приговора)
Добрый день! Помогите пожалуйста разобраться- муж осужден в 2010 г ( часть 3 ст.30 статья 228.1 пункт Г) на 12 лет с штрафом в 300 000 рублей.
Такой срок дали в связи с тем, что не признал вину. На 2017 г. - отбыл более половины срока. Все инстанции пройдены. В колонии ему посоветовали написать прошение о смягчении приговора и уменьшении штрафа.
Есть ли у него такая возможность? В какие инстанции он должен обращаться?
На данный момент, в личном деле есть признание вины
Заранее спасибо за консультацию.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Не думаю, что признание вины задним числом что-либо изменит в приговоре. Если закон не изменится, а пока на это не похоже, можно надеяться только на имеющиеся возможности досрочного освобождения.
Надо заранее готовиться к обращению с ходатайством в суд, во-первых, об УДО, во-вторых о замене лишения свободы более мягким видом наказания. Так как Ваш муж осужден до марта 2012 года, об УДО он может подать в суд по отбытии 2/3 срока.
Подробнее см. в Часто задаваемых вопросах ответ №5 и 17 .
03.02.2017

№10963

Спрашивает Елена
(пересмотр приговора)
моего сына осудили по ст 228ч4 п.30 отбывает срок в колонии строго режима,дали 10 лет,я возмущена,нашими судами,он в 14 году шел по улице в Москве,к нему подъехала машина ДПС спросили документы удост.лич.у него паспорта не оказалось,они стали проверять его сумку и в сумке обнаружили 16 гр.запрещенного вещества,взяли отправили в отделение,провели все анализы,оказалось что он не употреблял наркотики,затем отправили в СИЗО там он пробыл год,был суд и якобы судья решил,что он наркобарон и что он якобы мог сам изготовлять наркотики и на этом основании ему пришпандорили ст 30 изготовление.В целом набрали хранение,приобретение,изготовление,а сбыт как написали в аппеляционной жалобе преступление не было завершено до конца по причине следствию неведомо,я как мать возмущена всем этим и можно сказать ребенку ему на тот момент было 20 лет дали 10лет Я подала кассационную жалобу один год сбросили вообщем сейчас 9 лет Сейчас сын хочет сам подать надзорную жалобу.Помогите пожалуйста,как все это ему сделать грамотно. Спасибо за раннее благодарю.До свидания.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Не зная, на каких доказательствах построен приговор, могу только сказать, куда и в какой последовательности должно обращаться с жалобой. Вы не уточняете, в какой кассационной инстанции был пересмотрен приговор в части срока. Если это был президиум облсуда, то обращаться надо опять с кассационной жалобой (а не надзорной) в Судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ. Если же решение было принято по кассационной жалобе в этой коллегии, только в этом случае и можно подавать надзорную жалобу в Президиум ВС РФ. Не пройдя 2-х кассационных инстанций идти в надзорную нельзя.
01.02.2017

№10940

Спрашивает Ольга
(пересмотр приговора)
Добрый день!
Подскажите пожалуйста, если из ВС и призидиума ВС пришел отказ в рассмотрении жалобы, возможно подать в прокуратуру на отказ в рассмотрении жалобы ВС или нет?
И второй вопрос, возможно ли повторно подавать жалобу, если поменяется закон или заболеют близкие родственники?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Во-первых, надо уточнить. Президиум ВС РФ не рассматривает кассационную жалобу. Президиум рассматривает только надзорную жалобу. А надзорная жалоба возвращается без рассмотрения, если кассационная жалоба не рассматривалась судебной коллегией по уголовным делам ВС РФ по существу, то есть если на кассационную жалобу, поданную в ВС, было не постановление судьи ВС РФ об отказе в передаче жалобы на рассмотрение данной коллегии ВС. Судя по Вашему письму, судья ВС отказал именно таким образом, после чего была подана жалоба не в Президиум, а на имя председателя ВС, который мог не согласиться с решением судьи ВС. Но согласился.
Согласно статье 401.17 УПК «не допускается внесения повторных или новых кассационных жалобы, представления по тем же или иным правовым основаниям, теми же или иными лицами в тот же суд кассационной инстанции, если ранее эти жалоба или представление в отношении одного и того же лица рассматривались этим судом в судебном заседании, либо были оставлены без удовлетворения постановлением судьи». Следовательно, если жалоба прошла уже через Председателя ВС, обращение прокурора с представлением в интересах осужденного не допускается.
Второй Ваш вопрос делится на две части, изменение закона и болезнь близких родственнив, две разные ситуации.
В случае появления закона, улучшающего положение осужденного, такой закон имеет обратную силу. И в таком случае осужденному следует обращаться с ходатайством в суд по месту отбывания наказания (в порядке пункта 13 статьи 397 УПК).
Болезнь же близких родственников и другие семейные обстоятельства, влияющие на положение семьи осужденного, могут быть учтены при рассмотрении его ходатайств о замене лишения свободы более мягким видом наказания или об УДО.
29.01.2017

№10922

Спрашивает Татьяна
(исполнение наказания, пересмотр приговора)
! Мой сын осуждён по ст.ч1ст30 п."г" ч.4 ст.228-1 Ук РФ на 10 лет. Первоход. Гашиш в размере 400гр. Наняли адвоката, который настоял, чтобы он не признал вину, т.е. частично, за хранение. В деле не было ни закупок, ни свидетелей, что он продавал. Отсидел уже 3,5 года. В колонии, сидят по таким же статьям по 4, 5, 6 лет. Статья одинаковая а сроки разные. Хотя как я читала, по этой статье срок от 10 лет.
Вопрос: При подаче на УДО ведь придётся все равно вину признавать. Правильно?
Мы никуда не писали, так как на адвоката отдали как танк Т34, и все пишут из колонии вплоть до президента, и вывешивают списки в колонии, всем отказ.
Вопрос: писать в высшие инстанции, то куда напишите пожалуйста. Хочу сама писать без адвокатов.
И у Вас в разделах все ждут изменений по 228 и это понятно тем 4,5 миллионам сидящих родных, так как в колонии эта статья называется "народной".
Если и будут изменения коснуться ли они моего сына по статьям указанным выше.
Буду благодарна и признательна. И всем семьям родных, кто пишет свои искренние пожелания крепитесь мы нужным им, кроме нас у них никого нет. Какая боль для семьи, когда наши дети в таком возрасте, иметь семью работать жить, я вижу когда езжу ребята не без уровня интеллекта, просто оступившиеся, но с таким сроками.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Обжаловать приговор путем сравнения наказания, назначенного сыну с наказанием другим осужденным по той же статье — бессмысленно. Так что не включайте в жалобу, которую Вы намерены подготовить, таких доводов. Вы пишете: «Мы никуда не писали». Т.е. приговор не был обжалован. Это не препятствует подаче кассационных жалоб, которые следует подавать строго придерживаясь порядка см. схему — начиная с президиума облсуда. Вы можете не прибегать к услугам адвоката, но подать жалобу может сам осужденный и/или его защитник. От своего имени Вы подавать не можете. Известны случаи когда жалоба подавалась по доверенности близкими осужденного, такую доверенность должен заверить начальник учреждения.
По поводу изменений статьи 228 никакой новой информации нет. Поручение Президента пересмотреть часть 2 статьи 228, данное еще в июне 2015 года, благополучно провалено. Никаких иных «движений воды» не наблюдается.
18.01.2017

№10899

Спрашивает Светлана
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! Меня зовут Светлана, я очень давно слежу за вашими публикациями, но только сейчас решила написать. Я часнопрактикующий юрист, образование получила в Москве. Однако, сама без помощи разобраться вряд ли смогу!
Мой племянник Александр осужден и отбывает срок в г. Новосибирске. Приговор, апелляционное определение, Постановление, я приложу вместе с письмом.
Адвокат, защищавший Сашу, из родителей вытянула все что можно, они продали, все, что могли, но ей было этого мало. Именно она его уговорила подписать досудебное соглашение, в тот момент, я не могла ему помочь по семенным обстоятельствам, при этом она обещала ему и родителям, что ему дадут 3 года.
Адвокат его уговорила признать свою вину по эпизоду 2 и 11, кроме того именно она настояла при ознакомлении обвинения согласиться, так как эпизод на суде уберут. Сразу после приговора, родители отказались от адвоката, наняв другого, но результата этого не дало.
На протяжении двух лет, я изучаю судебную практику по этим статьям, постоянно читаю ваши ответы, публикации. Спасибо вам за вашу работу! Сейчас хочу написать жалобу по квалификации преступлений, прошу вас помочь мне в этом вопросе, так как самостоятельно не совсем получается!
Так же, прошу, объяснить в какую именно инстанцию теперь надо написать!
Спасибо за понимание и помощь! Заранее благодарна.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте, Светлана. Не могу не согласиться — защита по делу Вашего племянника работала как бы вслепую. И обжаловать приговор теперь достаточно сложно. Не знаю, что говорил адвокат насчет эпизодов 2 и 11, но по приговору Александр признал вину по всем 11 эпизодам. При этом все концы — в воде. Только изучив дело, можно узнать, какими доказательствами обеспечено обвинение по каждому эпизоду. При соглашении о сотрудничестве дело рассматривается судом в особом порядке. А это значит, что кроме изложения фабулы обвинения и оценки личности ничего в приговоре не написано. Однако из самой квалификации совершенных или якобы совершенных деяний видно, что можно было отбивать многократные повторяющие друг друга эпизоды, ориентируясь на практику ВС. Но опять таки утверждать ничего нельзя, потому что из приговора не понятно, почему подсудимого не задержали после первого или второго эпизода.
Так как осужденный полностью признал вину, согласился с обвинением и в суде ( в полном объеме), адвокат был к тому же по соглашению, а не по назначению, то есть выбранный самим обвиняемым, пробить жалобу по существу крайне сложно, тем более, что одна кассационная инстанция уже пройдена. Теперь можно обращаться с кассационной жалобой в судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ. Если снова будет отказ в форме постановления судьи ВС об отказе в передаче жалобы в Судебную коллегию, останется только Председателю ВС, которому можно обжаловать отказ судьи.
Что содержательно писать в жалобе — здесь развилка. Законе не запрещает обжаловать приговор, постановленный в особом порядке, по любым основаниям, но шансы очень невелики (из-за признания вины и тп). А так как закон препятствует подаче повторной жалобы по другим основаниям, выбор надо делать сейчас.
Мне видится более перспективным обжаловать именно излишнюю суровость наказания и всячески это обосновать. Во-первых, суд фактически не учел, что соглашение о сотрудничестве было полностью исполнено осужденным. Исполнение им взятых на себя обязательств подтверждается официальными письмами следственного органа. Это давало суду основание применить статью 64 УК и назначить вдвое меньшее наказание, даже с учетом совокупности. Утверждение суда, что нет оснований для ст. 64 и нет оснований для части 6 статьи 15 УК ничем не мотивировано. Между тем осужденному на момент совершения вмененных деяний было всего 22 года. Ранее он не судим. И нет никаких отягчающих обстоятельств. Мне кажется, надо ориентироваться на эти доводы. Можно приложить к жалобе новые ходатайства с работы-учебы и тп о смягчении наказания Александру.
Так что просить рекомендую в жалобе следующее: применить статьи 64 и 15 УК, снизить наказание.
Вы можете подготовив жалобу прислать ее нам, может быть еще сообразим подсказать что-нибудь.
14.01.2017

№10898

Спрашивает Андрей К.
(экспертиза, пересмотр приговора)
Добрый день уважаемые специалисты!!! Пожалуйста не останьтесь в стороне от моей беды. Я очень нуждаюсь в вашей помощи. Я осужден по ст.30 ч.3, ст228.1ч5 к 15годам ЛС. 1) На предварительном следствии следователь не ознакомил меня с постановлениями о назначении судебных экспертиз, то есть ознакомил уже через длительный период времени после проведения экспертиз. Так я узнал что провели экспертизу изъятого у меня вещества на стадии ознакомления с материалами уг.дела. 2) Следователь при ознакомлении меня с материалами уголовного дела выборочно принёс НЕ все тома уголовного дела, в НЕ прошитом и НЕ пронумерованном виде, где я подписался за ознакомление с уголовным делом. Но на копиях видно что листы ознакомления, не прошиты, не пронумерованы. Адвокат бывший коллега следователя, воспользовался моей юридической неграмотностью. Является ли это нарушением права на защиту? Можно ли признать данные доказательства недопустимыми? Является ли это основанием е приговора? Поможет ли мне в дальнейшем определение Конституционного Суда РФ которое было вынесено по моей жалобе?
C ув. Андрей

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. К сожалению, перечисленные Вами нарушения не повлияют на отмену приговора. Дело в том, что достаточно часто следователи не вовремя знакомят обвиняемых с постановлениями о назначениями экспертиз. Суды уже выработали свою позицию по этому вопросу и не считают это нарушение как серьезное. Как правило, суды пишут так — «Действительно, в нарушение УПК РФ, следователь не ознакомил обвиняемого с постановлением о назначении экспертизы сразу после его вынесения. Однако, анализ материалов уголовного дела показывает, что данное нарушение не может повлечь за собой отмену приговора, поскольку вина подсудимого доказывается не только экспертизой, но и иными материалами дела». За последние несколько лет я не видела, чтобы приговор был отменен исключительно по этому основанию. Что касается ознакомления с материалами дела, то и здесь я не буду Вас обнадеживать. Сейчас вы не сможете доказать, что Вы не знакомились с делом в полном объеме, и дело было не прошитое. Фото ничего не доказывают. Следователь скажет, что дело приносил Вам в прошитом виде, а фото были сделаны им раньше, специально для Вас, чтобы убыстрить ознакомление. Поэтому этот довод вряд Вам может помочь. И постановление КС РФ является формальным, не по существу, и также не может являться основанием для пересмотра приговора.
11.01.2017

№10875

Спрашивает Александр
(пересмотр приговора)
Добрый день! На данный момент отбываю наказание по ст. 228.1 ч.4 (3 эпизода) - срок 10 лет 2 месяца строгого режима.
Мне 25 лет. Имею хорошие характеристики, до осуждения было собственное дело - дизайн студия.
Ранее судим не был, из родственников - мать-инвалид. Задержали при продаже моей подруге 1гр. "Соли". Сразу сам предоставил все 25гр. этого же вещества, которое предназначалось для закладок (эта "подработка" от интернет-магазина, куда устроился),сотрудничал во время следствия, признана явка с повинной.
Закупка была спровоцирована, поскольку изначальной цели продажи у меня не было.
Аппеляция - Без изменений(учли доп.смягчающее обстоятельство -явку, но срок не снизили)
Касация - не принята к рассмотрению.:
Каким образом действовать дальше, куда писать для того, чтобы снизить срок наказания?
Заранее спасибо

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Нет другого пути, как только подавать кассационную жалобу в Судебную коллегию ВС РФ. Учитывая перечисленные Вами обстоятельства не надо приводить в жалобе никакие иные доводы, оставив только один: есть основания для применения статьи 64 УК. При этом обязательно укажите в жалобе, даже два раза, и в начале и в конце (читают ведь наискосок), что Вы просите назначить наказание ниже низшего предела санкции по совокупности смягчающих обстоятельств. И приложите заверенную копию справки об инвалидности матери. Есть ли в деле ходатайство следователя или следственного отдела о проявлении снисхождения? Или они выступали с этим в суде и их просьба о назначении более мягкого наказания есть в протоколе заседания? В зависимости от того, что есть или сошлитесь на страницу протокола, или , если есть возможность, обратитесь к Вашему адвокату с тем, чтобы он попытался получить у следователя такого рода ходатайство для суда.
И еще. Если жалобу в ВС будет подавать адвокат, то Ваша жалоба должна быть приложена к его, потому что в случае временного разрыва между их поступлением в ВС вторая будет признана повторной и не будет рассматриваться.
30.12.2016

№10873

Спрашивает Ольга
(пересмотр приговора)
Добрый вечер. Моего мужа осудили в 09.11.2015 года,на 10 лет 6 месяцев. ч 5 ст33 ч2 ст 228 и ч 3 ст 228. Наш адвокат подавал жалобы апелляционное,кассационное областной суд, верховный суди последние председателя верховного суда везде был отказано. куда нам можно еще подать жалобу адвокат сказал что мы все прошли но ведь можно еще надзорную подать. Адвокат в жалобах везде указывал на большие ошибки про экспертизу что не правильно определили вес (обращалась с экспертизой Гладышевы давал как должна быть экспертиза)и многое другое на ошибки. Не хотим отпускать руки будем бороться до последнего.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Надзорную жалобу подать невозможно, Ваш адвокат прав. По действующему УПК надзорная жалоба подается на кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам ВС РФ, принятое по кассационной жалобе. Т.е. условием принятие надзорной жалобы служит не постановление судьи ВС РФ об отказе в передаче кассационной жалобы, а рассмотрение ее по существу судебной коллегией ВС, если коллегией принято определение, с которым осужденный не согласен (412.1 УПК).
Увы, это так. Исчерпание всех инстанций обжалования означает невозможность дальнейшего обжалования: ни по другим основаниям, ни другим адвокатом и независимо от того рассматривалась ли жалоба судебным заседанием или по ней было постановление об отказе, принятое судьей в порядке предварительного изучения (статья 401.17 УПК). Остается только ждать возможности замены лишения свободы более мягким наказанием (после 2/3 срока).
29.12.2016

№10862

Спрашивают Любовь Николаевна и Александр Вениаминович
(пересмотр приговора)
Уважаемый Лев Семенович!
Вновь обращаются к Вам родители Б.А. (1984 г.р., образование высшее), ... 2015 г., осужденного … районным судом ... за совершение преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 33, п. «в» ч.2 ст. 229.1; ч.3 ст.30, ч. 1 ст. 228 УК РФ (контрабанда и покушение на незаконное приобретение наркотического средства без цели сбыта в значительном размере (1 грамм) ), ранее Вы оказывали нам помощь в правовых вопросах.
Вы по роду своей деятельности больше, чем мы из интернета, владеете информацией о принимаемых поправках в Уголовный кодекс РФ, амнистии к 110-ю Государственной думы РФ, изменений по применению условно-досрочного освобождения, поэтому просим сообщить, можно ли нам, в свете готовящихся решений надеяться на снижение срока заключения сына, либо другие положительные изменения.
Имеете ли Вы и другие правозащитники возможность внесения предложений по изменению сроков наказания или амнистирования осужденных по ст. 228 и 229 УК РФ.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Увы, нечем Вас порадовать. Проект о внесении изменений в статьи 228 — 229.1 УК, так и не внесен в Государственную Думу. Разговоров было много, а толку — ноль. И с амнистией не вижу никаких перспектив. Проект постановления об амнистии лежит мертвым грузом с марта 2016 года. Проект этот предложен группой депутатов, шансов у него практически нет никаких. Хотя амнистия — единственное эксклюзивное полномочие Думы, постановление о ней не требует поддержки Совета Федерации и одобрения Президента. Но вот поди ж ты — проект нескольких последних амнистий вносился в Думу Президентом. Нельзя на сто процентов исключать, что он вдруг внесет что-нибудь издалека похожее на амнистию. Но это будет обычный «пшик». Собственно внесенный депутатский вариант амнистии тоже сделан с прикидом «во вкусе президента». Там так же, как было во всех амнистиях с 2000 года — ни части 2 и 3 статьи 228, ни статья 228.1 в полном объеме, ни 229.1 под амнистию не подпадали. То что у Вашего сына одна из статей небольшой тяжести ничего не меняет, так как вторая статья — тяжкая. А при такой совокупности амнистия обычно не применяется даже в части. Но пока и говорить не о чем.
У правозащитных и других общественных организаций нет права законодательной инициативы (это нормально), но и возможности доводить чаяния, требования граждан до властных структур очень и очень последние лет десять ограниченны. Единственный институт через который еще сохранилась возможность хоть какой-то обратной связи гражданского общества с властью — Совет при Президенте РФ по развитию гражданского общества и правам человека. Предложения правозащитников по изменениям статей о наркотиках переданы в Совет. И передаются по мере появления новых вызовов. Думаю, имеет смысл и гражданам, обеспокоенным несправедливостью закона, обращаться в Совет. Писать лучше на имя председателя Совета Федотова Михаила Александровича (103132, Россия, город Москва, Старая площадь, дом 4; fedotov_MA@gov.ru).
20.12.2016

№10838

Спрашивает Александр Сергеевич
(пересмотр приговора)
Здравствуйте уважаемые юристы! Будте добры подскажите пожалуйста как правильно подавать заявление в Ген Прокуратуру о принесении кассационного представления на приговор суда первой инстанции и апелляционного решения .Просьба подсказать как лучше его оформить.Т.к. одновременно хочу подавать кассационную жалобу в Президиум Обл Суда,вернее мой адвокат будет её подавать.А мне адвокат говорит чтоб я написал в Ген Прокуратуру заявление о принисении кассационного представления. Спасибо вам за помощь!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Какой-либо обязательной формы обращения к прокурору о принесении им кассационного представления в защиту прав осужденного не установлено. Дело в том, что уж скоро 15 лет, как законодатель не в состоянии привести ФЗ «О прокуратуре Российской Федерации» в соответствие с УПК РФ 2002 года, в законе о прокуратуре так и осталось право принесения прокурором протеста на вступившие в законную силу решения (в том числе приговора) суда по уголовным делам. Между тем, УПК вообще не знает никаких протестов и рассматривает прокурора как представителя стороны обвинения. В законе оставлена статья 36 «Опротестование судебных решений»: «Прокурор или его заместитель независимо от участия в судебном разбирательстве вправе в пределах своей компетенции истребовать из суда любое дело или категорию дел, по которым решение, приговор, определение или постановление вступили в законную силу. Усмотрев, что решение, приговор, определение или постановление суда являются незаконными или необоснованными, прокурор приносит протест в порядке надзора или обращается с представлением к вышестоящему прокурору».
На практике прокурор использует это полномочие в интересах обвиняемого крайне редко, но использует, нельзя сказать что статья не работает. При этом в разных регионах разная практика. Так как одни председатели облсудов считают, что УПК имеет большую юридическую силу, в силу того, что принят позднее ФЗ о прокуратуре.
Конечно обращаться к прокурору можно, хуже не будет. Законом не уточняется ни название, ни форма, ни содержание такого обращения. По аналогии с главой 16 УПК такое обращение можно назвать жалобой; указать все реквизиты осужденного и его дела, изложить в свободной форме основные нарушения закона. В просительной части надо просить «в соответствии со статьей 36 ФЗ «О прокуратуре Российской Федерации» внести в суд кассационной инстанции представление в защиту прав осужденного «такого-то» в целях отмены приговора и апелляционного определения по данному делу».
Но главное что надо учитывать, что согласно статье 401.17 УПК, не допускается внесение повторной или новой кассационной жалобы, представления. Из этой статьи следует, что подача осужденным или защитником кассационной жалобы в первую или затем во вторую кассационные инстанции лишают прокурора права внесения кассационного представления в интересах того же лица. Это одна из причин, почему обжалование в прокуратуру не имеет широкого применения. Так что если Вы обжаловали приговор в президиум облсуда и в Судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ, а также Председателю ВС РФ, т. е. использовали все три возможности пробиться в кассационную инстанцию, то обращаться в прокуратуру нет никакого смысла (за исключением вновь открывшихся или новых обстоятельств, когда обращаться следует именно к прокурору). Если же Вы прошли, например, президиум облсуда, но еще не обращались с жалобой в ВС, то можно попытать счастье в прокуратуре, обратившись к Генеральному прокурору о внесении им представления в судебную коллегию ВС РФ. В таком случае Вы не теряете права сами потом обратиться в ту же инстанцию, если прокурор откажет во внесении представления.
14.12.2016

№10763

Спрашивает Елена
(пересмотр приговора)
Здравствуйте, мой муж был осужден по ст 30.п. "б" ч.3 ст.228.1 ч.2 на 7 лет у него было изъято 0,16 г гашиша и смесь наркотического средства марихуана и вещестства которое содержит хинолитин-8-ил-1-пентил-III-индол-3 карбоксилат (РВ-22) в кол-ве 0,53гр. Судимость первая в ходе следствия были показания что он не сбывал, а приобретал но это не было учтено на слушании дела. При взвешивании наркотических ср-в были использованы весы у которых отсутствовали документы о проведении поверки которая должна проводиться каждый год. Муж отбыл уже 2.5 года в колонии строгого режима.На все жалобы которые он направлял по поводу нарушений допущенных в ходе следствия приходили ответы, что нарушений не обнаружено. Можно ли добится пересмотра в этой ситуации.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. В принципе, Вы приводите правильный аргумент, ежегодная поверка оборудования действительно обязательна. Хотя мне неизвестно случая, чтобы приговор, вступивший в силу, был отменен только на основании такого нарушения. Здесь важно и то, ставился ли при слушании дела в суде первой инстанции вопрос об отсутствии в экспертном заключении указания на плановую поверку. Если такой вопрос ставился в письменных ходатайствах, приобщенных к материалам дела, или устно и это видно из протокола судебного заседания, то включать этот аргумент в кассационную жалобу — это правильно. Если же тема возникла на этапе кассационного обжалования, то тут надежд нет. Правда, и в первом случае их немного.
Возможно ли вообще подать жалобу — это вопрос исчерпанности таких возможностей. Т.к. подача повторных жалоб не допускается.
06.12.2016

№10692

Спрашивает Ангелина
(пересмотр приговора)
дочь осудили по ч1 ст30 228.1 ч5 с применением ст.66,62 на 6.7 лет.ч. прокурор просил 6.8. стоит ли писать апелляцию на суровость приговора и применении ст.64. Не добавят ли нам срок.?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Ужесточить наказание в апелляционной инстанции можно только в случае внесения прокурором представления об изменении приговора в связи с избыточной мягкостью. Но так как суд дал всего лишь на месяц меньше, чем просил гособвинитель, то почти наверняка представление об ужесточении наказания внесено не будет. Но и апелляционная жалоба Вашей дочери в части, касающейся строгости наказания, скорее всего не даст положительного результата. Хотя хуже не будет, если и подать.
16.11.2016

№10681

Спрашивает Арина
(пересмотр приговора)
Здравствуйте!Мой парень осуждён по статье 228.3 и 228.1 ч.4 на срок 8 лет лишения свободы, 29 апреля 2015 года, прежде не судимый. Что можно сделать для снижения срока заключения? Что и куда писать?И какие документы и справки для этого необходимы?Заранее благодарна за помощь.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. По части 4 статьи 228.1 минимальный срок 10 лет, так что наказание, хотя и чудовищно, но — ниже низшего. Поэтому путем обжалования приговора, как излишне сурового вряд ли можно чего-нибудь добиться. Основная надежда для него — статья 80 УК — замена лишения свободы более мягким наказанием, об этом можно будет ходатайствовать по отбытию 2/3. Хотя и это не скоро, но все же возможно раньше, чем УДО (не менее 3/4 срока).
Посмотрите так же в часто задаваемых вопросах №№ 3, 13
16.11.2016

№10675

Спрашивает N
(пересмотр приговора)
прошу ответить, как, куда и кому написать о том, что мой внук отсидел 10 лет по 228, не совершив этого преступления, все доказательства фабрикации дела имею. Спасибо, мне 83 года, хочу попытаться достучаться до сильных мира сего.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Обжаловать приговор, вступивший в законную силу, можно только в суд в порядке инстанционности (т. е. поочередно в кассационные инстанции). Подать жалобу вправе только сам осужденный или его защитник (адвокат). При этом повторное обращение в отношении того же осужденного в ту инстанцию, куда он уже обращался, не допускается. К сожалению, Вы не относитесь к субъектам обжалования, т. е. не вправе обжаловать приговор. «Сильные мира сего» (президент и т.п.) не имеют права принимать решения о пересмотре приговоров и не могут обращаться с какими-либо предложениями по уголовному делу.
15.11.2016

№10673

Спрашивает Светлана
(пересмотр приговора)
Добрый день! Направляла к Вам кассационную жалобу с просьбой о помощи, но не ответили. Уверена, что особый порядок судопроизводства и используется для сокрытие фальсифицированных доказательств, пока подсудимые ни сном ни духом, что вещдоки уже подменены и пошли на другие нужды, что эксперты ФСКН и не напрягались обучением и раздают заключения направо и налево такие, как надо следователю. При этом видно, что адвокаты склоняют к этому особому порядку и в материалы дела никто не заглядывает. При этом хочу сообщить, что наше дело в особом порядке рассматривалось отдельно от основного, рассмотренного в общем порядке, а срок наказания по особому порядку в полтора раза выше назначили, чем основным. Так, что особый порядок - это еще не есть хорошо. Это такая же проблема беззакония и беспредела, что и производные, с которыми мы с вами боремся. И считаю, что эта информация тоже должна доводиться до жертв ФСКН. Я практикующий юрист по гражданскому праву, поэтому и попросила помощи в оценке жалобы. На сайте неоднократно говорилось, что шансы нулевые по отмене приговора, постановленного в особом порядке, но вода камень точит. Снова прошу помощи!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Жалоба юридически вполне достойная, но на мой взгляд желательно ее сократить, памятуя, что она подается не в апелляционную, а в кассационную инстанцию. Так, например, лишним считаю описание недоброкачественности защитника, непредставление экспертом аттестационных документов и многие другие не принципиальные, хотя и важные нарушения. На мой взгляд, более правильно было бы перенести в начало жалобы, находящиеся ближе к концу нарушения норм материального права, прежде всего неправильная квалификация каждого из эпизодов, как отдельного преступления, тогда как, согласно позиции ВС РФ, такую многозвеньевую цепочку следует считать единым длящимся преступлением. Аргументируя неправомерность применения статьи 69 УК, имеет смысл привести примеры соответствующей практики ВС. См. на нашем сайте в разделе судебная практика в рубрике квалификация преступлений (http://hand-help.ru/doc7.1.20.html) определения по делам Христова, Акопяна, Прохорова и др.
В каждом из этих постановлений ВС Вы увидите в тексте, когда его откроете выделенные желтым основные формулировки, одну из которых со ссылкой на само определение уместно вставить в Вашу жалобу.
15.11.2016

№10582

Спрашивает Галина Ивановна
Пред. №10447
(пересмотр приговора)
Спасибо Вам за внимание к нашей ситуации. Подскажите, пожалуйста, существуют ли ограничительные сроки подачи жалобы председателю ВС РФ? Спасибо.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Сроков таких не установлено.
29.10.2016

№10552

Спрашивает Н.Г.
(пересмотр приговора, отсрочка до достижения ребенком 14 лет)
Здравствуйте. Моя тётя сидит уже год, осуждена по ст 228( по её словам ч. 4, но я посмотрела там нет ч.4) производство,сбыт и перевозка вроде. Ранее у неё было УО по этой же статье, ей дали 5лет условно, 2 она отбыла. Сейчас ей дали 10лет 6 мес. Есть ли у неё шанс уменьшить срок, учитывая то, что у неё 4 детей и все не достигли совершеннолетия. Младшему исполнилось 3 года. Муж умер год назад.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Закон не запрещает применения отсрочки отбывания наказания осужденной женщине, имеющей малолетнего ребенка, до достижения им 14 лет (статья 82 УК). Но это не значит, что суд обязан применить это положение. Это вопрос усмотрения суда. Учитывая, что преступление по той же статье совершено повторно, возможно какие-то еще обстоятельства дела, суд не применил к Вашей тете эту статью. Но отсрочка может быть предоставлена и после отбытия части наказания. Для этого осужденной или ее адвокату надо обжаловать приговор путем подачи кассационной жалобы в вышестоящий суд (президиум облсуда по месту вынесения приговора, затем, если откажут, в Верховный суд РФ). Приложите справки о состоянии здоровья детей, и тех, на чьем попечении они находятся, справки о наличии у осужденной места жительства и возможности жизнеобеспечения детей в случае применения отсрочки, и т. п. Кассационная жалоба может касаться и других моментов (срока, квалификации преступления и т. п.), но лучше подавать ее по одному основанию — обжаловать неприменение судом первой инстанции отсрочки.
Закон не указывает, когда можно подавать такую жалобу. Но лучше не спешить, так как в случае отказа повторной жалобы в те же инстанции подать нельзя.
23.10.2016

№10550

Спрашивает Юрий
(пересмотр приговора)
Добрый день!!!
я осужден по уголовному делу в 2007 году районным судом. Приговор мною был обжалован, в связи с чем было вынесено кассационное определение областным судом в 2007 году. По настоящее время я не обжаловал далее по инстанциям. За это время законодательством РФ обжалование изменилось (введена апелляция). Имею ли я право для дальнейшего обжалования приговора и кассации, если по новому законодательству на меня распространяются установленные сроки? Если да то куда подавать жалобу?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. В 2013 году действительно вступила в силу новая редакция статей 228, 228.1 и других антинаркотических статей. В некоторой части измененный закон улучшил положение ранее осужденных, в связи с чем их приговоры подлежали пересмотру. В основном это относится к осужденным за вещества в жидком состоянии (дезоморфин и др), по которым введено правило определения размера по сухому остатку. Обжаловать можно и по этим, и по другим основаниям. При этом ограничительных сроков обжалования вступивших в законную силу приговоров не существует. Сроки, о которых Вы пишете, появились было в законе и действовали в течение 2014 года, но затем закон был пересмотрен, и теперь кассационную жалобу можно подавать через сколько угодно лет. Другое дело, пройдены или нет соответствующие инстанции. Порядок обжалования изменен с 1 января 2013 года. Апелляционную жалобу Вы подать точно не можете, второй инстанцией у вас была бывшая кассация.
А вот новую (нынешнюю) кассацию, кассационную жалобу, подать можете, схему обжалования см. здесь: http://hand-help.ru/doc4.15.html
23.10.2016

№10541

Спрашивает Татьяна
(исполнение наказания, пересмотр приговора)
Добрый день! Моему гражданскому мужу 17 октября 2016 года вынесли приговор по статье 228.1 часть 3 и 228.1 часть 1 - 5 лет и 2 месяца строго режима. Прокурор просил 9 лет. Преступление совершено в 2009 году. Находился в розыске и был задержан 03.08.16.
Преступление было совершено в городе "Х". Задержали в городе "Y" (проживаем в городе "Y" более 3 лет). Суд был в "X". Один город от другого находится в 3500 км. У меня несколько вопросов.
1. Стоит ли просить ещё меньше срок или нет? Судом озвучено, что он давно исправился. За нами следили и поэтому доказано, что ничем криминальным он не занимается. Все положительные характеристики к делу приобщены. От участкового в том числе.
2. Я прописала его в городе "Y". Он будет писать заявление, с просьбой отправить его отбывать наказание по месту прописки. Есть ли у вас какая либо статистика, каковы шансы, что его переведут?
3. Когда можно просить смягчить наказание (сменить строгий на общий)?
4.сколько нужно отсидеть, что бы просить выйти по браслету? И что вообще можно сделать, что бы уменьшить срок? Или уже ничего? Заранее спасибо за ответ.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Надо пытаться использовать все возможности, предоставляемые законом — и обжалование приговора в части срока, и перевод в колонию поселение, и так называемый браслет, то есть замену лишения свободы ограничением свободы или другим более мягким наказанием, и УДО (когда подойдет).
При этом надо учитывать, что суд назначил чуть ли не в два раза меньший срок, чем просил гособвинитель. Поэтому я поостерегся бы подавать апелляцию, чтобы не активизировать ответную реакцию противной стороны. Пусть приговор вступает в законную силу, а о смягчении наказания можно просить в кассационных жалобах. Так во всяком случае не будет хуже. А есть ли шансы на смягчение по сроку - очень небольшие. Но все равно подавайте кассацию.
К сожалению, статистики о переводах нет, но достоверно известно, что ФСИН соглашается на переводы только в крайних случаях. Обратиться можно, но одного лишь довода о регистрации в другом городе и наличии там родственников вряд ли достаточно. Могут прислушаться, если что-то исключительное (мать-инвалид, семья с детьми без кормильца и дорого ездить в другой регион...).
Статью 80 УК (замена лишения свободы более мягким наказанием) можно использовать раньше, чем подавать на УДО, так как по этой статье необходимо отбыть не менее 2/3 срока, а для УДО - 3/4.
Что касается изменения режима. Строгий на общий не заменяется, но может быть заменен колонией-поселением. Здесь существует несогласие о сроках — после какого времени можно подавать такое ходатайство. Уголовно-исполнительный кодекс (УИК) говорит, что перевод положительно характеризующихся осужденных возможен при таком порядке и сроках: «г) из исправительных колоний строгого режима в колонию-поселение - по отбытии осужденными не менее одной трети срока наказания; осужденными, ранее условно-досрочно освобождавшимися от отбывания лишения свободы и совершившими новые преступления в период оставшейся неотбытой части наказания, - по отбытии не менее половины срока наказания, а осужденными за совершение особо тяжких преступлений - по отбытии не менее двух третей срока наказания» (статья 78 УИК).
23.10.2016

№10540

Спрашивает Аня
(культивирование, исполнение наказания, пересмотр приговора)
Здравствуйте! Моего молодого человека осудили по ст. 228.1ч 228.1.1ч.
Сейчас он отбывает срок в СИЗО работает хоз.отряде.
Ему дали ровно 4 года. Это его первое уголовное дело. Нигде на учете не состоял.
Взяли его с марихуаной,провели контрольную закупку (2,3г) Ещё у него было три куста дома, выращивал для личного употребления( так указано в деле). Полиция эти кусты высушили и в итоге получилось 29г. В деле указали как хранение. Вопрос:
1. Через сколько он может подать надо УДО?
2. Влияет ли то,что он работает в хоз. отряде и отбывает наказание в СИЗО, а не в ИК?
3. Если будут в законе поправки в этой статье,повлияет ли это на его срок или УДО?
4. Правильно ли сделали сотрудники полиции,что высушили кусты и указали как хранение?
За ранее большое спасибо за ответ!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. УДО — по отбытии 3/4 срока.
2. Порядок подачи ходатайства об УДО осужденными, оставленными для хозработ в СИЗО тот же, что и в колониях. Ходатайство подается в суд по месту нахождения СИЗО через администрацию изолятора. 3. Теоретически — да, закон, улучшающий положение имеет обратную силу. Но пока нет предмета для обсуждения, увы. 4. Неправильно, категорически неправильно. Культивирование (выращивание) наркосодержащих растений — это другое преступление, по другой статье, а за три куста — даже по другому Кодексу, так как для конопли уголовная ответственность за выращивание наступает начиная с 20 кустов. Три куста — это административное правонарушение, наказуемое штрафом или арестом на срок до 15 суток. Полиция фактически совершила должностное преступление, выдавая культивирование за хранение. В принципе, это повод для кассационного обжалования. Но поскольку дело наверняка слушалось в особом порядке, то есть обвиняемый признал обвинение и вину в полном объеме (это я так предполагаю), в таком случае обжалование усложняется. Хотя, согласно УПК, обжалование по существу обвинения приговора, вынесенного в особом порядке, не допускается только в апелляционной инстанции, кассационная жалоба может быть подана по любым основаниям. Так что можно и обжаловать. Если статья 228 часть 1 с него будет снята, то наказание, назначенное по совокупности преступлений, будет снижено до того наказания, которое указано в приговоре по части 1 статьи 228.1. Конечно, подавать жалобу имеет смысл при наличии документальных оснований для обжалования. Протоколы обыска, изъятия, протокол судебного заседания (если дело рассматривалось в общем порядке и обвиняемый и свидетели на суде говорили о культивировании, а не о хранении).
19.10.2016

№10534

Спрашивает Татьяна
(пересмотр приговора)
Здравствуйте!!!! Умоляю подскажите как быть . Мужа осудили на 7 лет 2 месяца , по ст.30часть 3, 228 часть 5 . Было заключено досудебное соглашение, а организатору дали 9,5 без досудебки, подскажите есть ли шанс на уменьшения срока моему мужу, у нас двое детей не совершенно летних, младший ребенок инвалид детства, у мужа хорошие характеристики с места работы, от соседей. Применили 64, прокурор просил 7,5 а суд дал 7,2., есть ли шансы , и куда писать???? За ответ заранее благодарна

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Надо использовать все возможности, пусть даже при небольших шансах на успех. Подавайте кассационную жалобу в президиум облсуда, затем в ВС РФ по единственному основанию — излишне строгому приговору, не учитывающему влияние назначенного наказания на положение семьи осужденного, а это требуется частью 3 статьи 60 УК.
19.10.2016

№10518

Спрашивает Татьяна
(пересмотр приговора)
Здравствуйте моего мужа осудили по статье228 часть2 и осудили на 3.6 у нас трое малолетних детей ни разу не привлекался и также хорошие характеристики с работ и как я его жена могу подать апелляционную жалобу

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Апелляционную жалобу вправе подать осужденный и / или его защитник.
14.10.2016

№10469

Спрашивает Н.
(пересмотр приговора)
Здравствуйте уважаемый адвокат!Моего гражданского мужа осудили по ч.2 ст.228,хранение без цели сбыта,на три года общего режима. обыске нашли 133 гр.марихуаны.Суд рассматривал дело в особом порядке. У нас двое малолетних детей,один болеет астматическим бронхитом,(есть справка с больницы),судимости у него не было,отягчающих нет,хорошие характеристики от соседей,работал не официально,но был единственным кормильцем. Апелляция приговор оставила без изменения. Адвокат просила применить ч.6 ст.15,ст 64 и 73,но УВЫ. Подскажите пожалуйста как быть дальше?Если писать кассацию,какие статьи просить применить для смягчения приговора?Если мы узаконим наши отношения(распишемся),это может поменять события?Мне очень важна ваша консультация. СПАСИБО!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Кассацию писать можно и нужно. Ссылаясь на те же смягчающие наказание статьи, которые в апелляции просила применить Ваш адвокат. Думаю, заключение официального брака может положительно повлиять на кассационную инстанцию. Суть в том, что одно дело — признавать неправильным, несправедливым отказ суда первой и апелляционной инстанций применить те смягчающие статьи, которые они применять отказались; понятно, что президиум облсуда а затем ВС стараются в большинстве случаев не ломать приговоры по таким оценочным основаниям, как обстоятельства, характеризующие личность. Другое дело — дать вышестоящим судам возможность признать какое-то новое обстоятельство смягчающим. Ведь все ссылки на детей и жену, чьим единственным кормильцем он являлся, были и остаются в глазах суда не очень убедительными, как бы не совсем брак. А если официальный брак — это хороший повод и писать кассацию и принять по ней, будем надеяться, гуманное решение.
04.10.2016

№10447

Спрашивает Галина Ивановна
(доказательства, пересмотр приговора)
Здравствуйтепроживаю в Екатеринбурге, пенсионерка. Вот уже 2 года регулярно захожу на ваш сайт, но не решалась обратиться к Вам за помощью. 30 июня 2014 года моего сына арестовали при проведении проверочной «закупки» организованной сотрудниками полиции по заявлению его знакомого, который был задержан сотрудниками полиции 26 июня на «закладке». Уголовное дело было заведено по результатам проверочной закупки и досмотра жилого помещения. «Изъяли» 2,6 гр курительной смеси «ромашка» , использованные пакетики и электронные весы. Была проведена экспертиза изъятого для определения наркотического вещества - JWH. Сына на предмет употребления наркотиков не проверяли. Экспертизу на предмет кому принадлежат использованные пакетики и электронные весы проводить тоже отказали. «Закупщик» договаривался о встрече с моим сыном с телефона сотрудника полиции из его кабинета. При этом присутствовали понятые, и еще двое сотрудников полиции. Все они в суде утверждали, «закупщик» звонил моему сыну 3-5 раз, а сын ему не звонил ни разу (он был на работе и отказывался встречаться с «закупщиком», догадываясь, что он опять будет просить денег). Запись разговора не велась , а в суде свидетели говорили, что не слышали о чем шла речь ,но вроде бы о наркотиках. В конце концов сын сказал, что минут через 20 будет возле дома – подходи, если успеешь. Они, конечно успели… Момент задержания видели две девушки, они стояли прямо около подъезда, где задержали моего сына в момент когда он выходил из подъезда. В суде сотрудники полиции и понятые заявили, что не видели девушек. На вопрос когда произошел момент передачи денег и наркотика отвечали все по разному. А девушки сказали, что мой сын вообще не подходил к «закупщику». Судья не стала «заморачиваться» на этом – приняла решение зачитать досудебные показания. Видео – или фотосъемка не велась. На последнее заседания суда пришел «закупщик» и признался, что оперативники его запугали большими сроками тюремного заключения и заставили звонить и договариваться о встрече хоть с кем, кто первый ответит на их звонок, что мой сын никогда не сбывал наркотики, что он его оговорил. Судья решила к показаниям «закупщика» отнестись критически (попросту не приняла их во внимание) и приговорила сына к 10 годам строгого режима. Апелляционный суд продублировал приговор, на кассационную жалобу в областном суде получили отказ, в Верховном суде – тоже отказ. В ЕСПЧ сроки упущены (приговор вынесен 25.02.2014, апелляционное определение 15.05.2014 г, постановление ВС РФ 10.08.2016 г.)
Что делать? Где и каким образом можно добиться справедливого решения проблемы? Помогите Бога ради. Все материалы у меня есть в электронном виде.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Похоже, и оснований для пересмотра приговора достаточно, и жалоба написана хорошо, а стена - непробиваемая. Используйте последний шанс - обжалуйте Председателю ВС отказ судьи ВС в передаче жалобы на рассмотрение Судебной коллегии ВС РФ. На имя Председателя желательно направить две жалобы — одну , основную, ту, которую Вы прислали, сменив только адресата и сославшись на статью 401.8 УПК. Эта основная жалоба с обоснованием недоказанности обвинения и других нарушений. Вторая жалоба — хотя она по сути первая, так как именно она касается полномочий Председателя, который не вправе принять решение по существу жалобы, а может только не согласиться с мнением судьи ВС и направить жалобу на рассмотрение в кассационную инстанцию. В этой жалобе надо оспорить все аргументы судьи ВС, ссылаясь на которые он отказал в передаче жалобы на рассмотрение. Зачастую таких аргументов и не приводится, и полное впечатление, что никто жалобы не читал. Тогда и надо писать — жалоба по существу не рассмотрена, ответов на такие-то доводы не приведено вообще. Между тем, в силу статьи 7 УПК, постановление судьи «должно быть законным, обоснованным и мотивированным».
04.10.2016

№10445

Спрашивает М.
(пересмотр приговора, особый порядок)
Здравствуйте! Ситуация такая. Мужа подставили и осудили за сбыт наркотиков по ст. 228 ч.2, при задержании ничего найдено не было, опера уже в отделении полиции появились меченые деньги и «свои» понятые. В процессе следствия его заставили взять на себя вину, естественно, он сотрудничал со следствием, потому что у нас не было финансовых возможностей доказывать правду, учитывая всю коррумпированность в нашей стране... в итоге дело взяли на особый порядок, было много смягчающих обстоятельств, таких как подписка о невыезде в качестве меры пресечения, двое 5-месячных детей, официальное трудоустройство, брали анализ, который показал, что он не употребляет наркотики, следователь и моя мама написали хорошие характеристики, я дала положительные показания...
Вопрос такой, стоит ли сейчас после обжалования менять показания ,чем это может для нас обернуться и вообще в какой срок все это происходит?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Здравствуйте. Насколько имеет смысл подавать апелляционную жалобу, не зная дело могу дать только общие советы. Предпочтительно, при признании вины, добиваться смягчения наказания в кассационных инстанциях (президиум облсуда, ВС РФ), потому что в кассации по делам о наркотиках фактически невозможен поворот к худшему (маловероятен). В апелляции же можно нарваться на ужесточение наказания, что бывает редко, но предупредить об этом надо. Во всяком случае ориентируйтесь на то, сколько просил прокурор и что дал суд. Если суд дал намного меньше запрошенного прокурором, то есть вероятность, что прокуратура будет вносить апелляционное представление. Если наоборот, суд дал больше запрошенного (такое тоже бывает) - это другая ситуация. А менять показания во второй (апелляционной) инстанции по делу, рассмотренному в особом порядке, нельзя. Это следует из статьи 317 УПК - приговор, постановленный в особом порядке, не может быть обжалован в апелляционном порядке в части доказательств совершения преступления.
01.10.2016

№1041

Спрашивает Иван
(пересмотр приговора, исполнение наказания: доверенность)
Здравствуйте! Мой совершенно летний сын находится в местах лишения свободы, кто может от него получить доверенность на дальнейшие обжалование в кассационный, надзорный суд и.т.д. кроме адвоката родители могут.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Да, это возможно. Один из родителей может получить от сына доверенность, заверенную начальником колонии.
В подтверждение этого привожу один из ответов из практического пособия «Практика применения Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации» под редакцией зампреда ВС РФ В.П.Верин (он уже не зампред, но это не важно): «Будет ли принята к производству судьи суда надзорной инстанции надзорная жалоба, поданная лицом от своего имени по доверенности от осужденного, отбывающего наказание в виде лишения свободы?
Ответ:Да, такая жалоба подлежит рассмотрению. В пользу такого утверждения свидетельствует судебная практика высшей надзорной инстанции. Так, супруга осужденного В. по доверенности от последнего и в его интересах подала в Президиум Верховного Суда РФ от своего имени надзорную жалобу, которая явилась поводом для принятия судьей Верховного Суда РФ решения о возбуждении надзорного производства и передаче жалобы на рассмотрение суда надзорной инстанции. Президиум Верховного Суда РФ рассмотрел уголовное дело по существу, признав тем самым непрофессионального представителя в качестве субъекта обжалования судебного решения в порядке надзора (см.: Постановление ПВС РФ от 20 мая 2005 г. Дело N 132п2005 // Архив ВС РФ).».
См. также ответ № 8904.
01.10.2016

№10440

Спрашивает Наталья
(пересмотр приговора)
предыдущий № 10434
Здравствуйте, Лев Семенович!
Очень Вам признательна за внимание к моей проблеме. Я, очевидно, не четко указала обстоятельства. Была подана КЖ в Мосгорсуд на постановление зам. прокурора города об отмене постановления прокурора округа о возбуждении производства ввиду новых обстоятельств. В судах в порядке ст. 125 УПК РФ Заявители - это родители обвиняемого. Обвиняемый не был ознакомлен ни с одним постановлением прокурора. Не потеряю ли я право на подачу КЖ в ВС РФ, т. е. не будет ли она признана повторной если сейчас подаст КЖ в ВС на приговор адвокат?
В КС РФ была подана жалоба после решения суда апелляционной инстанции о том, что прокурор в праве был воспользоваться ст. 37 УПК РФ. Полагаю, что нарушение стадийности нарушило мое право, предусмотренное ч.1 ст.47 Конституции РФ и допустило внесудебную отмену возбужденного и проведенного расследования по новым обстоятельствам. В судебной практике не нашла прецедентов. Согласно закону, обычно производство прекращают. Может быть я не права?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. На первый вопрос скажу наверняка — если адвокат подаст жалобу в ВС, то все последующие жалобы по тому же осужденному (самого осужденного, другого защитника) будут признаны недопустимыми и возвращены без рассмотрения. Это следует из статьи 401.17 УПК.
Что касается КС. Был ли уже ответ секретариата КС? Имейте в виду, что по устоявшемуся обычаю секретариат КС отфутболивает практически все жалобы. Надо писать туда повторно и требовать в соответствии со статьей 40 ФКЗ «О Конституционном Суде Российской Федерации»: «Секретариат Конституционного Суда Российской Федерации уведомляет заявителя о несоответствии его обращения требованиям настоящего Федерального конституционного закона. Заявитель вправе потребовать принятия Конституционным Судом Российской Федерации решения по этому вопросу».
Известно немало примеров, когда по жалобам, первоначально признанным секретариатом не подведомственными КС, принимались очень важные решения.
01.10.2016

№10434

Спрашивает Наталья
(пересмотр приговора)
Здравствуйте, уважаемые сотрудники сайта!
Мы попали в ситуацию, которой не было в ранее разобранных вопросах на сайте. У нас "что-то пошло не так". Очень просим помочь. Сына приговорили к 8,5 годам за изготовление и сбыт амфетамина. Приговор 30.10.2013 г., апелляция 24.03.2014 г., первая кассация 26.07.2014 г. - отказ.
После подачи жалобы в Ген. прокуратуру 24.09.2014 г. прокурором округа было возбуждено производство ввиду новых обстоятельств. Расследование, предусмотренное п. 2 ч. 2 ст. 413 УПК РФ, согласно постановлению прокурора проводилось СС ФСКН до 24.05.2015 г. Вышестоящий прокурор 07.07.2015 г., руководствуясь ст. 37 УПК РФ отменил постановление нижестоящего прокурора. Сын с решением прокурора ознакомлен не был. Это постановление было обжаловано нами в порядке ст. 125 УПК РФ в судах первой и второй инстанций, затем, 25.08.2016 г. и 31.08.2016 г. в КС РФ и Мосгорсуд.
Так же была подана жалоба 24.02.2016 г. в Генеральную прокуратуру с просьбой ответить на 12 вопросов по судебным решениям и рассмотреть их законность. Окончательный ответ до сих пор не получен, пересылают жалобу из одной прокуратуру в другую.
В тоже время мы не подавали кассационную жалобу в ВС РФ.
Что, на Ваш взгляд, целесообразнее и правильнее сделать - 1. дождаться ответа из КС РФ и кассации 2. добиваться получения ответов из Ген. прокуратуры в соответствии с ФЗ № 59 3. подать кассационную жалобу (в аттаче) по приговору в ВС РФ.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Одно другому и третьему не противоречит. Все это можно делать одновременно. В КС РФ обжалуется не приговор, не нарушения закона при рассмотрении дела, а сам закон, примененный в деле. Не знаю, какие именно положения закона были Вами, Вашим адвокатом, наверное, обжалованы, но это не может касаться вопросов виновности, наказания и т. п. Поэтому кассационную жалобу можно подавать параллельно с обращением в КС. Обращение в Генеральную прокуратуру - это самостоятельная процедура, которая так же может быть одновременно с подачей кассационной жалобой в суд. Хотя по УПК прокурор отнесен к стороне обвинения, внесение вышестоящим прокурором кассационного представления в суд кассационной инстанции возможно как в интересах обвинения, так и в защиту прав осужденного. Последнее случается не часто. Но практика есть. Единственное, что непонятно в Вашем вопросе: Вы пишете, что уже безрезультатно обращались с кассационной жалобой в Мосгорсуд, а в ВС еще не обращались. Однако одновременно Вы, по Вашим словам, ожидаете ответа по кассации. Кассация может быть последовательно в две инстанции — 1) в президиум суда субъекта РФ (у вас — Мосгорсуда), 2) в судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ.
Подготовленную Вашим адвокатом жалобу посмотрел. Написана очень хорошо. Подавать ее надо адвокату или самому осужденному в судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ.
30.09.2016

№10428

Спрашивает Тамара
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! Военным судом был признан виновным в незаконном сбыте наркотических средств,то есть в совершение преступления,предусмотренного ч.1ст.228.1УК РФ назначили срок в виде лишения свободы на 4года и 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Было очень много нарушений со стороны обвинения. Что нам может дать если мы подадим на апелляцию . Возможно меньше срок?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Насколько эффективным может быть апелляционное обжалование зависит от того, насколько грубыми были допущенные нарушения. Также надо учитывать, какое наказание просил назначить государственный обвинитель. Если обвинение просило, скажем, 7 лет, а суд дал 4,5 года, подача апелляционной жалобы может спровоцировать обвинение в свою очередь на внесение апелляционного представления. Не обязательно, конечно, но не исключено. И это создаст некоторую угрозу ожесточения наказания. Случаев таких не много, но даже минимальную опасность надо предвидеть. Ведь суд назначил почти минимальное наказание по этой части этой статьи. Так что обжаловать в апелляционной инстанции можно лишь в случае, если имелись серьезные основания для применения статьи 64 УК (назначение наказания ниже низшего порога санкции).
28.09.2016

№10390

Спрашивает Ирина Д.
(пересмотр приговора)
Добрый день!мужа осудили по ч3 ст 30 п г ч.4 ст 228 1ук рф строгий,1октября будет 6мес отсидел,суд дал 4,6лет.Вопрос,есть ли какая то возможность перейти на условное, плюсы были:пошел на содействие со следствием,свою вину признал сразу,нигде не препятствовал(все показал),2ое малолетних детей(одному на вынесение решения не было 3ех лет),все характеристики положительные(работы,дом),куча кредитов(просрочены и есть бумаги о подаче в коллекторское агентсво и т п,кредиты на жене и на муже),наш адвокат утверждает это максиму и удо только через 3/4 реального срока,ранее не судим и на учете не состоял.Взяли с 17гр вещества наркотического и сказал сам употреблял(пока сидел в СИЗО-закодировался),есть хроническое заболевание -язва 12престн.кишки(из-за этого не взяли в армию(хотя рвался,сильно хотел),при неправильном образе жизни язва может дать о себе знать-вплоть до кровотечения и ,,,)),сейчас его отправили в район лесоповала.Подскажите пожалуйста можем на что то расчитывать или действительно это все и через года 3 претендовать на удо.заранее благодарю

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Подача кассационной жалобы (первая кассационная инстанция — президиум областного суда) повредить никак не может. Только подавать жалобу следует в данном случае только в части назначенного наказания, не касаясь существа дела. Приложите все необходимые документы, в том числе касающиеся кредитов, здоровья его и детей, характеристики, ходатайства, если есть. Конечно, Ваш адвокат по опыту знает, что такие жалобы имеют очень малый шанс, но все же хоть маленькая надежда есть.
21.09.2016

№10310

Спрашивает Виктория
(пересмотр приговора)
пред. № 10280
Спасибо за ответ!
Насчет прокурора ситуация неоднозначная. Прокурор просил 10 лет в обвинении по статье 228.1 часть 4. А суд переквалифицировал в часть 3 статьи 228.1. Поэтому и не понятно что ждать от прокурора. Он просил больше, но по другой части. А может такое быть, что прокурор будет просить обратной переквалификации с части 3 статьи 228.1 на часть 4 статьи 228.1?
Еще нам адвокат предлагал подождать пока приговор вступит в законную силу и подать кассационную жалобу. Возможно ли пропустить этап апелляции и подать кассацию? И есть ли при подачи кассации риски по ужесточению приговора?
И еще у нас вопросы по подачи жалобы. Можем ли мы при подачи жалобы опираться на такие моменты?
В нескольких словах дело обстояло так. Некий Андрей пришел в правоохранительные органы и сообщил, что некий Илья занимается продажей наркотиков (марихуаны), В отделении милиции Андрей позвонил Ильи и по громкой связи договорился о закупке марихуаны на 1200 рублей. Андрею выдали меченные деньги. Он с этими деньги передал Илье. Илья сказал что ему надо встретится с Ромой у которого он и возьмет наркотическое средство. Рома и Илья сели в машину и поехали к Роме. Потом к ним в машину подсел Рома и сказал что для того чтобы приобрести наркотики ему надо встретится с Александром, моим мужем. Они все вместе на машине подъехали к дому моего мужа. Рома вышел из машины поднялся на 5 этаж передал моему мужу меченные деньги и вышел из подьезда со свертком марихуаны весом 0,6 грамма. После того как Рома вынес сверток правоохранительные органы задержали моего мужа с меченными деньгами и проведя обыск у него в квартире нашли еще 14 грамм марихуаны. 
А потом к подъезду подъехал еще один друг Миша, который сказал что они с моим мужем совместно снимают гараж и там мой муж хранит наркотики. С этого гаража изъяли еще 200 грамм марихуаны и обвинили моего мужа в сбыте в особо крупном размере. Но на суде удалось доказать, что гараж не имеет отношения к моему мужу и размер изменился с крупного на значительный. Мой муж говорит, что никаких свертков мой муж Роме не передавал, а только забрал долг. 
Можем ли мы при подаче эпиляции или кассации пытаться доказать:?
1. Задержание произошло 31 марта 2014 г. при контрольной закупке, которая была санкционирована в отношении другого человека, а не моего мужа. То есть у правоохранительных органов до проведения закупки отсутствовала какая либо информация о том, что мой муж занимается сбытом наркотиков. Нет никаких показаний свидетелей, кроме слов Ромы, которые он сказал в момент закупки. И как я понимаю, что нету Постановления о проведении проверочной закупки на моего мужа.
2. Можем ли мы рассматривать эту закупку, как провокацию со стороны правоохранительных органов? Так как в деле нет доказательств что мой муж продавал что либо до этой закупки. И распечатка звонков показала что моему мужу звонил Рома 3 раза. А мой муж ему не звонил.
3. И могут ли показания Ромы рассматриваться как показания заинтерисованного лица? Потому что перед закупкой его не обыскивали. Может этот сверток все время при нем находился. И пока на 5 этаж поднимался, Рома мог взять этот сверток где угодно. И нет показаний других лиц как мой муж передал Роме сверток. Обвинение в сбыте основывается только на словах Ромы и на том, что у мужа изъяли деньги. 
4. Ну и еще. В деле есть заключение, что Рома задержан на следующий день за употребление наркотиков. То есть получается, что в момент закупки он мог быть в состоянии наркотического опьянения. Могут ли его показания учитываться?
Мой муж в сбыте на суде не признался. Сказал что просто забрал у Ромы долг. А наркотики дома были для собственного употребления.
Можем ли мы на основании этого попытаться добиться переквалификации со сбыта на хранение? Или шанс на столько невелик, что не стоит рисковать ради этого отменой 64 статьи при апелляции и увлечением срока. Не знаем, что делать. Подскажите, пожалуста!

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте, Виктория. Сразу оговорюсь, что есть даже такая пословица «Два адвоката- три мнения». У меня может быть одно мнение, у Вашего адвоката — другое, но принимать решение должен не адвокат, не Вы, а только Ваш супруг, потому что именно его судьба решается в данный момент. Давайте посмотрим на некоторые вещи объективно — Ваш супруг получил наказание в виде 5,5 лет лишения свободы, и это самое минимальное наказание за сбыт наркотиков, которые я встречала за последнее время. Да, возможно на срок наказание повлияло и состояние здоровья подсудимого, но я встречала приговоры в виде 10 лет лишения свободы для смертельно больного человека. Поэтому 5,5 лет лишения свободы за сбыт — это очень гуманное наказание для человека, которого «взяли» с меченными деньгами и который не признавал вину. И я бы сказала, что такое наказание надо сохранить. Еще мне кажется (поправьте меня, если я ошибаюсь), что суд по делу Вашего супруга все-таки пытался разобраться в произошедшем. Об этом мне говорит изменение квалификации по делу, то есть суд реально разбирался, чем именно это гараж, и не встал на позицию следователя. Еще мне кажется, что позиция Вашего супруга о том, что Роман вернул ему долг — это очень слабая позиция. Есть в деле очень длинная цепочка посредников (Илья, Роман, и только потом Александр). То есть, если мы верим Вашему супругу, получается такая ситуация — Андрей с Ильей едут к Роману, у него есть наркотики при себе, но он их почему то не отдает Андрею и Илье, а едет отдавать свой личный долг Александру, и только потом отдает наркотики покупателю. Вам самой не кажется, что это очень странно? Если бы у Романа были наркотики с собой, то он просто отдал бы их Андрею и Илье, и только потом поехал отдавать свой долг. Иными словами, я бы не стала советовать своему клиенту такую позицию защиты. Любая версия защиты должна быть правдоподобна. Но опять же это все лишь мое мнение.
Теперь вопрос — а что делать? Я могу посоветовать вот что. Прокурор будет обжаловать приговор в отношении Вашего супруга, это 100%. Поэтому Вы тоже должны подать свою апелляционную жалобу. Если прокурор жалуется, что мало, а адвокат жалуется, что много, больше шансов, что приговор устоит в апелляции. Если же так вдруг получится, что прокурор не обжалует (в чем я лично очень сомневаюсь), то Ваш супруг всегда сможет отозвать свою апелляционную жалобу.
29.08.2016

№10293

Спрашивает Андрей К.
(пересмотр приговора, добровольное сотрудничество)
здравствуйте у моего брата следующая ситуация.в 2015г его на автомашине задержали сотрудники уфскн при себе обнаружили гашиш потом при обыске у нас дома тоже нашли гашиш, расфасован он не был, ни весов ни пакетов обнаружено и изъято не было. проверочной закупки не проводилось. Нет ни одного свидетеля который сказал бы что покупал, хотел купить или хотябы что то об этом знает. Задержали в ходе орм наблюдение, при чем из всех целей орм( установление механизма сбыта, установление покупателей, поставщиков, проверки информации, установлении мест хранения, задержании с поличным) достигнуты факт наличия и места хранения. Средства связи(телефоны интернет) проверенны, ничего свидетельствующего о сбыте не обнаружили. Обвинили в покушении на сбыт. Из доказательств только показания сотрудников о имеющейся информации о причасности к сбыту при чем на суде ни один из них не смог указать источник осведомленности, у всех разовое участие, участвовали в орм наблюдение. На суде указали что брат сотрудничал со следствием. Дали 12лет суд содействие следствию не учел. Апеляция без изменения. Что писать в касации возможно ли переквалифицировать на хранение. На что ссылатся. Заранее спасибо за ответ

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.Так как есть сомнение в доказанности обвинения, и кроме того назначено очень строгое наказание, приговор надо обжаловать и по существу, и по части излишней суровости наказания. Это вполне сочетаемо в одной жалобе. В первой ее части излагаются доводы по существу обвинения, а далее можно писать так: даже если суд сочтет неубедительными аргументы о невиновности (недоказанности вины), считаю, что назначенное наказание принято без учета данных о личности (здесь перечисляются отсутствие судимости, положительные характеристики, состояние здоровья, положение семьи и другие смягчающие обстоятельства). Прошу суд снизить наказание в связи с изложенными обстоятельствами.
Вы пишите, что не учтено сотрудничество Вашего брата со следствием. Этот аргумент безусловно существенный, имеет смысл приводить в жалобе только если факт сотрудничества подтверждается материалами дела, Если в протоколе судебного заседания приведены показания свидетелей — сотрудников полиции по поводу сотрудничества, или имеется письменное ходатайтво следственного органа, либо обвиняемым заявлялось ходатайство о допросе таких свидетелей и оно было отклонено судом — в таком случае можно указывать, что не применен пункт «и» части 1 статьи 61 УК, и на этом основании, если не установлено отягчающих обстоятельств, надо просить кассационную инстанцию применить часть 1 статьи 62 УК, согласно которой при активном способствовании раскрытию и расследованию преступления, изобличению и уголовному преследованию других соучастников преступления срок наказания не может превышать 2/3 от максимального срока. Хотя назначенные по приговору 12 лет не превышают 2/3 от максимальной санкции 20 лет, коль скоро суд не указал в приговоре на наличие такого смягчающего обстоятельства, значит он его не учел. И если содействие следствию доказуемо, и есть основания для применения пункта «и», приговор должен быть смягчен.
О недоказанности же обвинения , а именно о недостаточности доказательств, рекомендую внимательно изучить примеры судебной практики на нашем сайте, и ссылаться в жалобе на соответствующие определения и постановления ВС РФ.
24.08.2016

№10284

Спрашивает Лина
(пересмотр приговора)
Здравствуйте, уважаемые юристы! Помогите, пожалуйста!!! Сына (20 лет, ранее не судим) в феврале этого года осудили по ст. 228.1 ч. 4 на 4 года строгого режима, применив ст. 64 УК. Есть смягчающие обстоятельства, отягчающих нет. Но в приговоре указано, что суд не счел возможным применить ч. 6 ст. 15 УК. Адвокат нам запретила подавать апелляцию, сказав, что могут отменить приговор за мягкостью. Сейчас сын отбывает наказание в ИК. Вопрос: можно ли сейчас подать ходатайство о снижении тяжести преступления на основании ч. 6 ст. 15???

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. В таком случае подается не ходатайство, а апелляционная или кассационная жалоба на приговор. Апелляционную адвокат подавать не советует, советую с этим согласиться, потому что 4 года по части 4 статьи 228.1 — это сильно ниже низшего предела санкции, который составляет 10 лет. Но пропуск апелляционной стадии не лишает осужденного права на кассационное обжалование приговора, вступившего в силу. При этом обжаловать можно только одно — срок наказания и неприменение статьи 73 УК (условное осуждение). Судя по Вашему письму, основания применить часть 6 статьи 15 УК (снижение категории преступления на одну ступень) имелись и имеются. Даже если суд решил категорию не снижать, в приговоре должно было быть разъяснено, почему, в силу каких усиливающих ответственность обстоятельств суд считает невозможным смягчить категорию. Так что если в приговоре этот отказ не мотивирован, это можно обжаловать. Но подавать кассационную жалобу позволяется только один раз в одну и ту же инстанцию.
24.08.2016

№10282

Спрашивает Костя С.
(пересмотр приговора)
Если жалобу пишу председателю ВС, то писать только на опровержение последнего решения! Так ведь?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Поскольку прямо на этот вопрос УПК ответа не дает, наилучшим является на мой взгляд направление Председателю ВС РФ сразу двух жалоб: в первой (так сказать лицевой) обжалуется Пстановление судьи ВС РФ об отказе в передаче жалобы на рассмотрение в кассационной инстанции, то есть берутся доводы основной Вашей жалобы и сравниваются с отказом судьи — и выясняется, что на такие-то и такие-то доводы ответов в постановлении судьи вообще нет, остались незамеченными (а это могут быть очень весомые доводы), а в тех аргументах, которые судья приводит, содержатся такие-то ошибочные выводы и т. п. А вторую жалобу, также адресованную Председателю ВС, уже писать по существу дела (по приговору и апелляционному определению). Некоторые советуют объединить возражения на судью и на приговор в одной жалобе, это не принципиально, но предложенный вариант все же лучше.
24.08.2016

№10276

Спрашивает Александра
(пересмотр приговора)
Доброго времени суток
Большое Вам спасибо за вашу работу
Мой муж сужден за сбыт на 7 лет
1-й суд возвращено прокурору ст. 237 УПК РФ обвинительное заключение 6 эпизодов
2-й суд возвращено прокурору ст. 237 УПК РФ обвинительное заключение 5 эпизодов
3-й суд городской приговор 3 эпизода (обвинительное заключение 5 эпизодов)
4-й суд республиканский апелляция отмена приговора
5-й суд городской приговор 5 эпизодов (обвинительное заключение 5 эпизодов)
6-й суд республиканский апелляция приговор оставлен без изменения
7-й суд республиканский кассация отмена апелляции
8-й суд республиканский апелляция приговор оставлен без изменения
ВС Республики подали кассацию отказ в удовлетворении кассации (суда не было)
При кассации в 7-м суде и последней кассации принимал решение один и тот же судья
в первом случае возбудил кассационное решение
во втором случае отказал
Получается один и тот же судья высказал свое мнение дважды по одному и тому же делу, является ли это нарушением?
Следующий шаг обжалования ВС РФ (обжаловать отказ о возбуждении кассации или обжаловать все приговоры) как я понимаю кассацию можно подать только один раз, как правильно поступить что бы не в пустую использовать кассацию?
Кассацию подавал адвокат, осужденный (мой муж ни чего не писал) не использовал своего права на обжалование приговора, получается адвокат "съел" эту возможность, может ли мой муж от своего имени подать кассацию в ВС Республики или это будет считаться повторной кассацией?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Насчет законности участия судьи, давайте разбираться. Вот все три части статьи 63 УПК
«1. Судья, принимавший участие в рассмотрении уголовного дела в суде первой инстанции, не может участвовать в рассмотрении данного уголовного дела в суде второй инстанции или в порядке надзора, а равно участвовать в новом рассмотрении уголовного дела в суде первой или второй инстанции либо в порядке надзора в случае отмены вынесенных с его участием приговора, а также определения, постановления о прекращении уголовного дела.
2. Судья, принимавший участие в рассмотрении уголовного дела в суде второй инстанции, не может участвовать в рассмотрении этого уголовного дела в суде первой инстанции или в порядке надзора, а равно в новом рассмотрении того же дела в суде второй инстанции после отмены приговора, определения, постановления, вынесенного с его участием.
3. Судья, принимавший участие в рассмотрении уголовного дела в порядке надзора, не может участвовать в рассмотрении того же уголовного дела в суде первой или второй инстанции.»
Мы видим, что буквального запрета повторного участия судьи в рассмотрении кассационной жалобы в кодексе нет. Вряд ли применима здесь и статья 61 УПК, согласно которой судья не может участвовать в производстве по уголовному делу, не только в случаях, перечисленных в статье 63 УПК, но и в любых случаях, когда «имеются иные обстоятельства, дающие основание полагать, что судья лично, прямо или косвенно, заинтересован в исходе данного уголовного дела».
Поэтому полагаю, что строить на этом аргументацию в кассационной жалобе бессмысленно.
Не могу Вас порадовать и ответом на второй вопрос. До недавнего времени, именно до 2013 года, при прежнем порядке обжалования вступивших в силу приговоров, подача жалобы адвокатом не препятствовала подаче своей жалобы самим осужденным (и наоборот). Но теперь вышестоящие суды надежно забаррикадировались от жалобщиков. Статья 401.17 УПК строга: «Не допускается внесение повторных или новых кассационных жалобы, представления по тем же или иным правовым основаниям, теми же или иными лицами в тот же суд кассационной инстанции, если ранее эти жалоба или представление в отношении одного и того же лица рассматривались этим судом в судебном заседании либо были оставлены без удовлетворения постановлением судьи».
24.08.2016

№10274

Спрашивает Олеся
(пересмотр приговора)
Здраствуйте!моего мужа осудили по ст.228.1 ч.4 п.г сроком на 11 лет л.с строгово режима. в их группе было 3 человека мой муж и еще 2.знал мой муж только одного а вторго нет и никакого дела с ним не имел. в суде это он говорил да и тот подтверждал что не знал и не имел с ним дел.аднако суд это не учел. не учли и все характеристики положительные и что несудим ниразу. учли только что 2 малолетних ребенка и мать инвалид 3 группы. подскажите пожалуйста куда мне писать и обращаться,чтобы срок уменьшить?стоит ли писать прошение президенту и когда его лучше писать?есть ли удо по этой статье?в общем что мне можно сделать чтобы мой муж был как можно быстрее дома?я осталась одна с детьми однному 4г второму 10мес.в данный момент не работаю в декрете.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Смягчение наказания возможно только путем обжалования приговора. Подавать кассационную жалобу , см. схему По одному только основанию: излишней строгости приговора. УДО — не ранее чем через 3/4 срока. Замена судом лишения свободы на более мягкое наказание возможно по отбытии 2/3 срока. Президенту можно писать только прошение о помиловании после половины срока, но смысла в этом ровным счетом никакого — нынешний Президент не склонен исполнять это свое конституционное полномочие.
22.08.2016

№10246

Спрашивает Ангелина
(пересмотр приговора)
Здравствуйте.
Моему сыну в суде кассационной инстанции суд изменил наказание переквалифицировав ст. 228 ч.3 7 лет колонии строгого режима на ст. 228 ч.2 4 года колонии строгого режима. Отбывает наказание уже два года. В суде первой инстанции к нему была применена ст. 64 УК РФ. А кассационный суд при назначении наказания ст 64 "не усматривает оснований для ее применения" Хотя ст. 401.6 УПК РФ не допускает ухудшения положения по истечении года со дня вступления его в законную силу, но ведь получается его положение ухудшено раз статью 64 не применили. Писали председателю ВС РФ кассационную жалобу - отказ. Подскажите пожалуйста, что можно сделать.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Вы правильно ставите вопрос, и правильно делали, что обжаловали. Как я понимаю, раз Вы писали Председателю ВС, значит пройдены все стадии кассационного обжалования, и в таком случае ничего не поделаешь. Выше никого нет. А повторные жалобы в каком бы то ни было виде не рассматриваются (стать 401.17 УПК).
19.08.2016

№10226

Спрашивает Людмила
(защитник, пересмотр приговора)
Подскажите пожалуйста,в деле принимал участие адвокат,который ранее был следователем по данному уголовному делу,ни судья ни прокурор этот факт не проверил и адвокат "успешно" отработал в суде первой инстанции и даже написал апелляционную жалобу,можно ли этот факт использовать как возобновление производства по новым обстоятельствам? Обращаться в ту прокуратуру,которая подписывала обвинительное заключение,и на какие статьи нужно ссылаться в этом случае?

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. С того момента, когда дело передали в суд, и тем более судья вынес приговор по делу, прокуратура не имеет никакого значения для дела. У прокурора нет никаких полномочий по принятию каких-либо решений по делу с момента подписания обвинительного заключения. Если по делу принят приговор, то у осужденного есть два способа довести информацию до вышестоящего суда — это апелляционная жалоба и это выступление в суде 2 инстанции. Поэтому информацию о ненадлежащем адвокате надо указать в дополнении к апелляционной жалобе и сказать об этом в суде. Согласно статье 72 Уголовно-процессуального кодекса РФ, защитник не вправе участвовать в производстве по уголовному делу, если он ранее участвовал в производстве по данному уголовному делу в качестве судьи, прокурора, следователя, начальника органа дознания, начальника подразделения дознания, дознавателя, секретаря судебного заседания, свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика или понятого. Как видите, закон прямо говорит о запрете такого участия. Я бы вообще ставила вопрос об отмене приговора, так как было нарушено право на защиту.
15.08.2016

№10141

Спрашивает Егор Б
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! Подскажите, ФЗ-323 от 03.07.2016г. может как-нибудь улучшить положение осужденных по ч.1 ст.228 УК ? Есть смысл обращаться в суд с ходатайством о замене назначенного срока наказания на уголовный штраф? Спасибо.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Надо подождать. Никто пока не даст Вам на этот вопрос ответа. Закон о судебных штрафах (введенные штрафы называются судебными, а не уголовными) наверное будет уточнен Пленумом ВС РФ , но это - дай бог до конца этого года. См. у нас на сайте статью на эту тему адвоката К.С.Кузьминых, а также мой комментарий.
Прежде всего спорным является вопрос, распространяется ли этот вид освобождения от уголовной ответственности на статью 228. Дело в том, что условием применения новой статьи о судебных штрафах является: 1) категория преступления небольшой и средней тяжести, 2) совершение преступления впервые, 3) возмещение ущерба или иная форма заглаживания вреда, причиненного преступлением. Вопрос в том, можно ли применить третье из перечисленных выше условий к делам о наркотиках.
27.07.2016

№10140

Спрашивает Елена
(пересмотр приговора, международная защита)
Здравствуйте!
Моя дочь осуждена Хамовническим судом г. Москвы по ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. "а.б" 64 УК РФ к 6 годам лишения свободы. Дело против нее фактически сфабриковано, т.к. все обвинение строится на том, что оперативники и закупщик утверждают, что слышали, как по громкой связи она сказала, что  в курсе, того, что Ульяна (ее подруга) договорилась с закупщиком о продаже амфетамина и сейчас закупщику все вынесут. Наркотик вынесла подруга, ее арестовали и попросили вызвать мою дочь, под предлогом того, что дверь в подъезд сломана. После того как дочь вышла для того, что бы открыть подруге дверь, ее тоже арестовали. Подруга дочери говорила на суде, что моя дочь была не в курсе ее договоренностей с закупщиком, что наркотик моей дочери не принадлежал, что она к нему не имела отношения. Записи телефонного разговора не было,ни какой технической фиксации "контрольной закупки" не было. Было заявление Закупщика, что моя дочь и ее подруга занимаются распространением наркотиков. Закупщик под контролем оперативников звонил 6 раз подруге моей дочери и когда та перестала отвечать на звонки, позвонил моей дочери, что бы та соединила его с подругой, т.к. он не мог до нее дозвониться, т.к. знал, что девочки снимают соседние комнаты в коммунальной квартире. И только на основании этого последнего звонка и версии о громкой связи, которая появилась спустя четыре месяца следствия, моей дочери предъявили обвинение в совершении преступления группой лиц по предварительному сговору.
Суд первой инстанции, Мосгорсуд ни какие доводы защиты во внимание не принял, апелляция осталась без удовлетворения и приговор без изменения.
Будем писать жалобу в Верховный суд.
Собственно вопрос заключается в следующем: какова вероятность рассмотрения дела по существу Верховном суде и что нужно предпринять, что бы добиться рассмотрения дела по существу.
Стоит ли писать жалобу в ЕСПЧ? Какова вероятность благоприятного исхода?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. После Мосгорсуда как апелляционной (второй) инстанции кассационная жалоба подается не в Верховный Суд, а в президиум Мосгорсуда. Перешагнуть эту ступень нельзя.
Не буду скрывать, надежда на кассационные инстанции невелика. Цифры свидетельствуют: сквозь сито судьи, рассматривающего жалобу предварительно, проходит несколько процентов жалоб.
Обратиться в Европейский Суд можно в течение 6 месяцев со дня вступления приговора в законную силу, то есть со дня принятия решения судом апелляционной инстанции. Правовую помощь при подаче жалобы в ЕСПЧ безвозмездно оказывает правозащитная организация Агора, см. http://hand-help.ru/echr.html.
27.07.2016

№10126

Спрашивает Марина
(пересмотр приговора)
Доброго времени суток.
Помогите пожалуйста разобраться, как нам действовать, куда писать и какого вида жалобу подавать.
Краткая справка: в июле 2015 года мой сын был осужден по ч.3 ст. 30,  п."г"ч. 4 ст. 228,1 УК РФ, и приговорен к 10 годам 6 месяцам отбывания наказания в колонии строгого режима. (прошли апелляцию, кассацию республиканскую и кассацию ВС РФ   - коллегия по УД в ВС РФ).
Из приговора: "Подсудимый совершил покушение на сбыт наркотических веществ в крупном размере, то есть умышленные действия непосредственно направленные на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам, при следующих обстоятельствах...........такого-то года в период времени, с целью реализации преступного умысла , из корыстных побуждений, без имеющего на то разрешения, сбыл гражданке .... за 1000 руб. наркотическое средство (химический состав) общей массой 1,85 грамма....."
На момент проверочной закупки на эту гражданку уже было заведено дело о сбыте наркотических средств нескольким разным людям( сейчас она осуждена на 7 лет строгого режима, ее суд состоялся раньше нашего на 2 месяца). После проверочной закупки в отношении моего сына, его задержание не производилось, задержание произвели спустя 17 дней. Никаких веществ или следов на одежде не обнаружено, в квартире при обыске тоже ничего не изъято. Но когда его задержали, он естественно был напуган и просил следователя связаться с родителями и дать ему возможность сообщить родителям, что с ним произошло, но следователь не позволила ему это сделать. Она стала запугивать его сроками заключения и унижала его разными словами, психологически воздействуя на него. Следователь сообщила моему сыну, что он сможет позвонить домой , как только подпишет протокол задержания. Мой сын все подписал. Но конечно же домой ему не разрешили позвонить даже после этого. 
Эта девушка (которая участвовала в ОРМ) является знакомой моего сына, она неоднократно приносила ему наркотические средства - продавала ему, иногда они вместе курили. А когда ее задержали решила выставить моего сына сбытчиком. Т.е. провокация налицо. В суде она сообщила, что ее заставили оперативные работники указать на кого угодно, что бы сократить себе срок. Сообщила также, что все показания писала под диктовку оперативных уполномоченных, что сотрудники предложили добавить в протокол допроса сведения о том, что мой сын буд-то бы угрожал ей физической расправой, если она о нем сообщит. Сообщила, что инициатором сбыта была она сама, что она звонила моему сыну первая с просьбой достать покурить (причем телефон,который у нее был изъят, принесли ей оперативники и подсказывали, что ей говорить), т.к. сейчас сама не может достать, а ей очень плохо, ее ломает и пыталась с ним договориться о встрече в течении нескольких дней. Она подсказала ему, что можно обратиться на сайт в интернете, где можно заказать н/с. 
Протокол допроса свидетеля оформлен с нарушениями УПК ст. 41 п.2 - оперативный сотрудник, который участвовал в ОРМ допросил и подписал протокол допроса свидетеля - участника ОРМ. У свидетеля н/с изымались не на месте закупки, а по другому адресу, везли ее на машине, осмотра которой не было в материалах дела.  Но суд никакого внимания на эти сведения не обратил. Сын в суде сообщил, что ничего не сбывал этой девушке, но они вместе договорились покурить.
В итоге ни одна инстанция не признает провокацию, нам осталось только написать надзорную жалобу в ВС РФ. 
Но я писала неоднократные жалобы во все прокуратуры, включительно и генеральную прокуратуру РФ, президенту РФ, Следственный комитет РФ. Итогом этой переписки у меня есть документ от следственного комитета нашего города, где мне сообщено, что ( из объяснений оперативного сотрудника): "  При допросе в качестве  свидетеля ФИО он не присутствовал. От следователя ему стало известно, что (мой сын) угрожал свидетелю. ни какого принуждения к даче показаний с его стороны не было"  И далее по тексту, из объяснений следователя: " В последующем уголовное дело было передано для расследования другому следователю, в связи с тем, что (ФИО следователя) вышла в отпуск. свидетеля она не допрашивала". Но в деле существует документ  - Допрос свидетеля, подписанный этим опером, который участвовал в ОРМ и который в объяснениях пишет, что не допрашивал свидетеля. Т.Е. налицо фальсификация протокола допроса? Но в итоге ответа из следственного комитета написано, что никаких нарушений в действиях следователя и оперативных сотрудников они не нашли!!!!!!!  Такое впечатление , что они издеваются надо мной.
ВОПРОС: 
1. Нам необходимо написать заявление на возобновление дела по вновь открывшимся обстоятельствам?  - о фальсификации допроса свидетеля. Кто должен писать - мой сын или я могу написать? в какой орган писать? Есть ли какая-то форма написания такого заявления?
2. или далее продолжать писать надзорную жалобу по настоящему делу? (кассация РФ прислала ответ об отклонении в передаче жалобы в президиум ВС РФ).
3. Если дело возобновят - не назначат ли нам срок еще больше? Я уже всего боюсь, т.к. вижу, что законы сами органы и не соблюдают, но любыми путями стараются засадить человека подальше и на подольше. Причем реальным распространителям н/с которые торгуют килограммами дают сроки меньше, чем случайным обманутым простакам. 
4. Если возобновят дело, должны опросить свидетеля - эту девушку - но она наркоманка с большим стажем, поэтому я сомневаюсь в ее адекватности, и скорее всего она не понимает разницы в опросе до открытия дела и в допросе по открытому делу. Если она скажет, что допрос был - дело не возобновят?
5. Что вы можете мне посоветовать по фальсификации? какие воздействующие на суд (прокурора) формулировки применить при написании жалобы? 
Прикладываю последнюю жалобу в кассационный суд и апелляционное определение, допрос свидетеля в суде. У меня все дело есть в электронном виде, если нужны какие-то еще документы сообщите пожалуйста.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Отвечаю по порядку:1-2. Надзорную жалобу вы могли бы подать только в случае, если бы жалобу рассмотрела по существу Судебная коллегия ВС РФ. В вашем же случае - постановление об отказе в передаче жалобы. То есть кассационная инстанция жалобу не рассматривала, потому что закон устроен так, что вступившие в силу приговоры гарантированно обжалуются только в апелляционном порядке (апелляцию не может рассмотреть судья и ответить отказом). А все последующие инстанции премодерируемые, то есть доступ к дальнейшему правосудию ограничен. Надзорное производство для обжалования приговоров районных судов, то есть большинства приговоров, практически недоступно. Это что касается надзорной жалобы.
По вновь открывшимся. В УПК сказано: снованием пересмотра дела по новым обстоятельствам могут быть «иные новые обстоятельства», то есть это вопрос существенности нарушений и обоснованности причин непредставления этих доказательств в первой и последующих инстанциях. Заявление о возобновлении производства по уголовному делу в связи с новыми обстоятельствами подается осужденным или его адвокатом (с приложением копии ордера) на имя прокурора субъекта РФ (областного, краевого и тп.) (статьи 413, 414 УПК РФ). К сожалению, это так все написано. А исполняется из рук вон плохо, добиться пересмотра по новым обстоятельствам очень трудно. Потому что по пути к суду поставлен в роли цербера прокурор. В обход его обратиться в суд по новым обстоятельствам невозможно. А так как прокурор знает. Что такие нарушения, как по вашему делу, повсеместны, то он и не возбуждает производство пока самого следователя, сфабриковавшего дело, ни поведут в наручниках к ответу.
3. Ужесточение наказания в кассационной инстанции — явление достаточно редкое, и может произойти только по представлению прокурора или потерпевшего (но в делах по 228-м нет потерпевших). Основанием для «поворота к худшему» в кассационной инстанции могут быть только такие нарушения, когда «в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения, искажающие саму суть правосудия и смысла судебного решения как акта правосудия» (статья 401.6). Законодатели, хотели здесь сказать, что это должны быть чрезвычайные нарушения. По делам о наркотиках со случаями поворота к худшему вступившего в законную силу приговора мы не сталкивались и мне о таких случаях не известно, сомневаюсь, что такие случаи были. Но и поворот к лучшему — дело не простое. Важно: кассационная инстанция не может повернуть к худшему по истечении года со дня вступления приговора в законную силу.
4. На этот вопрос трудно ответить. Это решает прокурор. Убедительно для него или не убедительно, повлияло нарушение на приговор, или оно не было решающим.
5. Надо разделить две задачи — обжалование приговора (как я понимаю Председателю ВС с жалобой на Постановление судьи Вс об отказе Вы еще не обращались), это одно дело. И здесь расписывать до мельчайших подробностей, каким образом были сфальсифицированы показания свидетеля Ж. нет необходимости. И вообще попробуйте решить задачу сокращения кассационной жалобы в два раза, вычеркните все, что и так известно (пространные цитаты из Конституции и тп), оставьте самое существенное. Просто никто внимательно 15 страниц кассацию читать не будет. Это первая задача. Другая задача - добиваться признания фальсификации следователем материалов дела. Я не нашел в Вашей жалобе разъяснения , в каком документе и когда, на каких основаниях прокуратура признала фальсификацией протокол допроса основного свидетеля. Напишите это сверху со ссылками на конкретные материалы и листы дела.
21.07.2016

№10093

Спрашивает Юля
(пересмотр приговора)
Здравствуйте!Пожалуйста,посмотрите жалобу,оцените и подскажите какие ошибки.Жалоба во вложении.Пишем сами,без адвоката.Эту хочу отправить как доверенное лицо(нужная доверенность есть).И еще вопрос-это первая кассационная жалоба в В.С. Ее можно озаглавить как надзорная?Осужденный говорит надо писать "надзорная",я думаю могут не принять.Заранее спасибо за ответ.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Прочитал.
Не спешите подавать такую жалобу. Не буду скрывать -- над ней надо еще хорошо поработать. Я могу подсказать формальности из соображений общего порядка, так как дело не изучал (и к сожалению не смогу этим заняться). Но острой спешки у вас (тоже к сожалению - из-за чудовищного срока) нет. Надо прежде всего помнить, что у вас практически последняя инстанция (надеяться на председателя ВС не надо ) и сроков вам для обжалования не установлено. Лучше позже, но не совсем безнадежно. Кассационная жалоба (вы правильно пишите что кассационная, но неправильно, что в Президиум) подается в Судебную коллегию по уголовным ВС РФ , и в начале указываются все обжалуемые судебные решения, то есть Вам надо указать еще постановление судьи Волгоградского облсуда по первой кассационной жалобе. Также следует указать, кем и когда Вам выдана доверенность и приложить ее заверенную копию. В конце же, в просительной части следует просить по результатам предварительного рассмотрения судьей ВС РФ данной жалобы принять решение о направлении ее на рассмотрение кассационной инстанции (не пишите, в какую именно инстанцию, они сами разберутся, вообще-то раз первая инстанция не рассматривала по существу, то обычно судья ВС направляет на рассмотрение президиума облсуда, но в практике бывает, что и сразу в ВС - это, конечно, если будет положительное решение судьи)..
Первый довод вашей жалобы существенный. Вы доказываете, что Ч. не был ознакомлен с частью материалов уголовного дела то есть следователем нарушены статьи 215, 217 УПК. Но сработает ли этот довод, зависит еще и от того, повлияло ли это нарушение на реализацию права обвиняемого на защиту, то есть чего именно Ч. не знал, защищаясь в суде , какая информация по делу осталась ему недоступна, а также знакомился ли со всеми материалами дела защитник. Иначе довод не сраотает, ведь это обжалование вступившего в законную силу приговора. Вообще, жалобы на этом этапе просачиваются через очень мелкое сито. Так что этот пункт Вашей жалобы пока полуфабрикат.
Второй аргумент наверное правильнее всего исключить. Потому что к сожалению есть определение КС, которым признано, что постановление Правительства № 1002 принято в целях нормативного обеспечения новой редакции статей 228, 228.1, и должны применяться только после вступления в силу этой новой редакции. См. более понятный комментарий к этому определению КС
Третий, и последний пункт жалобы, на мой взгляд достаточно убедителен. Только надо в начале четко написать, что именно, какие именно события, положенные в основу обвинения, не соответствуют действительности, приняты судом по оговору,. А также о како точном количестве и какого именно наркотика идет речь. В жалобе же у Вас изложено так, будто судье, который будет ее читать, или судебному клерку заранее известно содержание этого дела. Сначала они читают жалбу, а уже потом, на основе прочитанного, принимают решение читать ли остальное.
16.07.2016

№10077

Спрашивает Рафаэль
(пересмотр приговора)
Здравствуйте обращаюсь к вам за помощью. Суд первой инстанции осудил моего сына по п.г.ч.4 ст. 228.1 ук. РФ. К 11 годам лишения свободы. В суде второй инстанции по показаниям свидетеля, установили, что данное преступление было совершено в несовершеннолетнем возрасте. Приговор был изменен ,применена ст. 61 и ч.6 ст. 88 ук, срок наказания снижен до 6 лет 6 месяцев. Я считаю, что суд Второй инстанции нарушил требования уголовного и уголовного-процессуального кодекса, а именно суд Второй инстанции установив, что преступление было совершено в несовершеннолетнем возрасте, помимо ст. 61 и 88 ук, обязан был применить гл 50 упк, а также требования ст 60 и 89 ук. Но у меня возникают сомнения, если написать на отмену приговора , то не отменят ли они решение что преступление совершенно по малолетке.Ведь данный факт был установлен по показаниям,а показания как вы знаете можно по разному оценивать.Если написать на отмену, не вернут ли нам обратно 11 лет. Ведь данный факт установлен в суде второй инстанции.

Отвечает адвокат Вадим Тихонович Сивченко:
Здравствуйте Рафаэль.
Не понимаю, как был установлен факт совершения преступления в несовершеннолетнем возрасте. Если известна дата совершения преступления, то при наличии данных о личности- дате рождения- это элементарно. Это должен был говорить защитник на суде первой инстанции. Свидетельскими показаниями без паспорта это не устанавливается. В вашем случае суд применил снижение наказания. Бороться всегда нужно, но с целесообразностью.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Так как совершение преступления в несовершеннолетнем возрасте выяснилось только в апелляции, и апелляционная инстанция приговор изменила, то при несогласии с этими изменениями Ваш сын вправе подать кассационную жалобу в президиум облсуда. Ухудшить положение осужденного после вступления приговора в законную силу допустимо только по жалобе потерпевшего (таковых в деле нет), или по представлению прокурора. Но в отличие от апелляционной инстанции, при кассационном рассмотрении поворот к худшему, то есть принятие решения, ухудшающего положение осужденного, и по представлению прокурора возможен только, если «в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия» ( статья 401.6 УПК). Как ясно из этой нормы и подтверждается судебной практикой, даже если в подобных вашему случаях гособвинение возражало против излишне мягкого по его мнению наказания, по такого рода делам кассационные представления прокурорами как правило не вносятся.
50 глава УПК регулирует производство по уголовному делу в отношении несовершеннолетнего. Понятно, что по вашему делу эта глава не применялась. Но здесь прав адвокат В.Т. Сивченко — насколько целесообразно добиваться применения этой главы?
14.07.2016

№10073

Спрашивает Татьяна
(пересмотр приговора)
(пред. № 9390)

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Ознакомился с приговором.
На мой взгляд нельзя сказать, что приговор основан на достаточных и достоверных доказательствах. Перечислю моменты, которые могут быть доводами защиты при дальнейшем обжаловании приговора.
Сразу оговорюсь, что, не зная материалов дела, могу неправильно интерпретировать те или иные обстоятельства. Поэтому некоторые из моих соображений могут быть и опровергнуты. Приведенные ниже примеры судебной практики ВС РФ можно использовать в кассационной жалобе, в том числе цитаты из них.

Основная статья, по которой назначено 10 лет лишения свободы, — 228.1, часть 4. Вину свою в этом преступлении Ваш сын не признал, проверочная закупка не проводилась, вещества никакого не изымалось, видеосъемка не велась. Обвинение строится единственно на показании заинтересованного лица — свидетеля И., у которого при задержании были обнаружены наркотики и который показал, что якобы приобрел их у Вашего сына. Оперативные работники и следователь , выступая в суде в качестве свидетелей, заявляли о наличии оперативной информации о том, что обвиняемый торгует наркотиками. Отделом полиции были представлены рапорты, в которых это утверждалось. Все это создает видимость доказанности. Однако, при оценке такого рода доказательств позиция Верховного Суда иная. ВС РФ указывает, что
1) при рассмотрении дел о наркотиках должно быть изъятое запрещенное вещество, так как для его идентификации и установления размера «суды должны располагать соответствующими заключениями экспертов или специалистов» (Постановление Пленума ВС РФ от 15 июня 2006 года № 14).
2) Самого по себе наличия оперативных рапортов в наличии информации о причастности лица к торговле наркотиков для суда недостаточно, в них должна быть указана конкретная информация. Определение ВС РФ 0т 5 ноября 2013 года по делу Гайнанова: «в имеющихся материалах оперативно-розыскной деятельности, в том числе и в рапорте сотрудника органа внутренних дел, отсутствуют конкретные сведения о том, что Гайнанов занимается сбытом наркотических средств или готовится к нему. Указанная информация не отражала подробностей предполагаемой противоправной деятельности Гайнанова, не была подтверждена результатами наблюдения за Гайнановым, контролем его переговоров».
3) Еще более подходит к делу Вашего сына Определение ВС РФ от 26 декабря 2006 года по делу Блажевич: «В соответствии со ст.302 УПК РФ обвинительный приговор постановляется лишь при условии, если в ходе судебного разбирательства виновность подсудимого (подсудимых) в совершении преступления подтверждается совокупностью собранных по делу и исследованных в судебном заседании доказательств. Данное требование закона судом при постановлении приговора не соблюдено. Признавая вину Блажевич в совершении инкриминируемых ей деяний доказанной, суд в основу приговора положил лишь показания заинтересованного в исходе дела лица - осужденного Мамедова. Сама Блажевич отрицала свою причастность к преступлению. Отрицал свою причастность и причастность Блажевич к совершению инкриминируемых им деяний осужденный по делу Осокин В.И.
Согласно действующему законодательству при наличии противоречивых доказательств суд может признать достоверными уличающие доказательства в том случае, если они подтверждаются совокупностью других доказательств. При отсутствии совокупности таких доказательств суд обязан все сомнения в виновности лица истолковывать в пользу данного лица. Как видно из материалов дела, других доказательств, кроме показаний Мамедова, подтверждающих вывод суда о виновности Блажевич, в приговоре не приведено. В нем имеется ссылка лишь на доказательства, подтверждающие вывод суда о совершении незаконных действий с наркотическими средствами самим Мамедовым».
4) И, наконец, еще один пример: Определение Верховного Суда РФ от 10 февраля 2011 г. по делу Абдурагимова, котрым было признано, что для признания лица виновным в сбыте недостаточно показаний другого лица о приобретении у осужденного наркотиков.
Приговор Вашему сыну внутренне противоречив. В жалобе следует указать, что изъятыми по делу являются только те вещества, которые обнаружены при обыске в жилище. По обвинению же в сбыте ничего не изымалось. Проверочная закупка не проводилась, изъятые при обыске курительные смеси в количестве 1, 58 г суд признал хранящимися обвиняемым для собственного употребления (часть 2 статьи 228). И при этом вынесен приговор по части 4 статьи 228.1 (сбыт в крупном размере), основанный только на показаниях другого обвиняемого, дело которого выделено в отдельное производство, то есть единственное ключевое, якобы прямое доказательство в сбыте — это показания заинтересованного лица, который к тому же находится в конфликте с обвиняемым (Вашим сыном). Довод защиты о том, что у основного свидетеля имелись мотивы для оговора Вашего сына судом не проверен, оценка судом этому не дана. Также заинтересованными лицами являются допрошенные судом в качестве свидетелей оперуполномоченный Н. и следователь К. Суд признает, что оказание физического либо психического давления «не нашло подтверждения в судебном заседании» только на том основании, что это не подтвердили те самые должностные лица, которых обвиняемый указал, как оказывавших на него давление.

Не опровергнуты сомнения в незаинтересованности понятых, то есть соответствуют ли понятые требованию закона — статье 60 УПК. Очевидно, что это не случайные люди с улицы, а либо курсанты, либо практиканты, либо люди, находящиеся в каких-то (дружеских, деловых) отношениях с оперативниками или следователями. Случайные люди не согласились бы ездить всю ночь по городу, участвуя в следственных действиях, в том числе обыске, начавшегося в 2 часа ночи.
При этом очевидно, что никакой необходимости допрашивать задержанного именно ночью и проводить ночью обыск не было. Но суд явно поддерживает сторону обвинения и принимает обоснование безотлагательности ночного допроса и обыска такое: «обвиняемый не возражал». Между тем, согласно статье 164 УПК «Производство следственного действия в ночное время не допускается, за исключением случаев, не терпящих отлагательства». Так как подозреваемый был уже задержан и ни на что повлиять не мог, признание судом правомерности ночного допроса не основано на законе.
В Кассационном определении Верховного Суда РФ от 15 декабря 2011 года по делу Чувило: «Данных о том, что производство указанных следственных действий с подозреваемым Чувило Ю.В., который с 12 марта 2010 года отбывал административное наказание в виде ареста сроком в 10 суток, а 17 марта в 23 часа 50 минут был задержан в порядке статьи 91 УПК РФ, в ночное время являлись случаями, не терпящими отлагательства, не приведено.
Судом также не было учтено, что в силу статьи 89 УПК РФ, в процессе доказывания запрещается использование результатов оперативно-розыскной деятельности, если они не отвечают требованиям, предъявляемым к доказательствам настоящим Кодексом».

В значительной части приговор построен на доказательствах, не имеющих вообще никакого отношения к данному обвиняемому, а доказывающих вину основного свидетеля обвинения И., при этом суд не приводит никаких объяснений, каким образом обоснование вины другого лица доказывает вину Вашего сына.
Ряд доказательств, на которые ссылается суд в приговоре, если они не соответствуют действительности, надо опровергнуть, если это, конечно, возможно. Это 1) действительно ли обвиняемый и его адвокат отозвали свое ходатайство о допросе двух понятых, если да, то почему; 2) действительно ли обвиняемый и его жена получали какие-то нелегальные вещества на почте. Особенно важно последнее. Настораживает то, что суд упоминает это как-то вскользь, на десятом месте, тогда как это вообще-то очень серьезное обвинение. Полагаю, что с доказательствами этого у суда не очень хорошо. Но, впрочем, не знаю.
14.07.2016

№10051

Спрашивает Лилия
(пересмотр приговора: возможно ли ужесточение)
Мужа осудили по ч.1 ст.30 п.г ч.4 ст.228.1 УК РФ и назначили наказание в виде лишения свободы сроком на 6 лет в колонии строгого режима. ( муж болеет сахарным диабетом, инсулинозависимый)Адвокат не хочет писать апелляцию, так как боится того, что приговор может быть изменён в сторону ухудшения положения осуждённого. Какова доля вероятности реального изменения приговора в сторону ухудшения? И стоит ли при таких обстоятельствах обжаловать приговор,?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Я понимаю нежелание адвоката Вашего мужа подавать апелляционную жалобу. Минимальное наказание по части 4 статьи 228.1 — 10 лет. Правда при наличии части 1 статьи 30 УК (приготовлении к преступлению) наказание не может быть свыше половины от максимального, которое по части 4 — 20 лет. Таким образом в данном случае 10 лет — это и максимум и минимум одновременно. 6 лет, назначенные Вашему мужу -
это ниже низшего, и сильно ниже. И хотя в таких случаях прокуратура крайне редко оспаривает приговор суда в сторону ужесточения наказания, на 100 процентов исключать это нельзя. Но принятие апелляционной инстанцией ужесточающего приговор решения возможно только при наличии представления прокурора, в котором сторона обвинения возражала бы против слишком мягкого приговора. Такое представление может быть внесено, если государственный обвинитель в суде требовал намного более строгого наказания. Если же прокурор просил те же 6 или 7 лет, оспаривать приговор прокуратура не будет почти наверняка. Без представления прокурора (если подана только жалоба осужденного и/или его защитника) ужесточить приговор суд не вправе.Так как никаких гарантий дать нельзя, даже если шанс ужесточения приговора весьма мал, могу лишь посоветовать еще раз обсудить с вашим адвокатом ситуацию более подробно, как он считает, будет ли прокурор вносить апелляционное представление.
09.07.2016

№10028

Пишет Юлия С.
(пересмотр приговора)
(предыдущий 9989)
Здравствуйте! Огромное вам спасибо за ответ!
Вы нам очень сильно помогли! 
Не знаю, как выразить в словах, ту благодарность, которую я испытываю.
Ваша помощь без ценна! 
Спасибо Вам большое! 
Я уже было отчаилась, но увидела от вас письмо с подробным и развернутым ответом. И моей радости не было предела. Сейчас сделаем работу над ошибками и будем подавать жалобу.  Надеюсь, благодаря Вам, у нас все получится.
05.07.2016

№9989

Спрашивает Ю.С.
(пересмотр приговора)
ПРОШУ ВАС, ПОЖАЛУЙСТА!
просмотрите кассационную жалобу (прикладываю в скрепке), муж писал ее сам.
все ли там правильно? 

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Ознакомился с подготовленной Вашим мужем кассационной жалобой.
Лишь некоторые ее доводы представляются мне обоснованными и достаточно убедительными. Прокомментирую кратко по пунктам.
1) Пункт 1.1 о нарушении принципов судопроизводства при рассмотрении кассационной жалобы на мой взгляд не соответствуют статье 389.13 УПК, поскольку производство в суде апелляционной инстанции имеет свои особенности, разъяснения которых дано в Постановлении Пленума ВС РФ от 27 ноября 2012 года.
«По смыслу части 7 статьи 389.13 УПК РФ суд выясняет у сторон мнение о необходимости проверки доказательств, которые были исследованы судом первой инстанции, и с согласия сторон вправе рассмотреть апелляционную жалобу или представление без проверки этих доказательств.» (пункт 13).
Вы не указываете, заявляли ли вы ходатайство о рассмотрении тех доказательств, которые считаете не исследованными в суде второй инстанции.
2) По пункту 2. Данный довод о том, что судьей не были разъяснены права обвиняемого участвовать в прениях сторон наряду с защитником и на последнее слово, имеет смысл только если вследствие неразъяснения этих прав обвиняемый не смог реализовать свои права.
3) Пункт 3 жалобы, наверное, должен быть основным. Но для того, чтобы он обратил на себя внимание, желательно в начале коротко и четко изложить факты, связанные с нарушениями и фальсификациями и подробно описать основания отказа прокурора от обвинения по части 1 статьи 228 УК и какие именно доказательства вины по части 4 статьи 228.1 проистекают из доказательств, признанных судом недопустимыми.
В том же пункте жалобы вы упоминаете, что озвучили в прениях свою позицию, согласно которой следователь К. является ненадлежащим лицом; и что эта позиция была принята гособвинителем. В чем именно выразилось это принятие? Из чего оно видно? И можно ли это обстоятельство чем-нибудь подтвердить? Иначе оно не сработает.
4) Аргументы жалобы, объединенные в пункте 4, безусловно, важны. В целом, этот пункт принципиальных возражений не вызывает, кроме пункта 4.7. Кроме того, в подпункте 4.4 говорится, что в ходе предварительного следствия Ваш муж «фактически уличил» следователя в подлоге и фальсификации дела. Думаю, это надо изложить подробнее.
Пункт 4.7 о незаконности постановления о проведении проверочной закупки следует переписать, так как законодательство изменилось, и сократить, так как развернутые разъяснения того, что приказ МВД обязателен для исполнения в силу закона, совершенно излишние. Суд кассационной инстанции это знает и так. Что касается незаконности самого постановления о проведении закупки: приказ МВД № 987 утратил силу в связи с изданием Приказа МВД от 20 июня 2012 года № 615 «Об утверждении инструкции по делопроизводству органов внутренних дел Российской Федерации».
25.06.2016

№9975

Спрашивает Алёна
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! Могу ли я ссылаться на судебные решения Верховного Суда РФ, при написании жалобы в судебную коллегию ВС РФ? И если осужденный находится в колонии, нужно ли и кто должен заверять копии судебных решений (приложений) при отправке жалобы в ВС РФ?

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. Ссылайтесь, но только кратко, так как судьи Верховного суда РФ сами знают свои решения. Я советую делать так — описываете кратко свою ситуацию, а потом пишите «ситуация, сложившаяся в настоящем уголовном деле, аналогична уголовному делу, который был предметом рассмотрения Верховного суда РФ в постановлении №...». Что касается судебных решений, то об этом четко говорит ст.401.4. УПК РФ - к кассационной жалобе прилагаются заверенные соответствующим судом копии судебных решений, принятых по данному уголовному делу. То есть если это приговор, то на нем должна стоять печать суда, который его выносил.
22.06.2016

№9927

Спрашивает Евгения
(пересмотр приговора)
Добрый день. Подскажите мужа осудили на 8,6 лет по ст 30 ч.1 228.1 ч.4 п а г; 30 ч.3 228.1 ч. 4 п а г; 228.1 ч. 4 п а г. Заключено досудебное соглашение. Нет отягчающих обстоятельств. Но суд не применил ст 64. Есть маленький ребенок 2 мес. , молодой возраст, официальная работа, все характеристики положительные. Есть ли смысл подавать аппеляции об излишней строгости приговора?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Необоснованный приговор следует обжаловать. Совершенно правильно обжаловать только избыточную строгость наказания и просить смягчения. При этом надо представить в суд в дополнение к ходатайству справку с места работы, подтверждающую ее наличие, и характеристику, а еще лучше ходатайство администрации об изменении приговора и назначении наказания, не связанного с реальным лишением свободы.
14.06.2016

№9920

Спрашивает Галина
(пересмотр приговора)
Убедительно прошу дать ответ на следующий вопрос. Сама я юрист с гражданско-правовой специализацией, сложно разобраться в этом вопросе. 
Ход обжалования:
06 июля 2012 г. был вынесен приговор по п."г" ч. 3 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30-п. "г" ч.3 ст. 228.1 УК РФ в виде 10 лет лишения свободы. Были пройдены следующие инстанции:
- апелляционного обжалования не было,
- кассационная жалоба в Судебную коллегию по уголов делам Верховного суда региона;
- надзорная жалоба на приговор и кассационное определение Верх суда региона в Президиум ВС региона;
- надзорная жалоба (по результату постановление судьи Верх суда региона об отказе)
- надзорная жалоба Председателю ВС региона
- надзорная жалоба в Судебную коллегию ВС РФ;
- надзорная жалоба Председателю ВС на постановление судьи ВС РФ. 
Вопрос: Все ли возможные стадии обжалования были пройдены? Есть ли возможность с учетом всего описанного подать повторно на пересмотр или иной путь обжалования приговора, вступившего в зак силу до 01.01.2013 г.?
 прочитаны были суд практика, зак-во, в т.ч. п. 7 Постановления Пленума от 28.01.2014 г. № 2. Но чем дальше углубляюсь тем все более непонятно и запутаннее. 
Буду очень признательна за ответ, заранее благодарна!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Исходя из действующего УПК — все инстанции пройдены. Статья 401.17 УПК запрещает повторное обжалование вступившего в силу приговора, если пройдены все инстанции. При этом в данной статье подчеркивается, что повторное рассмотрение жалобы невозможно и в случае подвчи другими субъектами (например, защитником), и при подаче по иным основаниям.
Пересмотр приговора возможен теперь только при возникновении новых или вновь открывшихся обстоятельств.
То, что я напишу ниже, пока, насколько я знаю, не подтверждается практикой ВС РФ. Но если все возможности использованы, можно попытаться использовать вот что: Конституционный Суд еще 2 февраля 1996 года в Постановлении № 4-П указал, что судебная ошибка должна быть исправлена даже тогда, когда она допущена при рассмотрении дела в той судебной инстанции, решение которой отраслевым законодательством признается окончательным в том смысле, что согласно обычной процедуре оно не может быть изменено. Путем исправления такой ошибки для осужденных прошедших все кассационные инстанции остается процедура возобновления дела по новым или вновь открывшимся обстоятельствам. Новые или вновь открывшиеся надо понимать не в их словарном смысле, а в том юридическом значении, которое придал КС в названном постановлении:  возможность пересмотра ошибочного, несправедливого или фальсифицированного приговора в порядке главы 49 УПК должна сохраняться даже когда не выявляется ранее неизвестных суду обстоятельств, но приговор является «результатом либо игнорирования собранных доказательств, нашедших отражение в материалах дела, либо их ошибочной оценки, либо неправильного применения закона». Это первое.
Второе — попытаться доказать ВС, что по закону нет препятствий к рассмотрению еще одной жалобы для осужденного, приговор которого вступил в законную силу до 2013 года. На ранее осужденных статья 401.17 УПК не распространяется, даже если они уже обращались во все надзорные инстанции по прежнему порядку обжалования. Дело в том, что статья 401.17 УПК говорит о недопустимости внесения повторных и новых кассационных жалоб в ту же инстанцию. Осужденные до 2013 года подавали не кассационные, а надзорные жалобы, хотя и в те же инстанции. До 2013 года УПК не запрещал подачу новой жалобы в ту же инстанцию, но по другим основаниям или другим субъектом обжалования. Верховному Суду свойственно давать правильные рекомендации вслед уходящему поезду, когда большинство уже утратит надобность что-либо обжаловать. Так что надо их долбить — иногда это не бесперспективно.
14.06.2016

№9914

Спрашивает Елена
(пересмотр приговора)
Здравствуйте, уважаемые сотрудники сайта! Огромное спасибо Вам за Вашу работу! Подскажите мне, пожалуйста. Мой муж осужден по ст.30 ч.3, ст.228.1 ч.4 п\\\"г\\\" на 10 лет и 4 месяца. Обжалование приговора ничего не изменило, на кассационные жалобы поступил отказ в рассмотрении, на данный момент осталась последняя возможность обжалования- председателю ВС. Имеет ли смысл подавать сейчас кассационную жалобу председателю ВС того же содержания, если ее даже не приняли к рассмотрению в предыдущей инстанции? Но в то же время, мы исчерпали все аргументы для обжалования и уже не знаем, что нового добавить, да и предыдущая жалоба, на мой взгляд была очень хорошо составлена сотрудником Вашего сайта, за что большое спасибо. Помогите, пожалуйста, ещё раз советом.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Тут два момента. Если жалоба хорошо составлена (а в хорошо составленной жалобе должно быть только основное и отсечено все второстепенное), то нет смысла переписывать ее по-другому для каждой инстанции. Однако закон не запрещает менять аргументацию, зайти так сказать, с другой стороны — если это нужно.
14.06.2016

№9910

Спрашивает N
(пересмотр приговора)
Подскажите как написать ходатайство в суд о смягчении наказания ввиду того что он единственный мужчина в семье ,а на обеспечении бабушка инвалид и малолетняя сестра. Осужден по статье 228ч.3 сейчас подал на апелляцию.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. На приговор подается апелляционная жалоба и подать ее могут только сам осужденный и его защитник. К жалобе могут быть приложены ходатайства, характеристики и т. п. Если жалоба уже подана, а ходатайство к ней не приложено, осужденный или его адвокат может подать дополнительную апелляционную жалобу, так сказать вдогонку к основной, это практикуется.
Это можно сделать, если дело еще не назначено к рассмотрению в апелляционной инстанции.
Если же дело уже назначено, то ходатайство о приобщении к материалам дела можно заявить прямо в суде, в начале судебного заседания.
К ходатайству надо приложить надлежаще заверенные документы об инвалидности бабушки, составе семьи.
14.06.2016

№9882

Спрашивает Александра
(пересмотр приговора)
предыдущий 9878
Большое спасибо за ответ. Можете дать ссылку на закон?, пленум?, что бы подробнее ознакомиться (При повторном рассмотрении дела судом первой инстанции суд не связан приговором, вынесенным первоначально, дает новую оценку обстоятельств, устанавливает заново виновность по всем эпизодам обвинения и назначает приговор, независящий от первого приговора)
Я нашла другую формулировку, (но то же без ссылки) она имеет силу применительно к нам? (Усилить наказание либо применить закон о более тяжком преступлении при новом разбирательстве дела суд первой инстанции вправе только при условии, если первоначальный приговор был отменен за мягкостью наказания или в связи с необходимостью применить закон о более тяжком преступлении)
Получается что каждый судья видит по своему одни и те же преступления и квалифицирует их как захочет, единственное, что не может прыгнуть выше обвинительного заключения.
В том то и дело (3 эпизода 12 лет) (5 эпизода 7 лет), мы хотим добиться уменьшения эпизодов и уменьшения срока, оспаривая квалификацию. 
Хотим подать кассацию.Как правильно сформулировать.
Предварительным следствием и Судом первой инстанции, а так же апелляционной  инстанцией, допущены существенные нарушения норм уголовного и уголовно-процессуального закона, повлиявшего на исход дела, а именно: не правильная квалификация преступлений (или так не выражаются), может быть есть стандартная формулировка при оспаривании квалификации.
(Далее перечислим все суды с квалификацией как внизу, и ссылки на приговор описывая все эпизоды.) Заранее спасибо за ответ.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. В дополнение к ранее данной консультации. Интересующие Вас разъяснения ВС содержатся в Постановлении Пленума ВС от 29 апреля 2006 года № 1 «О судебном приговоре».
Согласно статье 389.19 УПК при отмене приговора и передаче уголовного дела на новое судебное разбирательство суд апелляционной инстанции не вправе предрешать вопросы о доказанности обвинения, достоверности доказательств, преимущества одних доказательств перед другими, виде и размере наказания. Из чего следует, что суд первой инстанции, рассматривающий дело по существу после отмены первого приговора, свободен в оценке указанных обстоятельств.
Стандартов написания кассационной жалобы закрепленных на нормативном уровне нет.
Единственное, принято ссылаться на соответствующие статьи в УПК, а именно в просительной (завершающей) части указать: «на основании изложенного, руководствуясь статьями 401.2 — 401.4 УПК, прошу:» и далее содержательная часть просьбы — приговор изменить, назначив наказание с применением статьи 64 УК.
04.06.2016

№9852

Спрашивает Ангелика
(проверочная закупка, пересмотр приговора)
Направляю Вам черновик жалобы, которую пишет адвокат. Проверьте пожалуйста если есть возможность, направление мыслей и порядок написания  верные? Заранее спасибо что прочитали!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Прочитал подготовленную жалобу. В целом — вполне убедительно, но есть несколько замечаний.
1.Довод о незаконности представления следствию и суду материалов ОРД в копиях не соответствует межведомственному приказу от 27.09.2013
"Об утверждении Инструкции о порядке представления результатов оперативно-розыскной деятельности органу дознания, следователю или в суд", которым прямо указывается, что допускается представление материалов, документов и иных объектов в копиях (выписках).
2. То обстоятельство, что N. был выбран на роль закупщика, само по себе ничему не противоречит и не означает наличия провокации. Судя по жалобе, провокация скорей всего была, но аргументировать наличие провокации под видом проверочной закупки на мой взгляд можно было бы несколько иначе. Признаки провокации в обобщенном изложении содержатся в Обзоре судебной практики по делам о наркотиках , утвержденном Президиумом ВС РФ 27 июня 2012 года (ссылка на этот обзор есть в моей аналитической статье по его поводу). Думаю, что надо не только использовать аргументацию этого документа, но и сослаться на содержащиеся в нем выводы и весьма резкие оценки имевших повсюду место вплоть до последнего времени провокационных действий правоохранителей. Доводы же жалобы об избрании N. меры пресечения в виде подписки о невыезде ни о каких нарушениях не свидетельствуют.
3. Возможно, действительно не то подразделение, которое должно быть указано в постановлении следователя о назначении экспертизы, и что оно должно было быть направлено совсем в другое. Но все же вывод о том, что следователь направил свое постановление конкретным экспертам, не очевиден. Скорее всего этот аргумент недостаточно весомый для кассационной инстанции. Тем более, что другие доводы более убедительны и на мой взгляд достаточны для удовлетворения жалобы.
Как говорит адвокат Г.М.Резник, если у вас есть пять доводов, выберите из них один, но самый неотразимый.
Поэтому я бы не наращивал, а сократил жалобу, может быть не до одного, но до двух позиций. Совершенно несомненными видятся мне две: 1)недоказанность первого эпизода, где доказательством сбыта являются только показания другого лица, также привлеченного за сбыт; 2) а по второму эпизоду - проведение проверочной закупки при отсутствии оснований для ее проведения и при грубых нарушениях процедуры.
25.05.2016

№9837

Спрашивает Алена
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! Я уже ранее к Вам обращалась, Вы мне отправляли фото, где было написано куда можно обжаловать приговор первой инстанции по уголовному делу от апелляции и выше, не могли бы Вы еще раз отправить такое фото. Спасибо!

Отвечает админ:
Здравствуйте.
см.
22.05.2016

№9811

Спрашивает Елена
(пересмотр приговора)
Добрый день.
Мой сын отбывает наказание по ст.ст 30 ч.3 - 228.1 ч.3 п."г" и  ст. 228 ч.2 по 2 эпизодам - 10 лет строгого по совокупности. Вину признал частично - по одному эпизоду. Апелляционная результатов не дала. На кассационную суд ответил, что существенных нарушений при проведении ОРД не усмотрел, хотя их множество!  Сын готов бороться, сам писал КС, но закрались сомнения в справедливости судебных решений и в результативности дальнейшей борьбы. Его товарищи признавшие вину по тем же статьям получили от 5 до 8 лет. Вот и он жалеет, что не пошёл по пути признания, хотя первые показания давал признательные, а потом поменял, объясняя давлением и угрозами. Вопрос: есть ли смысл на данном этапе признавать вину, чтобы выиграть хоть немного? Стоит ли беспокоится, что если будет когда-нибудь амнистия, под которую могут попасть осуждённые до 10 лет, то ему желательно хоть как-то "уйти" от 10-ки? Очень благодарна за ваш труд!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Беспокоиться насчет амнистии точно не стоит, под амнистию никогда не подпадала даже часть 1 статьи 228.1.
И признание вины не сыграет сейчас никакой роли (в смысле пересмотра приговора, для УДО это может иметь некоторое значение).
Не знаю, что можно обжаловать в приговоре Вашему сыну в части процессуальных и иных нарушений, но во всяком случае можно подавать жалобу только в части избыточной суровости наказания.
16.05.2016

№9799

Спрашивает Наталья (Люберцы)
(пересмотр приговора)
Здравствуйте.У меня брат осужден по ст.228ч.2 к трем годам лишения свободы.Суд первой инстанции был в Подмосковье.Затем его отправили отбывать срок в другой регион.Апелляцию он не писал-пропустил сроки.Собирается писать кассационную жалобу,но не знает куда-по месту отсидки или где был первый суд?Спасибо.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Кассационная жалоба подается по месту рассмотрения дела, то есть по региону нахождения суда , вынесшего приговор. Кассационную жалобу следует направлять непосредственно в кассационную инстанцию, каковой для Вашего брата будет президиум областного суда (по месту вынесения приговора).См. схему обжалования приговора
14.05.2016

№9757

Спрашивает Светлана
(пересмотр приговора: сроки)
Здравствуйте. мой супруг в 2015г. осужден и отправлен отбывать наказание колонию.. 29.03.16г. приговор отменили,но уже заканчивается апрель,а он до сих пор находится там же.. Как я понимаю,после отмены приговора,должен состояться повторный Апелляционный суд и до суда его должны перевести в ИВС.. вот меня интересуют сроки-в какой срок после удовлетворения кассационного представления обязаны перевести осужденного из колонии в ИВС, в какой срок должны назначить повторное апелляционное рассмотрение дела? Заранее благодарю за ответ.

Отвечает адвокат Вадим Тихонович Сивченко:
Здравствуйте Светлана. Закон не содержит четких указаний на сроки в этой части процессуального права. После отмены приговора в кассационной инстанции, как вы пишете, необязательно возврат на стадию апелляционного рассмотрения. Если отменили приговор и апелляционное решение, то дело передают в суд первой инстанции. В моей практике был такой случай и судебное заседание состоялось через полтора месяца после суда Президиума.
01.05.2016

№9716

Спрашивает Наталья
(пересмотр приговора)
Добрый день! В 2015 году направляла в Ваш адрес полную экспертизу по уголовному делу моего сына №103108 .Разговаривала с Гладышевым Дмитрием Юрьевичем .Его мнение по данной экспертизе было мною услышано и понятно , что данная экспертиза ставит под сомнение деятельность эксперта Лекарева на территории г.Москвы.
Наша семья на момент проведения следствия с адвокатом по соглашению не смогла адекватно рассматривать действия адвоката, т.к территориально не контролировала ход работы этого человека.В последствии всей проделанной работы адвоката по соглашению  со следствием , с его большой настойчивостью не рассматривать дальнейшее сотрудничество о проведении независимой экспертизы,результат в судьбе моего сына плачевный.срок 11 лет строго режима ,хотя уже адвокатом по назначению в зале судебного заседания произносилась речь оправдать моего сына за отсутствием состава преступления, как же так ? без основной доказательной базы, с привлечением в зале судебного заседания наркозависимых "ходоков" участвующих в несколько уголовных делах с периодичностью в 1 месяц в составе одних и тех же лиц правоохранительных органов ,а также соответствующей проделанной экспертизе . 
На данный момент я не теряю Веры и силы для борьбы .
Прошу Вас к кому можно обратиться по составлению кассационной жалобы ? С решением Нагатинского районного суда полностью не согласна , аппеляция без изменений, на всех судебных заседаниях видела сплошной обман вранье и наркозависимых людей пришедших в сопровождении следователя ,но я верю , что на кассации можно что то изменить .Сама веду активную переписку с Генеральной Прокуратурой ,  но к большому моему сожалению без отсутствия грамотного адвоката , т.к семья малообеспеченная ,ведется борьба умов , т.к сама без юр.образования основываясь на чтении материалов и соответствующей документации изучении постановлений, УК,ГК,УПК, результат ноль .совсем недавно мною было направлено обращение К Президенту на сайт  для обращения внимания по данному делу и не согласием решением Нагатинского Суда .

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Очень сожалею, но взяться за написание жалобы  в ближайшие месяцы физически не успеваем.
Тем более, что  если браться всерьез, а не халтурно, нужно смотреть  материалы дела. 
Попробуйте написать сами. А мы Ваш  текст посмотрим,  сделаем замечания,  дадим предложения.
Или еще вариант - пришлите только приговор, скорее всего будет видно, в каких местах его можно ставить под сомнение.
Дело в том, что по вступившему в законную силу приговору  нельзя, как с  Вы с Генеральной прокуратурой, "вести переписку". Там максимум 3 жалобы  - все, повторные не принимаются. Так что лучше не спешить, готовиться основательно.
И самое главное в жалобе - ничего лишнего, ничего второстепенного.  Не надо стремиться сделать ее огромной. Наоборот. Чем меньше, тем лучше (не жертвуя ,конечно,важными позициями).
19.04.2016

№9706

Спрашивает Татьяна
(пересмотр приговора)
Здравствуйте!16 марта 2015 года мой сын был осужден по ст.228 ч 2, уголовное дело рассматривалось в открытом судебном заседании, в помещении суда в особом порядке и назначил ему наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 8 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.При нем был найден пакет смеси весом 2,70 г. Сейчас за хорошее поведение у него есть поощрения,есть ли шанс уменьшения срока? Есть ли вообще какие то варианты выйти раньше срока?У него в октябре 2015 года родился ребенок,жена сирота. Заранее вам благодарна.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Рождение ребенка — это, по сути, новое обстоятельство, не известное суду на момент рассмотрения дела. Но так как, насколько видно из Вашего письма, приговор не обжаловался, Ваш сын вправе обратиться с кассационной жалобой в президиум суда той области (края, республики), где он был осужден. Жалоба может содержать только вопрос наказания, просьбу учесть рождение ребенка и сократить срок.Обязательно приложите заверенную копию свидетельства о рождении. Если получится, хорошо бы также присовокупить ходатайство жены, опять же заверив подпись по месту ее работы, учебы, жительства или у нотариуса. Это, конечно, не обязательно, но если возьметесь, то надо отследить поступление жалобы сына и пойти в канцелярию суда и подать через нее свое ходатайство с просьбой передать его судье, которому расписана жалоба. Или другой вариант — передать ходатайство жены сыну, чтобы он ее приобщил к своей жалобе.
УДО же ждать ему еще долго, так как по преступлениям, связанным с наркотиками это теперь 3/4 срока.

---

№9705

Спрашивает Мария
(пересмотр приговора, доказательства)
Здравствуйте уважаемый Лев Семенович. 
Ситуация следующая мой муж был осужден на 9 лет в сентябре 2014 года по ч.3 ст.30 ч.3 "б" ст. 228.1 УКРФ сбыт марихуаны весом 6,4 грамма вину не признал полностью.
Чистой воды провокация со стороны ФСКН.   Во время следствия благодаря вашему сайту мы подали ряд ходатайств в которых просили предоставить материалы предшествующие ОРМ "Контрольная закупка", а так же просили исключить постановление "о проведении контрольной закупке" и заключение эксперта. К сожалению все наши доводы были судом отклонены. С самого начало был избран обвинительный уклон, как будто в нашей стране нет призумпции невиновности. Мой муж во время следствия заявлял, что закупщик является заинтересованным лицом, что употребляет наркотики и их сам продает и скорее всего был пойман на крючок ФСКН. Но на тот момент явными доказательствами мы не располагали. Теперь у меня на руках есть скрины с сайта нашего районного суда, где в июле 2015 года был вынесен приговор нашему закупщику. В котором указано, что уголовное преступление за сбыт им был совершен 29 января 2014 года. Кстати с моим мужем он познакомился только 20 февраля 2014 года через общего знакомого 26 февраля 2014 года путем уговоров склонял его к совершению преступления. 27 февраля была проведена контрольная закупка. И еще один скрин на закупщика, но уже от мая 2014 года по административному делу 6.9 КОАП это употреблении наркотиков. Оно правдо стоит с отметкой возвращено.   
У меня есть ряд вопросов:
1) могу ли я написать в следственный комитет о возбуждении уголовного дела по ст. 307 УК РФ за дачу заведомо ложных показаний. Ведь мы задавали в судебном заседании вопрос употребляет Закупщик наркотики? Ответ закупщика: "нет, наркотики я не употребляю"   Привлекался ли ты сотрудниками ФСКН? Ответ: "нет, не привлекался" будет ли наличие скрина приговора и скрина административного постановления, достаточным для возбуждения уголовного дела?
2) могу ли я приложить данные скрины к жалобе Председателю ВС РФ? (Если ранее на стадии апелляции и касации писала об этом только галословно)
3) в экспертном заключении нет не одного фото снимка является ли это нарушением ч.3 ст. 204 УКРФ? ( теперь писать об этом я должна в суд по месту отбывания мужем наказания? Или тоже можно написать Председателю ВСРФ?)
4) объяснительная получения в момент задержания в которой муж себя оговорил была взята без адвоката, положена в основу приговора, еще и переврана судьей, то есть то, что она написала в приговоре, в объяснительной нет. Это ведь нарушение п. 1 ч.2 ст 75 УПК РФ и ч2 ст 50 Конституции РФ 
5) вышло постановление пленума ВС РФ от 22 декабря 2015 года я читала, но не поняла подпадаем ли мы под него, у нас в приговоре ч.3 ст 66 значит нам должна быть применена ст 64 и соответственно должно быть наказание не более 7,6 лет,?
6) приговор мужа вступил в законную силу 2 декабря 2014 года после аппеляции в районном суде, я написала жалобу в ЕСПЧ отправила ее 1 июня 2015 года заказной почтой, 2 числа истекал шестимесячный срок. По записям в интернете письмо было получено ЕСПЧ 9 июня 2015 года. С тех пор не ответа ни привета. Получаеться я нарушила шестимесячный срок подачи жалобы в ЕСПЧ и ждать отказа или принятия бесполезно?
Теперь муж сидит, а я пишу во все инстанции. Читаю ваш сайт и на душе становиться легче, что не мы одни такие и что есть люди готовые помочь. Низкий поклон Вам.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
1. Приговор вступил в законную силу. В основу его положены показания закупщика. И пока приговор не отменен по другим основаниям, или пока закупщик не осужден именно за его ложные показания по делу Вашего мужа, пробиться с жалобой в порядке статьи 413 УПК (вновь открывшиеся обстоятельства) практически невозможно. То есть писать конечно можно, и обязаны рассмотреть и дать ответ по существу, но он будет примерно таким, как я писал выше.
2. Конечно, приобщить новые документы к жалобе можно в любой инстанции обжалования.
3. На этот вопрос может ответить специалист, но я думаю,для этого ему надо будет знакомиться с заключением эксперта. Думаю, что само по себе это не очень значительно.
4. Вот это важный пункт. Во-первых, показания, данные подозреваемым или обвиняемым без защитника являются недопустимым доказательством. Если подсудимый отказывается от них в суде. Но здесь надо понимать, как они согласуются или не согласуются с другими показаниями. Во-вторых, если расхождения показаний, как они изложены в объяснительной и пересказанных в приговоре, значительны, надо сделать копии из материалов дела объяснительной и соответствующего места в приговоре (который прилагается к жалобе в любом случае) и показать наглядно это расхождение.
5. К сожалению, Вы считаете как-то не так. Санкция части 3 статьи 228.1 15 лет (верхний предел). А при части 3 статьи 66 (покушение) — наказание не более 3/4 от максимального срока. Насчет статьи 64 - применил ее суд или нет, из Вашего письма не понятно, обозначены ли в приговоре особые смягчающие обстоятельства для применения статьи 64?
6. На этот вопрос ответим Вам позже, пересылаю его консультанту.
Думаю, имеет смысл обратить внимание на размер, который определен как значительный , правда пока такой практики нет, но мы очень надеемся, что могут появиться разъяснения ВС о том, что при определении размера количество должно округляться до тех величин, в которых установлен размер для того или иного наркотического средства. Раз размер марихуаны определен в граммах, а значительный размер это «свыше 6 г», то количество до 6, 5 г - это 6 по правилам округления величин. Подробнее см. в рубрике «размеры» ответы 9149, 8686.
18.04.2016

---

№9652

Спрашивает Людмила
(пересмотр приговора)
Добрый день! Мой сын приговором Городищенского районного суда Волгоградской области от 22.04.2013 осужден по ч.1 ст.30, п.\\\"г\\\" ч.3 ст.228.1 УК РФ с назначением наказания 6 лет лишения свободы с отбыванием наказания в колонии строгого режима. Материалы дела свидетельствуют о том, что сын только хранил в своем автомобиле марихуану и перевозил в автомобиле, когда и был задержан сотрудниками УФСКН. Тем не менее ему вменили приготовление к сбыту. Недавно на вашем полезном сайте мы вычитали Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 23.04.2015 №41-УД 15-5 по делу И.В.Петрова. Данным определение СК переквалифицировала деяние Петрова на хранение. Дело моего сына практически идентично.
ВОПРОС: Есть ли сейчас какая-то возможность повторно подать касационную жалобу (КУДА?), а может и не касационную (а КАКУЮ) в целях смягчения приговора?
PS^ После вынесения приговора нами подавались:
1. Апелляционная жалоба в Коллегию по уголовным делам Волгоградского областного суда.
2. Кассационная жалоба по уголовному делу в Президиум областного суда г.Волгограда.
3. Кассационная жалоба в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации.
Везде - отказы.
Заранее спасибо.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. У Вашего сына осталась возможность обратиться с кассационной жалобой к Председателю ВС РФ, который вправе не согласиться с постановлением судьи ВС РФ от отказе по Вашей предыдущей жалобе.
Председателю ВС лучше посылать две жалобы - по существу дела и отдельно возражения на последнее постановление судби. Потому что председатель не разрешает сам дело по существу, а вправе передать жалобу в суд кассационной инстанции.
09.04.2016

---

№9599

Спрашивает Марина
(пересмотр приговора) 
Спасибо за ответ! а насчет моего ходатайства подскажите? повлияет ли в лучшую сторону, если я со своей стороны напишу прошение и опишу ситуацию? в нашем случае это только формальность, меня бы уволили с работы. я муниципальный служащий и мне это просто необходимо было. суд это не примет во внимание?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Ваше ходатайство вряд ли будет рассмотрено по существу, так как вы официально в разводе. Я понимаю вынужденность такого положения, хотя нет никаких законных оснований увольнения с любой работы родственников осужденных. Но на деле...
29.03.2016

---

№9593

Спрашивает Владимир
(пересмотр приговора) 
предыдущий №9537
Спасибо . Дело в том ,что на этот момент в приговоре ( отсутствие показаний обвиняемого) обратил внимание другой адвокат , уже после всех судов т.е если бы не было жалоб адвоката ,ведущего это дело ,то из приговора непонятно ,что признал за собой обвиняемый . Мы в жалобах этот факт не отражали т.к ведущий адвокат не обратил на это внимание, а здесь как говорится, свежий взгляд нового адвоката. Что можно сделать в этой ситуации? Ведущий адвокат говорит, что как общественный защитник, ты можешь составить своё обращение в Верховный Суд ,с другой стороны, второе обращение по одному и тому же делу в Верховный Суд не разрешено. Как быть дальше?

Отвечает адвокат Вадим Тихонович Сивченко:
Здравствуйте Владимир. Насчет повторной жалобы вы правы- Статья 401.17. УПК РФ-«Недопустимость внесения повторных или новых кассационных жалобы, представления» - Не допускается внесение повторных или новых кассационных жалобы, представления по тем же или иным правовым основаниям, теми же или иными лицами в тот же суд кассационной инстанции, если ранее эти жалоба или представление в отношении одного и того же лица рассматривались этим судом в судебном заседании либо были оставлены без удовлетворения постановлением судьи».
Я не знаю , на какой стадии у Вас обжалование. Если осталась еще инстанция, то указывайте и обнаруженное нарушение. Если нет- то все. Я в прошлый раз Вам уже отвечал по существу. Моя позиция не изменилась.
29.03.2016

---

№9587

Спрашивает Марина
(пересмотр приговора)
Доброго времени суток! Подскажите, пожалуйста, исходя из вашей практики, имеет ли смысл подавать кассационную жалобу. Ситуация следующая: Осужден супруг по 228 ч.2 в период испытательного срока при условном сроке, итоговый срок - 4,5 года лишения свободы общий режим. Отсидел 1 год. Двое детей. На момент задержания (находился в сизо) младшему было три месяца. Я в декретном отпуске. по достижению ребенком 1,5 лет выплаты никакие получать не буду, в дет.сад. берут у нас в городе с трех лет, содержать нас не кому. сидеть с ребенком тоже не кому - все родственники работающие. То есть безвыходная ситуация. Чтобы не было проблем на работе, мне пришлось подать на развод. но это только документально. хотим подавать кассационную жалобу, чтобы сократили срок, но как это сделать грамотно, чтобы был результат? или это невозможно? может мне самой в суд к его жалобе ходатайство от своего имени написать? как быть, подскажите, пожалуйста!!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Подавать кассационную жалобу осужденный вправе в любом случае, даже когда нет существенных нарушений, хотя бы в части назначенного наказания. Но здесь основной аргумент как раз Ваш муж теряет — развод - это юридический факт. Трудно сказать не зная дела, но шансов больше сначала по статье 80 УК (замена оставшейся части наказания более мягкой — это возможно по отбытии половины срока), затем УДО, но только по отбытии 3/4. Кассационная жалоба ничему из этого не помешает.
29.03.2016

---

№9578

Спрашивает Светлана
(пересмотр приговора)
Добрый день!Хотелось бы узнать Ваше мнение и обратить внимание пользователей сайта на следующее. Вынесен приговор в особом порядке с лицом, с которым заключено досудебное соглашение. Ст.317 УПК РФ запрещено обжаловать приговор в апелляционном порядке по основанию не соответствия выводов суда фактическим обстоятельствам дела. П.27 Постановления Пленума ВС РФ от 28.06.2012 г. №16 также предписано \\\"Приговор, постановленный в соответствии с требованиями статьи 317 [7] УПК РФ, не может быть обжалован сторонами в суд вышестоящей инстанции в связи с несоответствием выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам дела.\\\" Обращаю внимание, что в статье речь идет только об апелляционной инстанции, и в Постановлении Пленума также о суде вышестоящей инстанции, а не вышестоящих инстанций. То есть, нельзя обжаловать за несоответствие выводов суда обстоятельствам дела только в апелляционную инстанцию.Кассационная инстанция областного суда по этим же основаниям отказывается рассматривать жалобу. Кассационная инстанция нарушает закон и право на доступ к правосудию, или я не права?Заранее, спасибо!!!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Вы полностью правы!
25.03.2016

---

№9568

Спрашивает Николай
(пересмотр приговора)
Уважаемый Лев Семёнович!
Обращается  к Вам Николай Анатольевич, отец Дмитрия и в силу сложившихся обстоятельств его общественный защитник. Наша просьба о помощи заключается в проверке составленной жалобы в Генпрокуратуру, на которую мы с сыном решились перед последним этапом обжалования, который у нас остался - Председателю Верховного Суда.  
У меня нет юридического образования, работаю учителем трудового обучения в сельской школе. Хочется сразу отметить, что до обращения к Вам, обжалуя действия оперативников, следователя и судьи Минусинского городского суда, мы с сыном в течение года получили десятки ответов из судов 1-ой и 2-ой инстанции, прокуратуры и других органов. Единственной «победой» этих жалоб, можем считать уход в отставку судьи, вынесшей неправосудный на наш взгляд приговор. Хочется особо отметить, что для обоснования своего решения суду 1-ой инстанции пришлось исказить показания свидетелей в 6 протоколах судебных заседаний, изъять приложенные мной документы к апелляционной жалобе, не приобщать и не рассматривать аудиозапись судебных заседаний, подтверждающих доводы жалобы.
Нарушив  требования ч. 4, ч. 6, ч. 6.1 ст.389.13 УПК РФ суд второй инстанции отказал мне и сыну в исследовании доказательств, которые были представлены в качестве дополнительных материалов и не были исследованы судом первой инстанции, не смотря на то, что мой подзащитный обосновал невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него:
- отказал исследовать, находящийся в материалах дела DVD – R диск с аудиозаписью судебных заседаний;  
- отказал исследовать стенограмму (распечатку) аудиозаписи судебных заседаний суда первой инстанции;
- отказал исследовать, протокол освидетельствования, из которого следует, что основной свидетель обвинения в момент дачи «признательных» показаний находился в состоянии одурманивания (опьянения). В апелляционном производстве приведенные нами доводы рассмотрены не были, судебное решение не содержит на них ответа и фактически дублирует приговор суда первой инстанции, определение суда вынесено на основании искаженного судом первой инстанции протокола судебных заседаний.
Получив апелляционное решение Красноярского краевого суда от 26 мая 2015 года, мы потеряли надежду на справедливое решение нашего вопроса. Не имеем средств для оплаты квалифицированного адвоката.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Читал составленную Вами жалобу. На мой взгляд, ее следует существенно сократить, это — основное. И переработать, убрав многие детали. Сосредоточиться на основных нарушениях, в том числе допущенных судом апелляционной инстанции. Вы строите жалобу на детальном анализе материалов дела, которые вы изучали как защитник. Но помощник прокурора, которому поступит Ваша жалоба, материалы дела иметь не будет, так что эти ссылки никуда его не приведут. А так как более важные нарушения закопаны в череде не столь существенных, а так же в излишнем цитировании общих норм УПК , то искать то, что может послужить основанием для реагирования, этот помощник не будет, да и не сможет. Советую Вам сделать как бы дайджест этих 63 страниц, поставив себе жесткий предел, скажем, в 12 страниц. Для этого придется убрать изложение показаний свидетелей, которые можно изложить в одном предложении, и легче будет отделить крупные от того, что не может быть достаточным поводом для отмены дела. Следует Дело в том, что чем выше поднимается жалоба, тем более весомые, бьющие в глаза доводы, способны повлиять на мнение генеральной прокуратуры и ВС. Тем более, что в практике работы прокуратуры представления в защиту прав осужденного по приговорам, вступившим в законную силу, бывает достаточно редко.
Прокурор не обладает правом принесения протеста. Хотя в законе о прокуратуре эта норма осталась. Просто почти за 15 лет действия УПК РФ законодатели не нашли времени привести законы в соответствие с кодексом.
Поэтому в конце жалобы следует ссылаться только на УПК, которое наделяет прокурора правом внесения представления как со стороны обвинения, так и в случае нарушения прав осужденных. Ну и еще раз повторю - последнее бывает в исключительных случаях в том числе и потому, что УПК относит прокурора к стороне обвинения. И его надзорные функции в уголовном процессе отмирают. Я не берусь сейчас анализировать всю жалобу такого объема, но из того, что прочитал, отмечу некоторые моменты как пример того, что можно сокращать . Так например на этой стадии обжалования не надо подробно расписывать, да и вообще ставить вопрос об ошибках и пропусках в протоколе судебного заседания, о нарушениях делопроизводства и т. п. Или например вы доказываете, что один из основных свидетелей на первом допросе находился в состоянии наркотического опьянения. Наверняка это имело значение и как-то повлияло на то, что он подписал. Но УПК не запрещает принимать показания свидетелей только на том основании, что они даны в состоянии опьянения. Так что это не срабатывает. Вас не поджимают формальные сроки, поэтому если вы согласитесь с моими доводами, то я готов буду еще раз посмотреть жалобу после вашей переделки в сторону радикального сокращения. Тогда можно будет решить задачу выявления в жалобе таких аргументов, которые способны поколебать приговор и по этим позициям надо будет снова включить в жалобу многочисленные детали, то есть то, что сначала надо будет убрать. Или скажу иначе. Постройте перечень всех позиций подготовленной жалобы в виде развернутого оглавления, чтобы было понятно, что конкретно доказывают конкретные пункты вашей жалобы. Например, отказ суда в допросе таких-то свидетелей, или назначение дополнительной экспертизы, между тем этот свидетель мог дать показания, существенно отличающиеся от тех, которые он дал или просто подписал при первом допросе.
23.03.2016

---

№9565

Спрашивает Яна
(пересмотр приговора)
Здравствуйте, моего мужа осудили на 8,6 лет, по ст. 228.ч4. На суде он не давал никакие показания, пользовался ст.51. Скажите,можно ли возобновить дело в суде, если он теперь хочет давать признательные показания. У них было опг. И куда с этим можно обратиться, если возможно возобновить дело?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Нет, это невозможно. Тем более, как Вы пишете, была группа и по-видимому дело его не выделялось в отдельное производство, а значит приговор не в отношении его одного. Он не лишен права обжалования, в том числе и по существу обвинения. Но оперировать при обжаловании можно только материалами дела. Конечно, если у него есть информация, подкрепленная доказательствами, о каких-либо фактах преступной деятельности, он может обратиться с заявлением к прокурору. Но вряд ли это изменит что-либо в его положении.
23.03.2016

---

№9564

Спрашивает Алла К.
(пересмотр приговора, проверочная закупка)
Здравствуйте. Очень прошу вас дать ответ.родственник осужден в 2014 году.был сбыт 2 дня подряд одному и тому же лицу.приговор:п"б" ч3 ст 228.1-3 года.ч3 ст 30 п"б"ч 3 ст 228.1-8 лет.ч2 ст 228-8 лет.путем частичного сложения дают 8,5 лет.1 вопрос
:можно ли сбыт и покушение на сбыт назвать одним продолжаемым преступлением и таким образом объединить эпизоды и переквалифицировать в одну статью-покушеник на сбыт?2 вопрос:за хранение дают 8 лет-чуть ли не вышку,а за сбыт-3 года-ниже низшего.про 64 статью нигде не сказано.можно ли просить,чтоб тогда 64 применили и к хранению и к покушение на сбыт?3 вопрос:в приговоре не указано,что применена ст 61 п"и",хотя в обвинительном заключении это прописано.можно ли требовать применения этой статьи и уменьшение срока?извиняюсь,что столько вопросов.очень надеюсь на ваше понимание и ответ.спасибо

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Верховный Суд практикует два подхода к жалобам на приговоры по нескольким проверочным закупкам. Один из них - тот, о котором пишете Вы, рассматривать эти действия как единое длящееся преступление. Другой, который в последнее время по жалобам, доходящим до ВС, применяется преимущественно, это признание повторной закупки незаконной и изменение приговора в соответствующей части с некоторым смягчением наказания. Смотри решения ВС в рубрике «судебная практика — проверочная закупка».
На второй вопрос ответить нельзя, не видя приговора. Хотя действительно, такое бывает редко.
На третий вопрос - теоретически , конечно, положительный ответ, можно, но по Вашему описанию приговор «странный». Если в нем столько ошибок, то может быть стоит обжаловать.
23.03.2016

---

№9553

Спрашивает Елена
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! Спасибо большое за Ваш сайт. Мой муж осужден московским районным судом в 2014 году и сейчас отбывает наказание в городе Пензе. В данный момент он пишет кассационную жалобу. Ему посоветовали в жалобе при ссылке на конкретные материалы дела указывать номера листов, на которых они находятся. Скажите, пожалуйста, где и каким образом он может их узнать?

Отвечает адвокат Виталий Владимирович Мазур:
Здравствуйте, Елена!
Ваш супруг может сделать запрос в суд, либо, что будет намного быстрее, привлечь адвоката, который сможет сходить в суд, ознакомиться с делом, изготовить необходимые копии.
19.03.2016

---

№9546

Спрашивает Андрей К
(пересмотр приговора)
предыдущий №9458 (лежит в судебном производстве)
Здравствуйте!
Спасибо за ответ!
Понятно, что прокуратура мало на что захочет сейчас повлиять, но ведь если опираться на то, что экспертиза была сфабрикована, может удастся добиться представления прокуратуры на возобновление по новым обстоятельствам?
Я сейчас готовлюсь к кассации в ВС, хочу подойти к этому вопросу серьезно, т.к. это возможно последний вариант. Буду очень признателен, если Вы сможете помочь мне какими -нибудь методическими материалами : примеры готовых кассации, рекомендации по составлению т.д., мне сейчас любая помощь пригодится, т.к. воюю в одиночку...

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. Дело в том, что мы вообще не знаем таких дел, где бы прокуратура проявила себя на очень поздней стадии процесса, когда приговор уже вступил в законную силу. Если прокуратура сейчас признает, что экспертиза была сфабрикована, то надо наказывать всех сотрудников прокуратуры, которые ранее принимали участие в этом деле — прокурора, который утверждал обвинительное заключение, прокурора, который принимал участие в судебных заседаниях и тд. Они на это вряд ли пойдут. Я это Вам пишу исключительно для того, чтобы Вы понимали реальную перспективу, и расценивали свои силы. Что же касается жалоб, то вся информация, который мы располагаем, выложена у нас на сайте, другой информации нет. Почитайте на нашем сайте решения Верховного суда, посмотрите, как они описывают события и строят доводы, это и можно взять за основу жалобы
16.03.2016

---

№9537

Спрашивает Владимир
(пересмотр приговора)
В обвинительном приговоре суда первой инстанции ,отсутствуют показания обвиняемого . По мнению стороны защиты ,эти показания, так же как и речь адвоката в прениях, являются доводами защиты. Прошли все суды ( аппеляц. кас сац.) и никто не обратил на это внимания.Сейчас мы готовим заявление в прокуратуру ,является ли отсутствие этих показаний нарушением УПК?

Отвечает адвокат Вадим Тихонович Сивченко:
Здравствуйте Владимир.
Показания подсудимого на суде, как и речь адвоката обязательно отражаются в протоколе судебного заседания.
По поводу приговора- вот что об этом указывает Верховный суд РФ «В приговоре необходимо привести всесторонний анализ доказательств, на которых суд основал выводы, при этом должны получить оценку все доказательства, как уличающие, так и оправдывающие подсудимого…..
В описательно-мотивировочной части приговора должно быть также отражено отношение подсудимого к предъявленному обвинению и дана оценка доводам, приведенным им в свою защиту. В случае изменения подсудимым показаний, данных им при производстве дознания или предварительного следствия, суд обязан тщательно проверить те и другие его показания, выяснить причины изменения показаний и дать им оценку в совокупности с иными собранными по делу доказательствами» (п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.04.1996 № 1 "О судебном приговоре").
Соответственно, в приговоре должно быть обязательно указано отношение подсудимого к обвинению. Это не обязательно полностью перепечатанные показания подсудимого. Если же подсудимый выдвигает версию алиби, например ,нахождение его в другом месте во время инкриминируемых событий, то суд вкратце может изложить его версию и указать, какими доказательствами данная версия отвергается, как способ защиты. Это в случае опровержения причастности к деянию и событию преступления. Опровергать состав преступления- это предоставление доказательств стороной защиты - если совершенное деяние не запрещено уголовным законом , не является преступлением в силу малозначительности , совершено лицом, не достигшим возраста уголовной ответственности , имело место невиновное причинение вреда , приготовление к преступлениям небольшой и средней тяжести , добровольный отказ от преступления, так же предоставление справок о невменяемости подсудимого на момент совершения и еще другие доказательства, позволяющие суду вынести решение, без осуждения подсудимого.
Прямого указания в законе о том, что приговор должен содержать речь адвоката и подсудимого в полном виде, нет.
Из Вашего вопроса непонятно, есть ли какие-то ссылки на доводы стороны защиты в приговоре и какими доказательствами они признаны несостоятельными.
Так же непонятно- вышестоящие суды это не заметили при указаниях стороны защиты на отсутствие ссылок на доводы стороны защиты, или сторона защиты на это не указывала и вышестоящие суды не заметили отсутствие ссылок на доводы стороны защиты.
Жаловаться в прокуратуру на любой приговор бесполезно. Вам откажут, так как приговор может подвергнуть изменению или отмене только вышестоящий суд.
14.03.2016

---

№9498

Спрашивает Юлия
(пересмотр приговора)
Когда арестовали моего мужа опер Петров засовывал ему наркотики в карман. Мы в ходе суда много писали жалоб и в прокуратуру и в ФСБ, в службу безопасности фскн но только каждый раз нам говорили, что эта опер группа уже изрядно надоела и они разберутся с ней, но нам уже не помочь в нашем деле, говорила поздно, так как уже дело было в ходе. После того как мужа осудили выяснилось, что начальник(который руководил задержанием) застрелился из-за того, что: задержали Петрова с наркотиками и он начал всех сдавать, всю опер группу. Некоторых посадили (в том числе Петрова), некоторые в бегах. Причем все понятые так же либо сидят по 228, либо умерли от передозировки(есть номера других дел в которых они участвовали как понятые или свидетели, хотя на суде заявляли, что участвуют первый раз как незаинтересованые лица). В тюрьме с мужем было несколько ребят, которым именно те же(опера) подкидывали наркотики и с теми же понятыми. Сейчас уже 7 месяцев идёт разбирательство по жалобам в прокуратуру от других ребят(пострадавшим от этих "оборотней в погонах' преследующих карьеризм), и те ребята пишут в прокуратуру и разные управления , чтоб пересмотрели их дела. У меня такой вопрос. Как поступить нам? Нужно также писать в прокуратуру на пересмотр дела(в связи с вновь открывшимися обстоятельствами)?
Или пробовать снизить срок касационной жалобой в верховные инстанции.
Жалобы такого плана: в ноябре 2013 нам дали 10 лет, за примерно 30 грамм спайса ч1 ст 30 п "г" ч4 ст 228 ук РФ, вину не признали, следствию соответствено помочь тоже не могли и нам никаких 64 не применили.
Указать на:
1.- Постановление Пленума ВС РФ от 22 декабря 2015 г. № 58
Что дали много так как не позволяет демференцировать наказания, так как максимальный и минимальный срок не может быть одинаковым. И нет оснований назначать максимальное наказание из-за непризнания вины.(не знаю как лучше сформулировать) . Поэтому просим применить 64 статью.
2.- . Просим исключить оглашеные показания свидетелей без согласия защиты, так как это нарушает статью 281 УПК. Ссылаясь на практику, а именно, кассационное определение Судебной коллегии ВС РФ от 23 июня 2015 года по делу Шкляева, в котором показания свидетелей, которые были оглашены в судебном заседании при наличии возражений против оглашения стороны защиты, были исключены из приговора как недопустимые и нарушающие статью 281 УПК.
3.- Не было установлено активное вещество и нетральное в судебно-химической экспертизе. А между тем для оценки самого предмета преступления — наркотического средства — должно быть определено количество активного вещества в смеси. Определением КС РФ  от 8 февраля 2007 года № 290-О-П по жалобе гражданина Малютина указано, что «в каждом конкретном случае суд должен в частности учитывать влияние данного наркотического средства на организм человека». А для этого требуется  полноценная, соответствующая методикам экспертиза вещества.
Так же в связи с постановлением ВС от 30 июня 2015 года № 30,
из Постановления следует, что при экспертизе смеси необходимо определять содержание активного наркотического компонента. А если заключение эксперта вообще не содержит указания на количество активного вещества в смеси. В таком случае должен действовать принцип «все сомнения в виновности толкуются в пользу обвиняемого» . Если процент наркотического вещества в смеси не определен, сама смесь уничтожена, значит это небольшой размер. Именно так рекомендовал ВС разрешать ситуации, связанные с дезоморфином, о котором в Постановлении № 1002 появилось указание на определение размера по сухому остатку. Во вторых, если толкование Пленума применительно к конкретному делу способно улучшить положение осужденного, это можно рассматривать в смысле статьи 413 УПК как возникновение новых обстоятельств. А это дает основание обращаться к прокурору о возбуждении производства по делу ввиду новых обстоятельств
Так же из постановления "судам следует исходить из возможности использования указанной смеси для немедицинского потребления. Смесь наркотического средства или психотропного вещества будет являться предметом преступления, исходя из его концентрации, только в случае ее возможности использования для немедицинского потребления, то есть если при ее потреблении возникает наркотическое опьянение"
Уважаймый Суд! Просим Вас исправить эти явные неравенства повлекшие столь суровое наказание, и срок снизить.
как вы считаете правильна ли такая жалоба? Как правильно поступить?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Полагаю, что обжалование имеет всего основание в части процессуальных нарушений. Такие нарушения неоднократно признавались ВС грубыми, влекущими отмену приговора.
Наиболее серьезное нарушение состоит в том, что суд не огласил все материалы дела, и не исследовал их непосредственно в судебном заседании. В присланном Вами проекте кассационной жалобы этот момент отмечен, но где-то в конце текста, как не очень серьезное нарушение. Это не правильно, следует аргументацию по этому пункту перенести вперед на первое место.
Советуем в основании этой части жалобы привести Обзор надзорной практики по уголовным делам за 2004 год , утвержденный Президиумом ВС РФ, в котором говорится: «Отменяя состоявшиеся по делу судебные решения, Судебная коллегия отметила, что в соответствии со ст. 240 УПК РФ приговор суда может быть основан лишь на тех доказательствах, которые были исследованы в судебном заседании.
То есть суд в подтверждение своих выводов не вправе ссылаться на собранные по делу доказательства, если они не были исследованы судом и не нашли отражения в протоколе судебного заседания. Ссылка в приговоре на показания подсудимого, потерпевшего, свидетелей, данные при производстве дознания и предварительного расследования, допустима только при оглашении судом этих показаний в случаях, предусмотренных ст. ст. 276 и 281 УПК РФ. Фактические данные, содержащиеся в оглашенных показаниях, как и другие доказательства, могут быть положены в основу выводов и решений по делу лишь после их проверки и всестороннего исследования в судебном заседании.».
Отдельно, возможно сразу после первого пункта, следует указать на грубое нарушение судом статьи 281 УПК: суд огласил показания не явившихся свидетелей без согласия стороны защиты. Приговоры в таком случае ВС отклонял не раз, одно из последних - Кассационное определение Верховного Суда РФ от 23 июня 2015 года года по делу Шкляева. Показания свидетелей были оглашены в судебном заседании при наличии возражений против оглашения стороны защиты. Такое нарушение статьи 281 УПК повлекло исключение данных показаний из приговора.
Что касается вмененных Вашему мужу действий, то в жалобе полно и понятно это изложено, совершенно правильно. В случае, когда явка свидетеля в суд невозможна по исключительным причинам, суду надлежит принять меры по восполнению таких сомнительных доказательств, что может выражаться в более тщательном исследовании других доказательств. Это может быть третьим.
Я бы не стал все-таки оценивать нарушения прав защиты при рассмотрении вопроса о возвращении дела прокурору как нарушение права обвиняемого на защиту, что понимается в уголовном процессе в узком смысле. То есть нарушениями права на защиту, являющимися безусловным основанием для отмены приговора, считаются такие нарушения, как рассмотрение дела судом без участия защитника, а не любые нарушения прав стороны защиты.
В последнем Вашем письме Вы ставите несколько вопросов, на которые по пунктам отвечаю:
1. Постановление Пленума ВС РФ от 22 декабря 2015 года № 58 указывает на то, что при возникновении ситуации, когда вследствие применения снижающих коэффициентов (неоконченные преступления, сделка со следствием и т. д.), верхний порог санкций становится равен нижнему, и в таком случае должно быть назначено справедливое наказание . ВС пишет что в таком случае, даже при отсутствии оснований для назначения наказания ниже низшего, такое наказание назначается даже при отсутствии оснований для применения статьи 64 УК. Хотя фактически по части четвертой статьи 228.1 приготовление к этому преступлению наказывается максимум половиной наиболее строгого наказания, то есть 10 годами лишения свободы, и такова же минимальная санкция, ВС исходит из того, что это именно верхняя планка, а нижняя в такой ситуации просто аннулируется (в УК немало статей, в которых есть верхний предел, а нижний в таком случае — минимальные 6 месяцев. Я излагаю здесь смысл Постановления Пленума. Потому что изложен он заковыристо.
2. Насчет применения Постановления 1002 к ранее (до 2013 года) осужденным. Применяется оно только к делам, по которым объектом преступления были наркотики в жидком состоянии.
По поводу подброса и понятых. Судебно-прокурорская практика показывает, что вновь открывшимися обстоятельствами в таких случаях признаются только приговоры, вступившие в законную силу в отношении сотрудников полиции, то если им вменена фальсификация доказательств по Вашему делу.. В таких случаях новые обстоятельства признаются безоговорочно. Если в приговоре Петрову ему вменяется эпизод с Вашим мужем — это 100% основание для возбуждения производства по вновь открывшимся обстоятельствам. Если Ваш муж пострадал от этих оборотней, но им это не вменялось, тогда — решает прокурор, к которому и надо обращаться.
12.03.2016

---

№9487

Спрашивает Дмитрий Петрович
(пересмотр приговора)
Здравствуйте, я не совсем точно изложил свою просьбу. Прошу вашей помощи и совета как и куда я могу обжаловать приговор. Осужден я в 2006 году, в 2009 областной суд возбуждал надзорное производство, после этого я дважды обращался в верховный суд, но мои жалобы были отправлены без удовлетворения. Последнее обращение было адресовано в Президиум Верховного суда, отказ в возбуждении надзорного производства был дан заместителем Верховного суда. Могу ли я обратиться с надзорной жалобой к Председателю Верховного суда? С уважением Димитрий Петрович. 

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Ответ заместителя Председателя ВС РФ приравнен к ответу Председателя. Вся цепочка обжалования приговора Вами пройдена. И хотя Конституционный Суд РФ ранее признавал, что закон не должен препятствовать исправлению судебной ошибки и незаконного приговора, УПК на сегодня категорически не допускает никаких повторных жалоб, в том числе подаваемых в ту же инстанцию иным лицом (например, другим адвокатом) или в ту же инстанцию по иным основаниям (статья 401.17).
03.03.2016

---

№9482

Спрашивает Александр
(пересмотр приговора)
сына осудили по ст 228.1 покушение на сбыт в значительном размере,приговор вынесли 8 лет 6 месяцев,я лежал в больнице по этому ничем помочь не мог,но суть в другом при проведении ОРД и ОРМ "проверочная закупка" было много нарушений со стороны сотрудников УФСКН ,контрольную закупку как они называют её они провели точнее провёл один закупщик изъял из тайника.без свидетелей и понятых у меня дома провели обыск ночью в полночь,ничего не нашли.у сына наркотиков не изъяли,с поличным не взяли,денег меченых не нашли ,апеляция и косация не помогли так как суд военный а они друг друга поддерживают так мне кажется сейчас дело в верховном суде .вэто предъистория.а вопрос такой .могу я сейчас на оперов УФСКН подать в суд на их действия.или уже поздно ..только через верховный суд и надзор??? куда бы не писал везде одни отписки. может это должна делать сама прокуратура??есть такая ст 21 о прокурорском надзоре.я не юрист по этому и спрашиваю.с Уважением Александр. надеюсь на ответ.

Отвечает юрист Арсений Львович Левинсон:
Здравствуйте. Незаконность действий сотрудников наркополиции по проведению проверочной закупки можно оспорить только через обжалование приговора в кассационном порядке. Ведь суд признал действия сотрудников законными, когда положил результаты ОРМ в основу приговора.
01.03.2016

---

№9481

Спрашивает Александр
(пересмотр приговора, новое Постановление Пленума)
Здравствуйте,скажите пожалуйста,у меня такая ситуация,сижу с 12-го года, у меня сбыт спайс,0.24гр, т.е ч.2 и 0.56гр ч.3 через 30-3 и 5.64гр т.е ч.3 через 30-1,ранее я пробовал в 13-м году подовать ход-во на применение 1002 пост под старый закон т.е чтоб приминили новые веса к УК 12-го года,мне отказали,могу ли я теперь подать на то же самое в связи с постановлением пленума от 30.06.2015? может ли оно мне как нибудь помочь и если можно подскажите что примерно указать в ход-ве, или подскажите что мне можно предпринять чтобы хотябы какае то месяца снизить, заранее очень благодарен!!

Отвечает юрист Арсений Львович Левинсон:
Здравствуйте. К сожалению, пока не известны случаи применения положений нового Постановления Пленума ВС РФ от 30 июня 2015 года как имеющих обратную силу и улучшающие положение осужденных. Изменения, внесенные этим Постановлением в Постановление Пленума ВС по делам о наркотиках, в части касающейся размеров, касаются случаев, когда по делу ставился вопрос о пригодности смеси для немедицинского применения.
Т.е. новая редакция Пленума, во-первых, предписывает устанавливать возможность использования смеси для немедицинского употребления, а во-вторых, если смесь не пригодна для медицинского употребление, т. е. для употребления требуется отделить наркотик от остальных компонентов смеси, то размер наркотических средств следует определять не по весу всей смеси, а по активному веществу. Или же если смесь вовсе не пригодна для употребления, нельзя отделить наркотическое средство или его размер чрезвычайно мал, то такая смесь вообще не может быть предметом преступления. Если эти вопросы не ставились в суде первой инстанции, то ранее осужденному нет никакого прока от Постановления Пленума от 30.06.2015.
Что касается оснований для жалобы. Может быть по Вашему делу можно обжаловать законность проведения повторной проверочной закупки. См. судебную практику по повторным закупкам здесь - http://hand-help.ru/doc7.1.7.html.
01.03.2016

---

№9456

Спрашивает Людмила Г.
(пересмотр приговора)
Здравствуйте, уважаемые завпунктом и адвокаты hand-help. 
Спасибо вам за ту помощь, которую вы оказываете людям, попавшим в беду.
Случилось так, что мой сын  тоже попал в беду и вот уже пошёл третий год этого судебного ада. Я заставляю себя не опускать руки ради сына, знаю, что кроме меня ему никто не поможет. Перечитала почти все ваши консультации по нашей теме, три месяца после работы и в выходные дни писала кассационную жалобу в Верховный Суд. Написала.
У меня  к вам большая человеческая просьба, пожалуйста, проверьте мою жалобу на соответствие закону- очень боюсь что -то сделать не так, осталось так мало возможностей для обжалования. Может быть жалоба получилась громоздкой и что- то несущественное с позиции кассации нужно убрать, пожалуйста, подскажите. 
Жалобу написала от своего имени, т.к. в суде выступала защитником наряду с адвокатом.
С надеждой и уважением к вашему труду 

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. Вы написали очень хорошую жалобу, я даже подумала сначала, что ее писал адвокат. У Вас хороший слог, и жалоба получилась доступной. Да, она получилась немного громоздкой и занудной, но мне не хочется говорить Вам, чтобы Вы что-то оттуда убрали. Ведь мы не знаем, что именно может заинтересовать конкретного судью, к которому попадется жалоба. Возможно, его сможет «зацепить» именно то, что Вы уберете. А Вы правы, способов обжалования осталось не так много, и Вы не можете рисковать. Единственно, чтобы я посоветовала Вам сделать — так это поменять местами Ваши доводы. Довод № 1 о государственном обвинителе я бы убрала подальше, в конец. А вот довод № 3 (об оглашении показаний Андреева) наоборот, подвинула выше, в самое начало. Также я бы повыше подняла №№ 6 и 7, поскольку они касаются ключевых вопросов УПК.
25.02.2016

---

№9419

Спрашивает Ирма Александровна
(пересмотр приговора)
предыдущий №9238 на стр. пересмотр приговора
Подскажите, пожалуйста, как быть в нашей ситуации.Суд по переводу сына изКазахстана вынес постановление считать его осужденным по ч.3 ст.30 ч.3 ст 229-1 УК РФ к 7 г.за .5.51 гр. гашиша. С чем нам обратится в суд по месту отбывания наказания.Могут ли уменшить ему срок т.к .5.51гр -значительный размер иподавать на изменение категории преступления.Судим впервые положительно характеризуется признался сам.Подскажите пожалуйста чего нам ждать?

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. Кажется, я уже ранее отвечала Вам (см. №9238 на стр. пересмотр приговора). Вам нужно обратиться за приведением приговора в соответствие с законом для правильного определения размера наркотического средства.
17.02.2016

---

№9408

Спрашивает Андрей
(пересмотр приговора)
предыдущий №9391
Здравствуйте! Я неправильно  немного задал вопрос ,куда и как писать я знаю, вот только стоит ли???

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.Надо сказать, преимущественная практика снижения общего срока наказания не является особо милостивой. Верховный Суд, как правило, по рассматриваемым им жалобам, сокращает в таких случаях наказание на месяц или несколько месяцев. Есть, конечно, случаи и большего сокращения. Все очень индивидуально, при чем не только в отношении осужденных, но и в зависимости от судей. Так что подавать надо, хуже не будет.
16.02.2016

---

№9390

Спрашивает Дмитрий
(пересмотр приговора)
Здравствуйте, уважаемые юристы. У нас случилась такая беда, моего сына 
осудили по ст. 228.1 ч.4,п."Г" и 228 ч.2 - срок 11 лет. Не знаю, как быть, Что можно еще сделать? Когда его арестовали я жила в другом городе, мой сын дал признательные показания и его сразу же взяли под стражу. Когда я прилетела через 3 недели, друзья моего сына посоветовали хорошего адвоката, который оказался не адвокат вовсе, а начальник юр.фирмы и у него в подчинении адвокаты. Так вот этот человек заверил меня, что мой сын выйдет на волю, что у следователя  нет никаких доказательств и его показания (подозреваемого и обвиняемого) разобьём, так как они давались в ночное время суток. Следствие вели линейная полиция, они предлагали сыну заключить договор со следствием, так как тот, у кого нашли наркотик (производное) сказал, что ему дал мой сын, а сам он, был распространителем. Этот "грамотный" юрист убеждал нас всех не заключать сделку, только менять показания и идти в полный отказ. Мне  многие говорили, что статья "посадочная" и твоему сыну сидеть точно.  Вопрос  только сколько, но я поверила этому "юристу" и друзьям сына, что он в скором времени выйдет на волю.  Заплатили ему очень много, он сначала просил одну сумму, потом тянул с меня деньги под разными предлогами.  Мне пришлось продать квартиру. Этот юрист заверял, не переживайте ваш сын выйдет, в суде все разобьем! Адвокат, который работал от него, перед последними процессами сказал сыну "я вас 
умоляю, только не сознавайтесь", все будет хорошо. Приговор прозвучал, как набат. Так на самом деле, казалось бы, весь процесс шёл спокойно.  Никто ничего не показал на моего сына, понятые, которые присутствовали при изъятии у второго, сказали, что тот не говорил где он все это взял и даже показания второго не огласили, так как он  впоследствии скрылся и во всероссийском розыске по сей день. Но в итоге признали первые показания сына достоверными и дали 11 лет строго режима. Псевдо юрист тоже скрылся. Апелляция ничего не дала, там уже был другой адвокат и давил на нарушения закона во время следствия и вернуть дело прокурору, отказ. Далее писал этот же адвокат кассацию по тем же основаниям опять отказ, а каждая жалоба деньги. Сейчас адвокат говорит писать дальше в Петербург  по тем же основаниям, но это опять деньги, которых уже нет, я пенсионер, я все потеряла.  Все с кем  советуюсь, говорят, что  зря пошли в отказ, применили бы 64ст. и получил бы ниже низшего.  Ужасно. Я плачу каждый день.  Впервые оступившемуся такой громадный срок, от него же никто не пострадал. Пожалуйста, помогите советом и подскажите, на данной этапе, можно ли во всем сознаться, было ли такое в практике? Можно ли просить о помиловании и уменьшении срока?  Как быть с тем мошенником "юристом" потом, как выяснилось - он сидел за подобные махинации, и сейчас на него лежат еще 2 заявления. Я подавала заявление в УВД, но  Дело не возбудили из-за отсутствия доказательств.  Вот так, с одной стороны беспощадно борются с нарушителями закона, а с другой стороны покрывают их. Подскажите, пожалуйста, можно хоть чем- то помочь моему сыну? Да, он сделал страшную ошибку, он искренне раскаивается. И я верю ему, он хороший человек, и это скажет каждый, кто его знает.  Он ещё молод, 33 года, почти зрелый, малолетняя дочь растёт без отца, Я плачу за него алименты, мне очень трудно. И не могу этого не делать, потому что я люблю свою внучку. Он всегда был уважаемым работником, стаж работы программистом 10 лет. Я не знала, но у него был грех, курил траву, её раньше продавали свободно в магазине. Он признает, что был зависим от лёгких наркотиков и иногда ради того чтобы употребить мог кому-то приобрести, чтобы  вместе покурить, но никогда не пытался нажиться на этом. Теперь, после  этой шоковой терапии, мой сын никогда не вернется к старым привычкам. Они уедут с женой в другой город и начнут все с чистого листа.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. К сожалению, дело зашло слишком далеко. Трудно сказать какую стратегию защиты надо было применять изначально, дела мы не знаем. В любом случае, признание вины на данном этапе не повлечет изменения приговора. Возможно, что на правильном пути был тот адвокат, который подавал кассационную жалобу по процессуальным нарушениям. Но утверждать, что в случае признания вины и сделки со следствием приговор был бы мягче, тоже нельзя. При том, что срок очень большой, 11 лет ближе к нижнему порогу наказания. Санкция по части 4 ст. 228.1 УК — от 10 до 20 лет лишения свободы, плюс еще частично присоединенное наказание по части 2 статьи 228. Так что нельзя винить в таком приговоре, как вы говорите, «юриста». Прежде всего плох закон, установивший столь высокую нижнюю планку наказания. И, конечно, суд — формально подходящий к делу и не видящий живого человека.
Если Вы пришлете приговор, апелляционную и кассационную жалобу, мы посмотрим и постараемся дать совет. Что касается упоминаемого помилования, его сейчас в России практически несуществует, Президент милует самое большее десять человек в год. А бывает и за год никого.
15.02.2016

---

№9369

Спрашивает Елена
(пересмотр приговора)
ЗДРАВСТВУЙТЕ! Скажите пожалуйста можно ли куда то обратится если ты находился в местах лишения свободы ,за преступления которого ты не совершал. Вина твоя не была доказана. Но преступление произошло давно. И спустя какое то время встретив потерпевшую она призналась, что в тот день она меня оговорила. А я отсидела 1.5 года и родила в местах лишения свободы дочь.

Отвечает адвокат Вадим Тихонович Сивченко:
Здравствуйте Елена.
Производство по уголовному делу может возобновиться в виду новых или вновь открывшимся обстоятельств.
В соответствии с ч.3 ст.413 УК РФ «Вновь открывшимися обстоятельствами являются:
1) установленные вступившим в законную силу приговором суда заведомая ложность показаний потерпевшего или свидетеля, заключения эксперта, а равно подложность вещественных доказательств, протоколов следственных и судебных действий и иных документов или заведомая неправильность перевода, повлекшие за собой постановление незаконного, необоснованного или несправедливого приговора, вынесение незаконного или необоснованного определения или постановления.»
Ст.415 УПК РФ- ч.ч.1,2 – « Право возбуждения производства ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств принадлежит прокурору
Поводами для возбуждения производства ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств могут быть сообщения граждан, должностных лиц, а также данные, полученные в ходе предварительного расследования и судебного рассмотрения других уголовных дел».
Теперь объясню. Чтобы пересмотреть Ваш приговор по вновь открывшимся обстоятельствам нужно возбудить уголовное дело в отношении этой потерпевшей за дачу заведомо ложных показаний и заведомо ложный донос, так как она писала заявление о привлечении Вас к уголовной ответственности.
Для этого она должна сделать заявление в правоохранительные органы о том, что она Вас оговорила и все было не так, как она показывала в том уголовном деле.
Когда приговор за ее лжепоказания вступит в законную силу, то прокуратура, зная о таком судебном процессе, инициирует процесс пересмотра приговора в отношении Вас.
Конечно, я Вам желаю, что бы все получилось, но трудно представить человека, который сам придет в органы и заявит о совершенном преступлении. Тем более, если произойдет все по указанной мною схеме, то Вы становитесь потерпевшей и имеете право требовать возмещения всех причиненных Вам страданий- привлечении к уголовной ответственности, лишение свободы и так далее.
12.02.2016

---

№9333

Спрашивает Костя
(пересмотр приговора)
скажите пожалуйста, какие надзорные жалобы эффективнее ,подаваемые адвокатом или подаваемые осуждённым?? и скажите, если пишет осужденный простыми "своими" словами это нормально?

Отвечает юрист Арсений Львович Левинсон:
Здравствуйте. Во-первых, не надзорные, а кассационные. Уже давно, с 1 января 2013 года, после вступления приговора в законную силу подаются кассационные жалобы – в Президиум облсуда, в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда. И только если кассационные жалобы были рассмотрены этими инстанциями, то подается надзорная жалоба. Это, как вы понимаете, бывает очень редко. Подобрее см. схему обжалования.
Из судебной практики видно, что суды часто удовлетворяют жалобы самих осужденных, так что нельзя сказать, что только жалобы адвокатов имеют шансы на успех. Но это не значит, что суды удовлетворяют жалобы написанные кое-как. Думаю, осужденные часто пишут не менее юридически грамотные жалобы, чем адвокаты. Кассационная жалоба должна быть юридически обоснованной, потому что основанием ее удовлетворения могут быть только «существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела» (ст. 401.15 УПК).
Вы можете прислать нам жалобу для проверки ее обоснованности, мы сможем это сделать, если для этого не потребуется изучения объемных материалов дела.
07.02.2016

---

№9313

Спрашивает Юлия Х.
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! Уважаемый Лев Левинсон! Моего мужа обвинили по статьям ст. 30 ч.3, ст.228.1 ч.4 п.г; УК РФ ст. 30 ч.1, ст.228.1 ч.4 п.г УК РФ , приготовление к незаконному сбыту наркотических средств в крупном размере. И приговорили к 10 годам лишения свободы, с дополнительным наказанием в виде уплаты штрафа в размере 150000 рублей. Далее апелляционный суд постановил такое определение: из описательно-мотивировочной части приговора исключить указание суда на активную роль в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст. 30 п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ, и на то обстоятельство, что он является организатором преступления; наказание снизить, исключив назначение дополнительного наказания в виде штрафа в размере 150000 рублей в доход государства.   В письме я прикрепила файлы: постановление центрального района,   апелляционную жалобу и определение апелляционного суда. Посмотрите , какие были нарушения и в ходе расследования и на судебном заседании. Может быть для полного понимания , нужно прислать еще какие ни будь документы или может само дело? И подскажите, может есть к кому отправить дело, чтоб просто посмотрели, вдруг найдется за что зацепится, для возникновения новых обстоятельств. В вопросах № 9209 и №9124 говорится об изменениях в статье 228 и о новых поправках. Может можно будет переквалифицировать на "хранение" ? Если да, то куда нужно обратиться, что нужно предпринять?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. На мой взгляд, относительно перспективным при дальнейшем кассационном обжаловании может быть только установка на процессуальные нарушения, которые, как видно из жалобы адвоката, весьма существенны. Прежде всего, это оглашение показаний свидетелей без согласия защиты, что нарушает статью 281 УПК. Думаю, имеет смысл сослаться на судебную практику ВС РФ по такого рода нарушениям. А именно, кассационное определение Судебной коллегии ВС РФ от 23 июня 2015 года года по делу Шкляева, в котором показания свидетелей, которые были оглашены в судебном заседании при наличии возражений против оглашения стороны защиты, были исключены из приговора как недопустимые и нарушающие статью 281 УПК.
Также Постановлением Президиума ВС РФот 8 февраля 2006 года по делу № 329п2005 в отношении С. отменен обвинительный приговор в связи с оглашением показаний свидетелей без согласия сторон (нарушение статьи 281 УПК).
Приговор, основанный на недопустимых доказательствах, подлежит отмене, поскольку все дальнейшие доказательства, построенные на недопустимых доказательствах, также становятся недопустимыми, даже если сами по себе получены в законном порядке. На это указывал и Ваш адвокат. Я лишь предлагаю использовать в обоснование этой позиции конкретные судебные решения ВС.
Вторым существенным аргументом защиты является немотивированный отказ в ходатайстве о назначении дополнительной судебно-химической экспертизы. Между тем для оценки самого предмета преступления — наркотического средства — должно быть определено количество активного вещества в смеси. Определением КС РФ  от 8 февраля 2007 года № 290-О-П по жалобе гражданина Малютина указано, что «в каждом конкретном случае суд должен в частности учитывать влияние данного наркотического средства на организм человека». А для этого требуется  полноценная. соответствующая методикам экспертиза вещества.
01.01.2016

---

№9271

Спрашивает Галина Б.
(пересмотр приговора)
Здравствуйте. Опять обращаюсь к Вам. Суть моей просьбы в следующем. Я очень сомневаюсь,что сын сможет правильно составить кассационную жалобу. Он просил меня распечатать страницы из Бюллетеней ВС РФ ( семь номеров разных лет). Я спросила, о чем речь в этой информации и где ты ее взял.  Оказывается, он читал УК, как сын выразился - толстый,  об  ОПГ, а внизу были сноски с указанием данных номеров БВС. (2001 №12 с.17;  2002 №6 с.11;   2003 №7 с.15 и №9 с.22;   2007 №11 с.16;  2008 №6 с.22;  2012 №3 с.14).  Не знаю,зачем ему это.мне кажется, он вряд ли сможет составить правильно кассацию.Я помочь ему, наняв адвоката , не могу - еще не расплатилась за прежнего. Обращаюсь ы Вам. Может Вы можете примерно составить кассацию. Извините.пожалуйста,что я обращаюсь к Вам снова и снова. Если нет, я понимаю, Вы нам и так помогаете.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Здравствуйте. Писать жалобу у нас возможности нет, но прочитать ее и, если потребуется, внести дополнения-изменения мы можем. 
Ваш сын правильно делает, что ищет  Бюллетень ВС РФ - там публикуются обзоры судебной практики, утвержденные Президиумом ВС. Нижестоящие суды ориентируются на те примеры судебной практики, которые публикуются в Обзорах, в большей мере, чем на отдельные решения ВС.
25.01.2016

---

№9269

Спрашивает Елена
(пересмотр приговора)
Добрый день, ну а Можно ли инициировать производство по иным новым обстоятельствам п.3 ч.4 ст.413 УПК РФ ? Уголовное дело СК не возбуждает - поэтому нет возможности  пересмотреть дело  по вновь открывшимся обстоятельствам.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Зависит от стадии, в которой находится обжалование приговора, какие инстанции пройдены. Если жалобы подавались уже и в ВС, можно обратиться к прокурору — сначала к прокурору субъекта РФ (областному, краевому и т.п.), а если президиум облсуда уже пройден, к Генеральному. Хотя прокуратура не является по УПК инстанцией, в которую можно обжаловать приговор, т. к. УПК предусматривает исключительно судебную вертикаль обжалования, при всем том прокурор обладает правом внесения представления на вступившие в законную силу приговоры. При этом прокурор вправе внести представление не только в интересах обвинения, но и в интересах защиты. Практика эта не очень распространенная, но отдельные примеры есть. Так в 2015 году (по неполным данным за этот период) заместителем Генерального прокурора Кехлеровым С.Г. внесены представления в ВС в защиту прав более десяти осужденных, это просто то, что находится поиском по решениям, опубликованным на сайте ВС.
25.01.2016

---

№9262

Спрашивает Дмитрий
(пересмотр приговора)
Добрый день! 
Подскажите пожалуйста. Отправил жалобу в ВС, через неделю отправил адвокат. Причем моя была короткая, просто для галочки, а у адвоката подробная. Моя пришла в ВС, и сразу получила отказ в передаче не дождавшись даже получения адвокатской жалобы. Все произошло буквально за один день( 23 декабря поступила и зарегистрирована, а 25 уже вынесен отказ. ) фактически получается что я использовал свое право на обжалование в ВС. Если щас они получат жалобу от адвоката, что с ней будет? Будут ли ее рассматривать?

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. Вы на своем примере показали, что нельзя писать жалобы в суды только «для галочки». У Вас есть всего лишь один шанс подать жалобу в одну инстанцию, и нельзя его так бесполезно расходовать. Тем более сейчас, когда добиться от суда какого-то результата становится все сложнее. Да, жалобу от адвоката должны рассмотреть, по моему мнению, она не является повторной
20.01.2016

---

№9250

Спрашивает Костя С.
(пересмотр приговора)
я осужден   за сбыт наркотиков 228.1ч3пГ в старой редакции,сроком на 8 лет ! отягчающих нет,только смягчающие! отбываю более трёх лет! ст64 мне не применили,так как вину признал только лишь частично,хотя имеется сотрудничество со следствием! почти все инстанции пройдены,скажите можно ли сейчас применить мне ст 64 и признать вину? и вообще какие есть варианты снижения срока?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. На стадии кассационного обжалования изменение позиции осужденного в части признания вины не имеет никакого практического значения.
20.01.2016

---

№9248

Спрашивает Виктория
(пересмотр приговора)
Здравствуйте у меня такой вопрос если судья не видела очевидные факты и вынесла приговор муж почти уже год в тюрьме куда можно обратится за пересмотром дела там если дажи не профи сигнальным взглядом посмотреть его на доследование надо отправить касационую жалобу подали оставили без изменения

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
После вступления приговора в силу его можно обжаловать в кассационном порядке. См.схему .
20.01.2016

---

№9238

Спрашивает Ирма Александровна
(пересмотр приговора)
Пред. № 9013
Здравствуйте! Я уже получала ответы/ № 9013 от09.15г. и и др. от Ирины Владимировны. Ну вот еще вопрос. Суд по переводу сына из Казахстана проходил 20.04.15г.по месту жительства в РФ.По приговору этого суда вынесено постановление- считать его осужденным по ч.3 ст.30 ч.3 ст.229-1 УК РФ к 7 г. лишения свободы с отбыванием в колонии общего режима. Срок наказания исчисляется с16.01.14г. по 15.01.21г.По приговору Казахстана он осужден за покушению на контрабанду-гашиш 5.51 гр как крупный размер по их закону. Может он сейчас выйти с ходатайством в городской суд где он отбывает о приведении приговора в соответствии Т.К. мы считаем что в его случае можно применить Постановление правительства от 1 октября 2012г №1002 где утверждены размеры наркотических средств/гашиш от 2-25гр. это значительный размер а у него 5.51 гр./ Могут ли быть его действия переквалифицированы с ч.3 ст.30 ч.3 ст.229-1 УК РФ на ч.3 ст.30 п \\\"в\\\" ч.2 ст 229-1 УК РФ. Какой срок могут ему дать в этом случае? Можно потом просить об изменении категории преступления с тяжкого на среднюю тяжесть.? Подскажите как правильно нам действовать. Больщое спасибо. С Наступающим Новым Годом .Успехов Вам в вашем нелегком но так необходимом для нас людей труде.

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. Конечно, можно, а что Вы теряете в этом случае? Я думаю, что это будет правильным, и такое ходатайство надо подавать в суд по месту отбывания наказания. Просить об изменении квалификации и о снижении наказания. Даже если Вам откажут, Вы не сделаете хуже.
31.12.2015

---

№9227

Спрашивает Наталья
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! Моего гражданского мужа осудили по статье 228.2 и осужден на три года с отбыванием в колонии общего режима, скажите пожалуйста, имеет ли смысл подавать апеляцию и не сделаем ли мы хуже этим? Характеристики с мест работы и места жительства положительные, ранее судим не был, следствию не препятствовал и сотрудничал, отягчающих обстоятельств нет. И ещё вопрос, имею ли я право на свидание с ним как гражданская жена, совместно проживаем более 15 лет. Спасибо

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
В таких случаях всегда имеет смысл подавать апелляционную жалобу, исключительно в части назначенного наказания, просить суд назначить то же наказание условно. Обратите внимание: Ваш муж осужден по части 2 статьи 228 (хранение в крупном размере), а не по статье 228.2, это совсем другая статья.
Свидание после приговора может быть предоставлено с любыми лицами по усмотрению суда. Согласно статье 395 УПК «До обращения приговора к исполнению председательствующий в судебном заседании по уголовному делу или председатель суда предоставляет по просьбе близких родственников, родственников осужденного, содержащегося под стражей, возможность свидания с ним.». Суд вправе дать такое свидание и иным лицам. Для этого надо обратится в суд с заявлением о предоставлении свидания, к заявлению лучше приложить доказательства, подтверждающие длительное совместное проживание (если таких доказательств нет в деле).
О свиданиях во время отбывания наказания см. консультацию № 4692.
31.12.2015

---

№9208

Спрашивает Людмила
(пересмотр приговора)
Гражданин был оcужден приговором особого порядка и отбыл наказание по ч.3 ст.30 ч.1 ст.228.1 ук рф. Ходатайство о проведении разбирательства в особом порядке заявлено под давлением следователя при ознакомлении с материалами уголовного дела в отсутствии защитника.Дело в том,что гражданин был освобожден от службы в армии (за 8 лет до совершения проверочной закупки в отношении неустановленного лица),как указано в справке-"признан" В" ограниченно годен к военной службе по ст. 20 "б".Пост.правительства РФ №123-2003г. Следователь не назначала психолого-психиатрическую экспертизу.В обжаловании приговора указанное обстоятельство не указывалось.Может ли это быть новым обстоятельством для обжалования приговора.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Полагаю, что это существенные нарушения особого порядка рассмотрения дела, так как ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке должно заявляться только в присутствии защитника. Однако, надо смотреть по материалам дела. Возможно защитника не было, а подпись его есть. Также существенным основанием для обжалования является непредставление суду сведений о состоянии здоровья обвиняемого, так как в случае проведения судебно-психиатрической экспертизы он мог быть освобожден от уголовной ответственности и направлен на лечение. Точного и окончательного перечня оснований для возобновления производства по делу в виду новых или вновь открывшихся обстоятельств не установлено.
25.12.2015

---

№9156

Спрашивает Светлана
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! Моего мужа осудили Калининградским областным судном по ст. 229.1, 228.2 УК РФ контрабанду наркотиков в особо крупном размере, без цели сбыта в декабре 2012 года.
Суд вынес приговор 8 лет, 6 месяцев строгого режима, подскажите пожалуйста есть смысл писать на поправки в статьях и меняется ли тяжесть преступления с 1 января 2013 года. Или подскажите на что написать, чтобы хоть как то уменьшить срок наказания. Апелляции и кассации уже писали, остался только надзор. И если есть в этом какой то толк, можете ли Вам нам помочь в данном случае, и какова стоимость Ваших услуг. Заранее спасибо за ответ!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. У меня есть сомнение, что вы можете подавать надзорную жалобу. Вы пишете, что апелляцию и кассацию уже писали. С апелляцией все понятно. А вот с надзорной жалобой в Президиум ВС можно обратиться лишь в случае, если пройдены две кассационные инстанции — президиум облсуда и Судебная коллегия по уголовным делам ВС РФ. При этом кассационные инстанции можно считать пройденными только в случае, если судьей соответствующей кассационной инстанции было принято решение о передаче жалобы на рассмотрение в саму инстанцию, что бывает весьма редко (0,3 % жалоб пропускается судьями в Судебную коллегию ВС). Если из обеих кассационных инстанций пришли отказные постановления судьи, то остается третий последний шаг — обжалование Председателю ВС отказа судьи.
Практика применения Постановления Правительства № 1002 как улучшающего положение осужденных была очень незначительной и сейчас полностью прекращена.
Остается надежда на УДО. Если преступление совершено до 2 марта 2012 года - по отбытии 2/3 срока. А начиная со 2 марта — 3/4 .
03.12.2015

---

№9146

Спрашивает Александр Т.
(пересмотр приговора)
Здравствуйте, Лев Семенович.
5 мая 2015 года вступил в силу приговор Черемушинского суда по делу моей дочери по ст.228 ч.3 . Просил прокурор 14 лет, а судья дал 6 лет применив 64 статью. Апеляцию и касацию мы не подавали.
Можно ли сейчас подать надзорную жалобу и куда можно ее подать? В областной суд? Надзорную жалобу хотим писать на тему отказа судьи применить 96 статью (и дать условный срок) основанную на данных независимой психологической экспертизы о возрасте имеются в уголовном праве. Прецеденты применения данной статьи имеются в уголовном праве.
Спасибо

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Подача кассационной жалобы возможна в любое время. Ограниченных сроков нет (в одно время были, но от них благоразумно отказались). Кассационное обжалование построено на принципе инстанционности — нельзя перепрыгнуть ни через одну ступень. Первая инстанция — президиум Мосгорсуда (Вы почему-то пишите «облсуд», но если первая инстанция — Черемушкинский суд, то обжалование не может быть в областном суде.
23.11.2015

---

№9133

Спрашивает Денис
(пересмотр приговора)
Здравствуйте.
Я был осужден в 2010 по ч.2 ст.228., ч.1 ст.232., отбыл 1 год 11 мес, освободился по УДО. В 2014 снова был осужден по тем же самым статьям, в связи с постановлением 1002 подал ходотайство в местный суд. Постановлением исключили ст.70,79 и скинули 9 мес из приговора 2014 г. В с вязи с дикриминизации ст.228 от 2010 г.
Дальше я подал аппеляцию на постановление в краевой суд, назначили суд и аппеляционным постановлением исключили из приговора 2010 г. группу лиц по пр..сговору, тем самым изменили в приговоре от 2014 опасный рецидив на рецидив, без изменения срока. Сейчас подал кассацию в краевой, два месяца ответа нет.
Вопрос. Можно ли после любого ответа на кассацию краевого суда подать кассацию в в.с рф с дополнением в жалобе на постановление пленума вс рф от 30.06.2015 #30, пункт 4 обзац 5. В экспертизе не указана начальная масса вещества не установлен характер однородности обьекта иследования, наличие ( отсутствие) посторонних примесей и загрязнений, не определенно нарк активного компонента в смеси. Изьяли "смывки" после выборки дезоморфина (не жидкость и не раствор, а остатки пепла с ватой)..
Хотел бы заключить договор с адвокатом который займется и занимался подобными делами, посоветуйте!!!
Оба приговора связанные с дезоморфином..
С уважением...Денис!!!

Отвечает адвокат Виталий Владимирович Мазур:Здравствуйте, Сергей!
Денис, здравствуйте!
Согласно ч.2 ст. 401.3 – кассационная жалоба на приговор, если он обжаловался в кассационном порядке в президиум краевого суда подается в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. По поводу адвоката. Вы не пишите , в каком регионе живете. Контакты рекомендуемых нами адвокатов (к сожалению лишь в нескольких городах) см. http://hand-help.ru/doc10.3.html
14.11.2015

---

№9103

Спрашивает Иван
(пересмотр приговора)
Здравствуйте. Не могу разобраться. Я был взят под стражу в 2011 году, в 2012 мне вынесли обвинительный приговор, однако в июле 2015 Президиумом МосГорСуда приговор был отменен в связи с многочисленными фальсификациями в деле и я был освобожден из-под стражи, но дело было возвращено в прокуратуру. Считаюсь ли я судимым? И каковы реальные шансы вернуться в МЛС (если это возможно прогнозировать)? (ни кто меня никуда не вызывает, тишина, даже страшно)

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. У Вас же есть на руках (должно быть) постановление президиума Мосгорсуда, там и надо смотреть. То, что Вы были освобождены из-под стражи не равнозначно оправдательному решению. Раз дело возвращено прокурору, значит оно не прекращено, а принято решение в соответствии с пунктом 3 части первой статьи 401.14 УПК.
28.10.2015

---

№9069

Письмо на сайт
(пересмотр приговора, размеры)
Здравствуйте, Лев Семенович. Хочу поделиться информацией, писала ходатайство в районный суд по месту отбывания наказания по поводу пересмотра дела в связи с постановлением ВС от 30 июня 2015 года № 30, сын осужден за смесь производного, "судам следует исходить из возможности использования указанной смеси для немедицинского потребления. Смесь наркотического средства или психотропного вещества будет являться предметом преступления, исходя из его концентрации, только в случае ее возможности использования для немедицинского потребления, то есть если при ее потреблении возникает наркотическое опьянение", отказали, сейчас подали апелляцию в областной суд на решение районного суда, ждем.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Спасибо за письмо. Напишите, что решит апелляция.
14.10.2015

---

№9045

Спрашивает Галина
(пересмотр приговора)
Здравствуйте уважаемый Лев Семенович.
Могу ли я подать ходатайство в суд по месту отбывания наказания в порядке пункта 13 статьи 397 УПК в связи с постановлением Пленума ВС РФ от 30 июня 2015 года № 30 по поводу незаконности контрольных закупок или это только в апеляционном порядке? Дело в том что все инстанции уже пройдены. Спасибо за консультацию.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Как поведет себя суд по месту отбывания наказания — вот в чем вопрос. Мне пока не известно, имеется ли практика рассмотрения ходатайств о применении обратной силы смягчающего закона в связи с изменениями, внесенными в Постановление Пленума ВС РФ. Надо класть яйца во все корзины, даже если все инстанции пройдены. Обратитесь к прокурору по месту вынесения приговора, просите его возбудить производство в связи с новыми обстоятельствами в порядке статей 415-416 УПК. Изменения, внесенные Пленумом, можно рассматривать как «иные новые обстоятельства». Это не мешает подать ходатайство в райсуд по месту отбывания наказания, о чем Вы и пишете. Хуже не будет.
05.10.2015

---

№9040

Спрашивает Надежда
(пересмотр приговора)
Дочь осудили по 228.1, 30.1 15 сентября на 10 месяцев общего режима.Суд в особом порядке. Прошла освидетельство нарколога,признана больной наркоманией(отправляли из полиции-приказ от 07.07 2015 №169, 425н регистрационный №38075 от 17.07 2015.) Больна вич,туберкулёз,отёк легких,гепатит С. Нетрудоспособна-справки инфек- циониста.Группы нет-в конце сентября должны были дать. Адвокат был общественный. Можно подать на пересмотр? Помогите поступить правильно.

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. Только Вашей дочери (даже не Вам) решать этот вопрос. Есть плюсы и минусы решения об обжаловании. С одной стороны, 10 месяцев — это не срок по такой статье, любой другой осужденный просто был бы счастлив такому приговору. Если не обжаловать, то она быстрее уедет в колонию из СИЗО, в колонии и время пройдет быстрее, и находится там всегда легче, чем в СИЗО с такими заболеваниями. Тем более, что она некоторое время будет находится в лечебном учреждении. А во время обжалования она все время будет находится в СИЗО. Кроме того, маловероятно, что такой мягкий приговор сделают еще мягче. Как бы этот не отменили за мягкостью. С другой стороны, можно попробовать и обжаловать, так как у нее есть все основания (состояние здоровья и признание вины), чтобы получить наказание, не связанное с лишением свободы.
30.09.2015

---

№9039

Спрашивает Анатолий
(пересмотр приговора, проверочная закупка)
Здравствуйте подскажите пожалуйста можно ли еще что то сделать в 2013г был осужден за сбыт на 10 лет по всем материалам была закупка, смесь выданная закупщиком весом 1.1г. содержала AKB48F вот нарушения :1орм от26.02.2013г и заявление "закупщика"тем же числом, но в деле есть аудиозапись и текстовый перевод ее от25.02.2013г. на ней опер с закупщиком звонят мне и"закупщик" предлагает сним встретиться хочет отдать долг (реальный)  на мойке где он тогда работал и в разговоре интересуется могу ли я его чем нибудь угостить, в суде сослались что аудиозапись не читается, понятно почему, все там читается сам слушал, а  справку перевода везде избегали, не провокация ли со стороны опера с нарушениями, ведь явные тому подтверждения он сам предоставил?;
2. я разочаровался в адвокате так как она уверяла меня что выше описанное было законно , без каких либо разрешений даже суда на прослушку, да и в дело она не смотрела (это был второй адвокат,  на следствии первый адвокат уговаривал признать вину и получить по минимуму от11 до 13,  вот такие у нас адвокаты) и в начале судебного заседания когда в зал еще не позвали "закупщика" (я и не надеялся что он явится на допрос тк 3 раза суд переносился из за его неявки) я заявил отвод адвокату устно и сразу же написал заявление что у меня есть новый адвокат с которым заключено соглашение и главного свидетеля желаю допрашивать только с ним,  а с данным адвокатом дальше работать не желаю,  и тк мой новый адвокат не явился на процесс ходатайствовал перенести допрос "закупщика" на следующее заседание,  но был удивлен когда судья сказал заседание продолжает и вызвал свидетеля и допрашивал его с прокурором в двоем, сказал что я в следующий раз его допрошу с новым адвокатом, чего так и не произошло. Было ли здесь нарушено право на защиту и стоит ли писать в конституционный суд или в коллегию судей?;
3. после показаний "закупщика"( а это было поперек всему делу) прокурор отказался от остальных свидетелей,  а на неоднократные ход-ва о вызове "закупщика"  судья говорит у меня была возможность его допросить! И это с тем адвокатом которому я заявил отвод. Это все из-за того что" закупщик"на допросе сказал что ничего у меня не покупал, а деньги опера переданные мне были возвратом долга,  на этом они закончили допрос, видимо чтоб он лишнего не наговорил, ( если честно у меня там челюсть отвисла,  я думал он будет валить по полной как ему опера наговорили) новых адвокатов не подпускали сначало к пр-лу суд-го заседания это меня и насторожило каждые последующие заседания я  ходатайствовал чтоб меня с ним ознакомили,  но все время отказ и спустя 1.5месяца после приговора, читая его вижу там добавлено к его показаниям что мы с ним договорились что я его угощу если он мне помоет машину!! Есть аудио записи от25.02.13 и 27.0213 когда я приехал к нему там ни каких подобных разговоров нет да и в суде он этого не говорил,  писал жалобу на это и многое другое в протоколе сразу прямо в суде, тк все было перевернуто и многого лишнего, и также недостающего, ни ответа ни решения на жалобу так и не получил, должен ли суд после таких показаний исключить деньги из дела? ведь видно кто какой умысел преследует;
4.в помещении где якобы проходила выдача есть камера видео наблюдения, а в изьятой записи со всех  камер с этой мойки почему то именно с этой камеры в  помещении запись также не читалась в суде ( формат видео один!!!), а все потому что на акте добровольное выдачи поддельные подписи понятых видно невооруженным глазом, да и что там вообще происходило загадка, а этих понятых так и не допросили, читая протокол я в нем каким то чудесным образом согласился зачитать их показания ранее при том адвокате от которого отказался,  в них они также говорили о закупке только вот сумма не совпадает между ими самими и закупщиком, да и были ли они там? три разные суммы называют по допросам, а в суде и вовсе ничего не было как пояснил закупщик;
5. Ув. Гладышев Д. Ю. О в своей рецензии выставил эксперта, проводящего экспертизу, на посмешище начиная с его оборудования и кончая его "сугубо личными домыслами" но к сожалению поздно я о нем узнал уже после приговора, люди сказали что вся надежда только на верховный,  но увы( есть ли шансы на конституционный суд? говорят есть еще коллегия судей? Может есть шансы по поправкам об ОРМ, может я дело как то не так вижу скину несколько фото этих моментов, если будет на них время, "закупщик" был осведомителем исчез на пол года и появился уже 25.02.13 г,
заранее благодарен (прошу прощения за ошибки пишу с телефона)

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. Давайте по порядку. Провокация - это такие действия сотрудников полиции, без которых бы не состоялось преступление. Но провокацию всегда надо доказывать. И один звонок закупщика не является доказательством провокации. Я сейчас опишу Вам две ситуации, и объясню разницу. Например, закупщик звонит продавцу и спрашивает наркотик. Продавец ему отвечает, что да, есть, приезжай и называет цену. Вторая ситуация чуть отличается. Закупщик звонит «якобы продавцу» и спрашивает наркотик, но тот ему отвечает, что ничего такого у него нет, и к нему с такими просьбами обращаться не надо. Но закупщик звонит еще и еще раз, много раз просит, и предлагает большие деньги. После чего продавец соглашается продать наркотик. На мой адвокатский взгляд, в первом случае нет провокации, а есть обычная коммуникация между продавцом и покупателем. А вот во втором случае самая настоящая провокация, которая, например, может доказываться детализацией телефонных переговоров, где видно, что покупатель много раз звонил продавцу. Как Вы сами считаете, Ваша ситуация больше подходит под какой из этих вариантов. Более того, я не сильно бы полагалась на эту запись, если там есть фраза об угощении. Дело в том, что по российскому законодательству сбытом считается не только передача наркотиков за деньги, а и бесплатно тоже. Так что «угощение» наркотиком, или его «дарение» тоже вполне считается сбытом. Поэтому мне даже удивительно, что сторона обвинения не использовала эту запись, это вполне могло доказывать вашу вину.
Что касается права на защиту, то здесь тоже ситуация не однозначная. Дело в том, что у вас нет права выбирать себе адвоката по назначению от государства. Если Вы хотите, чтобы Вас защищал какой то конкретный адвокат, то Вы заключаете с ним договор, и он приходит в суд. Если он не приходит в суд по какой то причине, то это не вопрос к суду. Есть адвокатские правила — есть договор, значит должен явиться в суд. Если никто не пришел, то тогда суд обеспечивает вас адвокатом. И здесь Вы уже не можете выбирать, будете работать с тем, кто пришел. Если бы Ваш адвокат пришел в суд, то конечно же суд освободил от участия в суде адвоката по назначению. А если он не пришел, то увы, суд будет работать с тем, кто есть, даже если Вы ему не доверяете. По моему мнению, в Вашем случае право на защиту не нарушено, и обращения в Конституционный суд нет.
Что касается всего остального, то могу сказать так — Гладышеву я верю как самой себе, но что дальше делать с его выводами. Дело в том, что после вступления приговора в законную силу, у стороны защиты и у осужденного не так много возможностей для работы — только кассационное обжалование, и Верховный суд как последняя инстанция. И если Вы прошли эту инстанцию безрезультатно, то увы, что-то сделать ни адвокат, ни мы уже не сможем.
30.09.2015

---

№9035

Спрашивает Андрей
(анонимный свидетель, пересмотр приговора, иные ОРМ)
Просьба изучить кассационную жалобу, подготовленную осужденным и высказать о ней свое суждение. К сожалению, наши возможности позволяют осуществлять такого рода помощь в исключительных случаях.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Наконец прочитал приготовленную Вами жалобу, которую, сразу скажу, в ключевых моментах нахожу обоснованной. Но есть замечания.
1. Вы утверждаете, что не было смысла секретить основного свидетеля «NN», и что, следовательно, анонимизация ключевых показаний нарушает Ваше право на защиту. Я вообще всегда был противником всего института анонимных свидетелей, потому что их наличие в УПК ограничивает одно из основных процессуальных прав — право обвиняемого допрашивать показывающих против него свидетелей. Поэтому и видеоконференции не могут обеспечить надлежащее судопроизводство. Но давайте исходить из того, что есть в кодексе. Наверняка, что Вам и Вашей жене личность этого свидетеля была известна. Но ведь есть еще и третий обвиняемый N, который, как Вы пишете, был реальным наркоторговцем. Такая постановка вопроса естественно возникнет у судьи, который будет читать Вашу жалобу. Так что я бы не включал этот мотив в жалобу. Вероятно, если такая опасность со стороны N выглядела реалистично на стадии расследования дела, то в суде и тем более в апелляции продолжение засекречивания утрачивало основания. Это если основанием анонимизации был довод о том, что обвиняемый мог повлиять на свидетеля. Но если другим поводом засекречивания были достаточные основания предполагать, что обвиняемый может угрожать данному свидетелю или его близким, то оспорить участие в суде анонимного свидетеля сложно назвать незаконным.
2. Недостаточно убедительными видятся мне утверждения о незаконности прослушивания. Вы пишете, что в судебном постановлении о разрешении контроля переговоров не было приведено фактических поводов для проведения данного ОРМ в Вашем отношении. Указания на наличие у органов информации об участии конкретных лиц в торговле наркотиками Вы считаете недостаточными для прослушки. Не буду ссылаться на повсеместную практику таких обоснований (практика у нас известна — смердит, куда ни ткни). Но скажу, что по сути требовать большего обоснования — это перебор. Другое дело — проверочная закупка. Именно там мы настаиваем на том, что это финальная сцена, которой должны были предшествовать другие мероприятия: наблюдение, фотографирование, опросы, прослушивание, контроль электронных и иных сообщений. Требовать большей обоснованности прослушивания это все равно что добиваться права подозреваемого участвовать в судебном заседании по вопросу выдачи разрешения на его прослушивания или на обыск в его жилище. Так что и этот пункт я бы из жалобы исключил.
3. Непростой вопрос о допустимости допроса задержанных, в том числе подозреваемых, находящихся в состоянии опьянения. Действительно, допрашивать человека, не отдающего себе отчет в силу нахождения в наркотическом умопомрачении — неприемлемо. Но критерии здесь весьма расплывчаты, это уже дело совести следователя. А с этим у них бывают проблемы. С другой же стороны, с точки зрения официальной оценки результатов освидетельствования на наркотики, состояние наркотического опьянения признается в любом случае, когда в организме обнаруживаются наркотики. Следует ли из этого, что нельзя допрашивать лицо, курившее марихуану три месяца назад? Я не к тому, чтобы об этом не писать в жалобе, надо писать в более точных выражениях. Сработать это может, на мой взгляд, лишь при наличии заключения эксперта (специалиста) — врача психиатра-нарколога о том, что обвиняемый на момент допроса находился в состоянии, препятствующем ему понимать характер своих действий (это по сути, можно и другими словами).
4. Советую отказаться и от довода, касающегося допроса оперативника X, который в судебном заседании не смог назвать другого человека, которому обвиняемые продали наркотики. X и не вправе был делать такие заявления в суде, потому что в таком случае заявлялись бы доказательства преступлений, в которых обвиняемые не обвинялись.
5. Последнее, и, может быть, самое существенное, о чем я могу судить только на основании доводов Вашей жалобы. Как я понимаю, приговором были осуждены три человека: N, Вы и Ваша жена. Очевидно, что интересы N могут вступать в противоречие с вашими интересами. Но, если я правильно понимаю, противоречий и конфликта интересов между Вами и Вашей женой нет. Более того, в своей жалобе Вы излагаете частично и аргументы по тем позициям приговора, которые касались только Вашей жены. Из этого я делаю предположение, что разумным было бы синхронизировать ваши действия и обращаться с дальнейшими жалобами сообща. А еще лучше — не настаиваю, только предполагаю, — и на текущем этапе (обращение СК в ВС РФ) подать совместную жалобу.
30.09.2015

---

№9027

Спрашивает Алексей
(пересмотр приговора)
Здравствуйте. Прошу помочь отстоять свои интересы в суде, т.к больше надежды нет! На данный момент я являюсь осужденным(ч.1 ст. 210, ч.3 ст. 228.1). Состоялось апелляционное заседание в которой приговор оставили без изменения. В апелляционной инстанции (в верховном суде) ничего толком не рассматривали , заседание длилось пол часа. Ряд моих ходатайств и вовсе проигнорировали и не отразили их в протоколах судебного заседания (подскажите, как можно обжаловать решение суда, в части не полного отражения моих ходатайств в протоколах судебного заседания. В частности, в протоколах не отражены  ряд ходатайств, заявленных мной в суд.заседании, в которых я настаивал на рассмотрении материалов, рассмотреных судом первой инстанции ,а также указывал на ряд нарушений имеющих важное значение для данного дела. На мою жалобу председателю был ответ,что все отражено в полном объеме !? Разве не должна вестись аудиозапись процесса). Более того в самих материалах дела много нарушений как УПК, так и ОРД, т.е. на стадии работы оперотивных сотрудников (ОРД, ОРМ).

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. К сожалению, обязательное ведение аудиозаписи судебного заседания, в том числе в апелляционной инстанции, так и не предусмотрено законом, несмотря на технический прогресс. Если бы ходатайства заявлялись в письменной форме, их трудно было бы «замылить». А так — трудно доказать. Согласно статье 260 УПК в течение 3 суток со дня ознакомления с протоколом судебного заседания стороны могут подать на него замечания. Указывать же на это игнорирование ходатайств при дальнейшем обжаловании особого смысла я не вижу. Впрочем, все зависит от конкретных обстоятельств. Так как в Вашем случае приговор проходит, как я понимаю, организованная группа, может быть и есть за что зацепиться.
30.09.2015

---

№9016

Спрашивает Алексей
(пересмотр приговора)
Здравствуйте, Лев Семенович!
Во-первых, спасибо за такую толковую информацию и сайт!
Очень хочется получить Ваш ответ по моему вопросу.
Ситуация следующая: в июле 2012 года осужден по пп. а и г ч. 3 ст 228-1 УК РФ и ч. 2 ст 228 УК РФ к 10 годам колонии строгого режима. Вину не признал. Ранее не судим. Есть несовершеннолетняя дочь. В деле масса недочетов, нет доказательств передачи мной «вещества» в особо крупном размере. Нет даже постановления о возбуждении уголовного дела в мое отношении.
Дело рассматривалось Челябинским областным судом.
Затем в декабре 2012 года рассмотрена кассационная жалоба в судебной коллегией по уголовным делам Верховного Суда РФ.
В феврале 2013 года обратился в ВС РФ с надзорной жалобой. Судья ВС РФ единолично вынес «постановление об отказе в удовлетворении надзорной жалобы», а не о ее передаче или отказе в передаче.
Посоветовали повторно обратиться с надзорной жалобой на имя Председателя ВС РФ. Направил ее в июне 2015 года. В июле 2015 года поступил ответ (не постановление или определение) Зам.Председателя ВС РФ «об отказе в передаче надзорной жалобы».
Обратился к юристам, мне пояснили, что внесены изменения в УПК РФ, которые вступили в силу с 01.01.2013 года, т.е. после вынесения приговора и кассационного определения.
Вопрос такой: 1. может я что-то не так делал и мне надо было писать в 2015 году кассационную, а не надзорную жалобу в ВС РФ, как повторную что ли, в связи с изменениями в УПК РФ?
2. есть ли у меня еще какие-то шансы обжаловать приговор и соответствующие постановления?
3. есть ли смысл вместе с кассационной жалобой в президиум ВС РФ (или все-таки в коллегию) обращаться с ходатайством к прокурору, если да, то к какому?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. С точки зрения формальной, судья ВС вынес правильное решение: то, что по сути является отказом в передаче жалобы на рассмотрение кассационной (надзорной) инстанции, по форме называется «постановление об отказе в удовлетворении жалобы». Также и зампред ВС оформил свой отказ в соответствии с УПК. Председатель ВС (или его заместитель) не является судебной инстанцией и вправе давать ответ в свободной форме, на обязательно постановлением. УПК никаких предписаний председателю не содержит.
Действительно, в 2015 году на имя председателя ВС надо было подавать кассационную жалобу. Однако на практике , понимая, что во всех этих изменениях легко запутаться, судьи ВС не цепляются к названиям жалоб, а равно отказывают всем.
Так что к сожалению все инстанции Вами пройдены. Изменения УПК Верховный Суд не рассматривает как новое обстоятельство.
Представление прокурора, если бы он обратился с представлением в Вашу защиту (что теоретически возможно), приравнено к жалобе осужденного и подпадает под общий запрет внесения повторных или новых кассационных жалоб, представлений (статья 401.17 УПК).
25.09.2015

---

№8990

Спрашивает Иван
(пересмотр приговора)
Здравствуйте. Спасибо Вам за Вашу работу. Вопрос: Приговор вступил в силу до 1.01.2013г. Обжалован по инстанциям. Последний ответ получен от и.о. Председателя Краснодарского крайсуда в январе 2014г. Необходимо обращаться в ВС РФ ,но не ясно как именно: в Коллегию или в Президиум? И жалоба должна называться Кассационной или Надзорной? 
Спасибо.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. В настоящий момент осужденными, приговоры которых вступили в законную силу до 1 января 2013 года, если ими не были пройдены все ступени обжалования (как в Вашем случае), дальнейшее обжалование осуществляется в порядке главы 48.1 УПК. Это означает, что Вы вправе подать кассационную жалобу в Судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ. Жалоба подается на приговор, кассационное определение (то есть решение второй инстанции) и на постановление президиума Краснодарского краевого суда (если жалоба рассматривалась по существу), либо на постановление судьи краевого суда. Имевшее место обжалование председателю краевого суда можно упомянуть в жалобе, но в принципе это не играет никакой роли, так как эта ступень исключена из цепочки обжалования.
17.09.2015

---

№8979

Спрашивает Елена
(фальсификации, пересмотр приговора)
Добрый день! в 2013 году вы нам уже помогали советом - благодаря вам срок моему сыну был уменьшен по одному эпизоду по 1002 пост.( по второму эпизоду не применили 1002- так выборочно по одному человеку работает Закон) -очень вам благодарна.
Подскажите  пожалуйста  по ситуации : у нас 2 эпизода по ст 228 в разный районах области - следствие вели 2 разные структуры , адвокат не смогла объединить в одно дело - дали в 2013 году  по совоокупности 6 лет общ. режима . Спустя год  после вступления приговора в силу я обнаружила , что материалы уголовного дела по второму  эпизоду сфальсифицированы  следователем (сам изготовил экспертное заключение - там еще много всего сомнительного) , подала заявление о преступлении в СК , факт подделки подтвердился - следователь признался , но вдруг  следователь нашел оригинальное экспертное  заключение( экспертиза длилась с января по март и в этот же период времени с теми же вещ. док-ми провели дактилоскопическую экспертизу, показали понятым -бывает ли такое?) датированное после передачи дела в суд.Хотя есть официальный ответ от экспертного управления , что по данному УД была всего одна  экспертиза - вероятно дактилоскопическая - оригинал. Следователь объяснил это тем , что он торопился передать дело в суд. След. ком. не возбуждает уголовное дело т.к. якобы есть вторая экспертиза не поддельная , а следователь умысла не имел - всего лишь поторопился( я уже трижды опротестовывала по 165 ст ). Из-за того , что СК не возбуждает УД на следователя невозможно пересмотреть приговор по вновь открывшимся обстоятельствам. Вся цепочка обжалования ( кроме конституционного суда) нами пройдена - везде отказ. Подскажите можно ли что-то предпринять  в свете последних изменений и не знаю как повлиять  на ситуацию с обжалованием по вновь открывшимся об-м  - просто стена?

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Елена Михайловна, здравствуйте. Да, к сожалению, Вы правы — все упирается в решение Следственного комитета. Обжалование по вновь открывшимся обстоятельствам — вещь достаточно специфическая, и основания для обжалования перечислены в законе. Вы их знаете. Ничего другого в законе нет, и у меня нет для Вас совета. Увы
15.09.2015

---

№8953

Спрашивает И. Л.
(хранение, пересмотр приговора, обратная сила)
Здравствуйте ! У меня ситуация сложилась таким образом,что при задержании у меня было изъято вещество массой 0.7 грамма,как показала мгновенная ,если не ошибаюсь,хромотографическая экспертиза,данное вещество являлось триметилфентанилом,а следственно это особо крупный размер.. Находясь под стражей я подавал ходотайство на проведение дополнительного исследования вещества на предмет разделения его на составляющие,но мои прошения бесследно исчезали,в итоге мне вменили ч3ст228 и назначили наказание 8 лет строгого..на суде меня даже слушать не хотели ..так вот собственно в чем вопрос..могу ли я сейчас писать жалобы на действия фскн,а ввиду невозможности проведения повторной экспертизы,пересмотра дела и переквалификации статьи на более мягкую? Говоря проще,поясните мне что мне дальше делать и куда обращаться,ведь я по сути сижу за то,что шел домой с разовой дозой...неужели 8 лет за это-это справедливо?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. В свете Постановления Пленума ВС РФ от 30 июня 2015 года (которым внесены изменения в Постановление от 15 июня 2006 года) при выяснении состава преступления должна определяться наркогенность конкретного вещества, изъятого по данному делу. Это следует из следующей позиции Пленума: «Решая вопрос о том, относится ли смесь наркотического средства или психотропного вещества, включенного в список I (или в списки II и III, если средство, вещество выделено сноской), и нейтрального вещества (наполнителя) к значительному, крупному или особо крупному размерам, судам следует исходить из возможности использования указанной смеси для немедицинского потребления».
Выяснение такой возможности требует определения количества наркотически активного компонента в смеси. Есть три варианта действий в такой ситуации, когда активное вещество не выделялось, а приговор вступил в законную силу и изъятое вещество (смесь) уничтожено.
1. Обжалование приговора в кассационном порядке, если кассационные инстанции (или до 2013 года — надзорные) не пройдены. В этом случае в кассационной жалобе следует сосредоточиться на неполноте заключения эксперта. Если в ходе судебного рассмотрения дела стороной защиты заявлялось ходатайство о проведении дополнительной экспертизы и было судом отклонено, на это надо указать в жалобе со ссылкой на листы дела (если ходатайство подавалось письменно), или на протокол судебного заседания. Поскольку сейчас вещество уничтожено, следует просить судебную инстанцию применить принцип статьи 49 Конституции РФ (неустранимые сомнения в виновности лица толкуются в пользу обвиняемого). Следуя этому принципу, квалифицировать хранение в особо крупном размере невозможно, следовательно вещество должно быть признано изъятым в размере, не являющимся даже значительным, что влечет прекращение уголовного преследования.
2. Направить ходатайство прокурору того субъекта РФ, на территории которого находится суд, рассматривавший дело в первой инстанции, о возобновлении производства по делу в виду новых обстоятельств, каковым можно считать измененное Постановление Пленума. Эффективность этого варианта пока трудно оценить, так как изменений постановлений Пленума без изменения закона, который они разъясняют, ранее не наблюдалось.
3. Обратиться с ходатайством в порядке пункта 13 статьи 397 УПК РФ в суд по месту отбывания наказания в связи с Постановлением Пленума. Это также путь, пока не проверенный практикой (насколько мне известно). Аргументировать ходатайство следует Определением КС РФ от 10 июля 2003 года № 270-О, согласно которому
«Уголовный закон, будучи в силу своей правовой природы крайним средством, с помощью которого государство осуществляет реагирование на факты правонарушающего поведения, распространяет свое действие лишь на те сферы общественных отношений, регулирование которых с помощью правовых норм иной отраслевой принадлежности, в том числе норм, устанавливающих административную ответственность, оказывается недостаточным. Такой вывод подтверждается, в частности, положением части второй статьи 14 УК Российской Федерации, согласно которому не является преступлением действие (бездействие), хотя формально и содержащее признаки какого-либо деяния, предусмотренного Уголовным кодексом Российской Федерации, но в силу малозначительности не представляющее общественной опасности. Исходя из этого, декриминализация тех или иных деяний может осуществляться не только путем внесения соответствующих изменений в уголовное законодательство, но и путем отмены нормативных предписаний иной отраслевой принадлежности, к которым отсылали бланкетные нормы уголовного закона, либо ограничения объема уголовно-правового регулирования в результате законодательного признания какого-либо деяния не представляющим общественной опасности, свойственной именно преступлениям, и влекущим на данном основании административную или иную более мягкую ответственность».
18.08.2015

---

№8929

Спрашивает Иван
(пересмотр приговора, новые обстоятельства)
Здравствуйте! Подскажите пожалуйста, в какую прокуратуру обратиться с ходатайством о возобновлении производства по делу в порядке гл.49 УПК РФ? 

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Известная мне практика обращений в порядке статьи 413 УПК показывает, что в большинстве случаев осужденные или их адвокаты обращаются на имя прокурора субъекта РФ по месту нахождения суда, постановившего приговор. Но сослаться на юридическую норму, из которой следует такая практика, невозможно. Этот, казалось бы, простой технический вопрос обсуждается как минимум с 1967 года, послужил материалом для многих диссертаций, и остается не разрешенным по сей день. Ни в УПК РСФСР, ни в действующем УПК РФ найти указание на то, прокурор какого уровня — районный (городской), областной или Генеральный — уполномочены возбуждать производство по новым и вновь открывшимся обстоятельствам — невозможно. Помимо того, не утихают дискуссии и о том, какими подразделениями прокуратуры должна исполняться работа по этому направлению.
Приведу большую цитату из статьи Крюкова В.Ф. «Прокурор и его назначение в пересмотре уголовных дел ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств», опубликованной в ведомственном журнале прокуратуры «Законность» (2011. N 5. С. 12 — 15):
«Наделяя прокурора правом возбуждать производство ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств, уголовно-процессуальный закон не указывает, прокурор какого уровня имеет право возбуждать подобное производство. По этому поводу в юридической литературе высказываются различные точки зрения. Так, А. Кобликов отмечал, что возбуждать производство должен тот прокурор, чей уровень соответствует уровню суда, вынесшего судебное решение, в отношении которого выявились новые или вновь открывшиеся обстоятельства <3>. Такую же позицию по этому вопросу занимают А. Коротков и А. Тимофеев <4>.
--------------------------------
<3> Кобликов А.С. Процессуальные вопросы, возникающие в стадии возобновления дел по вновь открывшимся обстоятельствам // Советская юстиция. 1967. N 8. С. 13.
<4> Коротков А.П., Тимофеев А.В. Прокурорско-следственная практика применения УПК РФ: Комментарий. М., 2005. С. 476 - 477.
--------------------------------
По мнению Г. Анашкина, И. Перлова и А. Громова, производство может возбуждать прокурор, на подведомственной территории которого возникли новые или вновь открывшиеся обстоятельства, или было совершено преступление, или расследовалось само дело, о возобновлении которого ставится вопрос <5>. Аналогичной точки зрения придерживаются А. Ендольцева и Б. Завидов <6>.
--------------------------------
<5> Анашкин Г.З., Перлов И.Д. Возобновление дел по вновь открывшимся обстоятельствам. М., 1982. С. 26; Громов А.Н. Возбуждение производства по вновь открывшимся обстоятельствам. Волгоград, 1982. С. 139.
<6> Комментарий к главе 49 УПК РФ: "Возобновление производства по уголовному делу ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств" (постатейный) // А.В. Ендольцева, Б.Д. Завидов. М., 2005. С. 76.
--------------------------------
Некоторые авторы полагают, что в законе нет ограничений и производство может возбудить любой прокурор <7>. По мнению А. Тушева, возбуждать производство может любой прокурор, надзиравший за расследованием уголовного дела, или вышестоящий прокурор. Направлять же дело с заключением и материалами проверки или расследования должен прокурор того уровня, который соответствует уровню суда, куда направляется дело <8>.
--------------------------------
<7> Уголовно-процессуальное право РФ: Учебник / Отв. ред. П.А. Лупинская. М., 2003. С. 662; Комментарий к УПК РФ / Под общ. ред. А.Я. Сухарева. М., 2002. С. 676.
<8> Тушев А.А. Прокурор в уголовном процессе Российской Федерации. СПб., 2005. С. 294 - 295.
--------------------------------
При рассмотрении этого вопроса целесообразно различать полномочия прокуроров по возбуждению производства ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств (ст. 415 УПК) и полномочия по возобновлению такого производства (ст. 416 УПК РФ).
Право возбуждения производства ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств принадлежит прокурору района, города, их заместителям, приравненным к ним военным и иным специализированным прокурорам, а также всем вышестоящим прокурорам и их заместителям, вплоть до Генерального прокурора РФ и его заместителей.
Вопросы наделения полномочиями по направлению заключения (с копиями приговоров и материалами проверки или расследования, проведенного органом предварительного следствия), по нашему мнению, относятся исключительно к компетенции Генерального прокурора РФ. Он, в соответствии со ст. 17 Закона о прокуратуре, вправе в нормативно-правовом порядке наделить соответствующих прокуроров этими полномочиями».
Вот какой длинный ответ породил Ваш очень краткий вопрос. Повторюсь, правильнее, следуя преимущественной практике, обращаться к областному (краевому и т. п.) прокурору. По буквальному же смыслу статьи 415 УПК осужденный или иные лица вправе обращаться по этому вопросу в прокуратуру любого уровня.
Добавлю, что УПК скрывает не только уровень прокурора, правомочного возбуждать производство в порядке главы 49, но и то, в какой именно форме и какими лицами может подаваться соответствующее обращение. Вы нигде не найдете, что именно — ходатайство, заявление или жалобу следует в таком случае подавать. На мой взгляд, предпочтительней заявление. Не буду здесь это обосновывать. И так спасибо Вам, если дочитали до конца.
13.08.2015

---

№8926

Спрашивает Анатолий
(пересмотр приговора)
Здравствуйте меня зовут Анатолий..Мой друг попал в тюрьму на срок 11 лет и пять месяцев за спайс.Их было несколько человек постоянно употребляющих а один получилось взял на себя.Как рассказывал Алексей мой друг что были и угрозы ну и в наркотическом опьянении пока ещё был .советовали ему такие показания дать.Все задержанные дали против него показания.Сейчас только на руках у меня появился приговор но я не знаю достаточно ли приговора для составления полной картины.Я хотел попросить чтобы вы ознакомились с приговором возможно ли что-то придумать в этой ситуации.  

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. могу сказать определенно - основания для обжалования имеются. Признание обвиняемым своей вины не препятствуют обжаловать квалификацию действий, им совершенных.  Но еще есть надежда, что размеры так называемых спайсов (значительный и крупный, составляющие в настоящее время соответственно 0,05 и 0.25 грамма) будут пересмотрены в сторону их увеличения. Об этом объявляло руководство ФСКН на различных мероприятиях. Но вряд ли это будет сделано быстро. В случае таких изменений есть шанс сокращения наказания. Это не означает, что не надо ничего делать по направлению обжалования, но на основании одного приговора можно говорить только о перспективности или отсутствии таковой. К сожалению, у нас сейчас нет возможности заниматься делом в полном объеме, а в Вашем случае важны именно детали, т.е. надо копировать все дело. Попробуйте найти добросовестного и компетентного адвоката, лучше, конечно, в Майкопе или Краснодаре. 
11.08.2015

---

№8923

Спрашивает Дмитрий
(пересмотр приговора)
Собираюсь писать жалобу в ВС. Основное на что ставлю упор, это отсутствие оснований для проведения орм. 
Подскажите есть смысл нагружать жалобу нарушениями судами норм процессуального права? Конкретно ниже выборка из жалобы: Фундаментальны ли они?так ли это важно? И обратят ли на них вообще внимание? Напомню что это уже ВС все остальные суды ответили что все впорядке-нарушений нет, ни как это не аргументировав, просто отписались. 
Судами, в своих решениях по делу Ч., отрицается факт нарушения требований ст. 211 УПК РФ. Вместе с тем, согласно ст. 211 УПК РФ:
1. Предварительное следствие возобновляется на основании постановления следователя после того как:
1) отпали основания его приостановления;
2) возникла необходимость производства следственных действий, которые могут быть осуществлены без участия подозреваемого, обвиняемого;
3) прокурором отменено постановление о приостановлении предварительного следствия
… 2. Приостановленное предварительное следствие может быть возобновлено также на основании постановления руководителя следственного органа в связи с отменой соответствующего постановления.
В ранее поданных жалобах было указано на нарушение ст. 211 УПК РФ, а именно – на незаконность возобновления предварительного следствия, в нарушение ч.2 ст.211 УПК РФ, поскольку постановление о возобновлении предварительного следствия, в случае отмены руководителем следственного органа постановления о приостановлении, согласно ч.2 ст. 211 УПК РФ, может быть вынесено исключительно руководителем следственного органа.  В данном же случае предварительное следствие было возобновлено следователем. Защита полагает, что исходя из изложенного, никакого возобновления предварительного следствия юридически не состоялось.
Отказывая в передаче дела на рассмотрение кассационной инстанцией, судья не проверил данный довод, указав, что нарушений требований ст. 211 УПК РФ при возобновлении предварительного следствия не допущено.
Не было принято во внимание и то, что суд существенно нарушил процедуру проведения судебного разбирательства, поскольку безосновательно, в нарушение ч.2 ст. 229 УПК РФ, назначил и провёл предварительное слушание.
Не были приняты во внимание судами и доводы относительно нарушения судом первой инстанции положений ч. 4 ст.231 УПК РФ.
Ч. 4 ст.231 УПК РФ гласит, что стороны должны быть извещены о месте, дате и времени судебного заседания не менее чем за 5 суток до его начала. Согласно ч.3 ст.47 УПК РФ «обвиняемый вправе защищать свои права и законные интересы и иметь достаточное время и возможность для подготовки к защите.» Исходя из смысла ст.47 УПК обвиняемый имеет практически те же права, что и его защитник, т.е., сам по себе является полноценной стороной в уголовном процессе. Тем не менее, в материалах дела отсутствуют уведомления Ч. о датах судебных слушаний – 23.04.13г., 13.05.13г., 27.05.13г., 17.07.13 г., 07.08.13 г., 15.08.13 г., 27.08.13 г., 06.09.13 г., 12.09.13 г., 25.09.13 г., 04.10.13 г., 16.10.13 г., 17.10.13 г., 30.10.13 г., 14.11.13 г., 26.11.13 г., 11.12.13 г., 26.12.13 г., 10.01.14 г., 22.01.14 г.  Ч. извещён не был.
Защитник также не был заблаговременно уведомлён о некоторых датах судебных заседаний.
Относительно рассмотренного в отсутствие Ч. ходатайства о продлении ему срока домашнего ареста следует отметить, что в день рассмотрения указанного ходатайства Ч. действительно болел, о чём в деле имеется соответствующий документ. Однако сведений о том, что Ч. не может принимать участие в судебном заседании, и его невозможно доставить в суд, в деле не имеется.  При этом, в соответствии с ч.13 ст.109 УПК РФ рассмотрение судом ходатайства о продлении срока содержания в отсутствие обвиняемого допускается лишь при наличии обстоятельств, исключающих возможность его доставления в суд. О дате судебного заседания 26.11.2013 г. Ч., как уже упоминалось выше, извещён не был. А вручение постановления о продлении ему срока домашнего ареста состоялось уже за пределами предусмотренного законом срока обжалования.
Вместе с тем суд счёл возможным доставление в зал судебного заседания Ч. в день вынесения ему приговора – 22.01.2014 г., хотя в этот день Ч. находился с тем же заболеванием на лечении, более того, незадолго до указанной даты он был прооперирован и с трудом передвигался.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Процессуальные нарушения, о которых Вы сообщаете, имело смысл обжаловать в апелляционной инстанции. Как видно, Вы так и поступили, но суд не согласился с Вашей оценкой или счел эти нарушения недостаточными для отмены приговора. Вы пишете, что намерены вновь обращаться в ВС. Но если Вы уже обжаловали вступивший в законную силу приговор и в президиум областного суда, и в судебную коллегию по уголовным делам ВС, и в обоих случаях постановлением судей Ваша жалоба не была передана на рассмотрение этих инстанций, то у Вас, к сожалению, нет права обращаться заново в ВС, даже по другим основаниям обжалования. С 2013 года действует статья 401.17 УПК: не допускается внесение повторных или новых кассационных жалоб по тем же или иным правовым основаниям, теми же или иными лицами в тот же суд кассационной инстанции, если ранее жалоба в отношении одного и того же лица рассматривалась этим судом судебным заседанием либо была оставлена без удовлетворения постановлением судьи. Ранее действовал прямо противоположный подход: жалоба по другим основаниям или поданная другим лицом (например, адвокатом) не признавалась повторной и могла быть рассмотрена надзорными инстанциями. Ранее также не признавался препятствием для подачи и рассмотрения жалобы отказ судьи в передаче жалобы на рассмотрение в соответствующую судебную инстанцию. В это сейчас все упирается. Убежден, что данная норма не соответствуют Конституции, подтверждением чему служит имеющее высшую юридическую силу Постановление КС от 2 февраля 1996 года: «При отсутствии других механизмов установление в законе фактического запрета обращаться к органам судебной власти за защитой от ошибочных решений… означает для человека обязанность подчиниться незаконному, необоснованному осуждению. Лишение права оспаривать такое осуждение явно умаляет достоинство личности. Между тем в соответствии со статьей 21 Конституции Российской Федерации "ничто не может быть основанием для его умаления».
Так что наверняка Ваша жалоба в ВС будет возвращена без рассмотрения.
Что же делать? Если Вы обосновываете Вашу позицию необоснованностью проведения проверочной закупки или другого ОРМ Постановлением Пленума ВС от 30 июня 2015 года, имеет смысл прибегнуть к статье 413 УПК (возобновление дела по новым обстоятельствам), ссылаясь на новую позицию Пленума как на новое обстоятельство. Пока у нас нет информации о реакции прокуратуры на такие обращения.
Но если Вы первый раз обращаетесь в ВС, тогда лучше исходить из того, что может дать наибольшие шансы пробить эту стену. На мой взгляд, лучше сосредоточиться на одной основной теме — бить в одну точку. Если, конечно, для этого есть содержательные поводы.
11.08.2015

---

№8904

Спрашивает Арина
(пересмотр приговора, кассационная жалоба по доверенности)
Добрый день!
Муж осужден по п "г" ч.3 ст.228.1, в передаче кассационной жалобы на рассмотрение в суде нам отказали, собираемся подавать кассацию в судбную коллегию ВС РФ. Может ли муж в колонии оформить доверенность на меня для представления его интересов в суде? Каким образом происходит оформление данной доверенности? Примет ли ВС РФ жалобу от лица, не являющегося стороной по делу, но управомоченного таким образом? В УПК я не нашла ссылок на то что осужденный может иметь какого либо другого законного представителя(как говорится в ГПК), кроме адвоката/защитника, защитником меня не допустили, т.к. я являюсь свидетелем по делу.
Заранее спасибо!

Отвечает юриста Арсений Львович Левинсон:
Здравствуйте. Ситуация с кассационными жалобами по доверенности от осужденного неопределенная. До 2013 года существовала довольно обширная практика рассмотрения надзорных жалоб по доверенности от осужденного, в том числе, Верховным Судом РФ. На нашем сайте есть разъяснения адвоката И. В. Хруновой и консультации на по этой теме. С 2013 года изменился порядок обжалования приговоров, вступивших в законную силу, вместо надзорных жалоб теперь подаются кассационные. В разъяснениях Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28.01.2014 г. № 2 «О применении норм главы 47.1 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, регулирующих производство в суде кассационной инстанции» уже нет указания на право подачи жалобы по доверенности от осужденного. Но с другой стороны ни УПК, ни Верховным Судом не установлено запрета на подачу кассационной жалобы по доверенности. Исходя из наибольшего обеспечения права осужденного на защиту подача кассационной жалобы по доверенности от осужденного должна допускаться.
Резюмируя сказанное: Можно оформить доверенность от осужденного с правом подачи кассационных жалоб.
В доверенности имеет смысл указать также на право получать копии материалов уголовного дела, это законодательством допускается см. консультацию № 8100.
Доверенности от осужденных заверяются начальником исправительного учреждения (пп. 3 п. 2 ст. 185.1 ГК). Для удостоверения доверенности Вы может выслать доверенности (лучше сразу в 3-4 экземплярах) на имя начальника ИУ с просьбой оформить и заверить доверенность от Вашего мужа. С таким же заявлением должен обратиться сам осужденный.
04.08.2015

---

№8902

Спрашивает N.
(пересмотр приговора, новое Постановление Пленума)
Здравствуйте, Уважаемый Лев Семенович, не могли бы Вы посмотреть мое ходатайство, правильно ли я написала. Огромное Вам спасибо, за все что для нас делаете.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Все правильно. «Толкущему отверзется». Одно замечание. Вы пишете: «Тот факт, что изъятое у меня вещество уничтожено, не может быть основанием лишения меня права на пересмотр приговора в связи с изданием нормативного правового акта, улучшающего мое положение.
В силу статьи 54 (части 2) Конституции Российской Федерации, статьи 10 УК РФ, если после совершения преступления ответственность за него смягчена, применяется новый закон, в том числе в отношении лиц, отбывающих наказание. Закон, отягчающий ответственность, обратной силы не имеет». Но Постановление Пленума не является нормативным правовым актом, тем более законом. Предлагаю вместо вышеприведенного написать только одно предложение: «Тот факт, что изъятое у меня вещество уничтожено, не может быть основанием лишения меня права на пересмотр приговора в связи с указанными изменениями, улучшающими мое положение».
04.08.2015

---

№8901

Спрашивает Людмила
(пересмотр приговора, категория преступления)
Здравствуйте! Моего мужа осудили 08.06.2015 года за хранение спайса в крупном размере и назначили наказание 2 года  в колонии общего режима. Так как право на УДО у него возникнет после отбытия 3/4 срока, можно ли написать ходатайство в суд о переквалификации его преступления с тяжкого на средней тяжести и потом , в случае успешного решения суда, подавать на УДО отбыв 1/2 срока

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Да, по существу совершенно правильно. Только подавать надо не ходатайство, а кассационную жалобу в президиум облсуда (независимо от того, подавалась апелляционная или нет). И обжаловать в этой жалобе неприменение судом первой инстанции части шестой статьи 15 УК. В приговоре должно быть мотивировано, на каких основаниях суд счел невозможным снизить категорию преступления. Тем более - если такое ходатайство в суде было заявлено.
Если приговор еще не вступил в законную силу, то есть подана апелляция, это можно заявить и в судебной коллегии, которая будет рассматривать апелляционную жалобу, даже если в самой жалобе этого не было написано.
04.08.2015

---

№8891

Спрашивает Елена
(обратная сила, пересмотр приговора, новое Постановление Пленума)
Добрый вечер.
В связи с внесенными изменениями в Пленум ВС РФ №14. Улучшает ли положение ране осужденных лиц?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Статья 10 УК предусматривает действие обратной силы уголовного закона в отношении ранее осужденных, если он улучшает их положение. КС установил, что под законом следует понимать не только УК, но и нормативно-правовые акты иной отраслевой принадлежности, если их применение влияет на сферу уголовной ответственности. Например, холодным оружием могу считаться ножи с таким то лезвием, а потом Правительство установит более длинный или острый. Тогда постановление Правительства имеет обратную силу.
Насчет постановлений Пленума таких примеров мне не известно, да и нормативно-правовыми актами они не являются.
Мне кажется, что обращаться с ходатайством в порядке 397 УПК смысла нет. Хотя, кто хочет попробовать — хуже не будет.
Новые разъяснения Верховного Суда надо использовать при апелляционном, кассационном и надзорном обжаловании.
В случае, когда все инстанции кассационного/надзорного обжалования пройдены, измененное толкование норм УК Верховным судом может служить основанием возобновления производства по делу в связи с новыми обстоятельствами. А именно может быть применен пункт 3 части четвертой статьи 413 УПК («иные новые обстоятельства»).
31.07.2015

---

№8876

Спрашивает Кристина
(пересмотр приговора)
Здравствуйте, подскажите пожалуйста, могу ли я обратиться куда либо с жалобой как жена осужденного? Дело в том, что мужа (28 лет) осудили на 15 лет. Ст. 228. ч.4. Сбыт "доказали" только со слов уже осужденного ранее по этой же статье. Кроме его слов нет никаких доказательств. У мужа первая судимость и даже приводов не было и сразу такой срок. Может из практики вы можете подсказать куда действительно действенно обращаться? Спасибо...

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Вы не являетесь стороной в процессе Вашего мужа. Обжаловать приговор Вы не вправе. Правда. это можно делать от имени Вашего мужа по доверенности от него, оформленной в колонии. Если, конечно, Вы уверены, что найдете правильные аргументы. Обжаловать можно только в одном направлении — в вышестоящие суды. См. схему.
28.07.2015

---

№8864

Спрашивает Василий
(пересмотр приговора, новое Постановление Пленума)
Уважаемый Лев Семенович...
В свете выхода Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 30 июня 2015 года № 30 внесены изменения в Постановление от 15 июня 2006 года № 14 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами», хотел бы уточнить вот такой момент, мною пройденны все судебные инстанции судебной зашиты, но в моем уг.деле явно усматриваеться посредничество в приобретении наркотических веешеств как изложенно в п.п.15.1 данного постаноаления, т.е. в свете вышедших разьясней мои действия полностью подпадают под квалификацию ст30, ч3, ст33,ч5, ст228ч2 ук рф. Если я немогу обратиться в надзорную инстанцию с целью изменения квалификации содеянного мною, то собственно говоря куда еще можно обратиться чтобы изменить приговор в связи с выходом данно прстановления....
Заранее вам признателен и благодарен.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Постановлением Пленума ВС РФ от 30 июня 2015 года № 30 внесены изменения в Постановление Пленума от 15 июня 2006 года № 14, существенно меняющие отдельные трактовки по делам о наркотиках. В том числе уточнено разграничение соучастия в сбыте и соучастия в приобретении. Пленумом утверждена такая позиция: «15.1. В случае, когда лицо передает приобретателю наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги, растения, содержащие наркотические средства или психотропные вещества, либо их части, содержащие наркотические средства или психотропные вещества, по просьбе (поручению) другого лица, которому они принадлежат, его действия следует квалифицировать как соисполнительство в незаконном сбыте указанных средств, веществ, растений».
Новая формулировка более точно разграничивает квалификацию действия лица, являющегося посредником между продавцом и покупателем. Прежняя редакция («в чьих интересах действует посредник») скорее запутывало следствие и суд в их добросовестных попытках правильно квалифицировать действия по передаче наркотиков. Выводы суда, в какую бы сторону они не склонялись, грешили натянутостью и предвзятостью. Очевидно ведь, что связующее звено между продавцом и покупателем нелегального товара должно пользоваться доверием обеих сторон. Интерес продавца — продать, а покупателя — купить. По совести, «бегунок» действует в интересах и того, и другого. И в своих собственных. Вряд ли кто-либо оказывает помощь другу в приобретении наркотиков из чистого альтруизма.
Теперь стало намного яснее. Для квалификации действий посредника как соучастия в сбыте должно быть доказано, что он действовал по поручению или просьбе владельца наркотиков, а не просто знал тропинку к нужному месту и условленный стук в дверь.
В случае, когда все инстанции надзорного / кассационного обжалования пройдены, измененное толкование норм УК Верховным судом может служить основанием возобновления производства по делу в связи с новыми обстоятельствами. А именно может быть применен пункт 3 части четвертой статьи 413 УПК («иные новые обстоятельства»). Трудно сказать, поддержит ли прокуратура такой подход и какая сложится практика. Право возобновления по новым обстоятельствам принадлежит прокурору, к которому и следует обращаться с аргументированным заявлением. как правило, это уровень прокурора субъекта Федерации по месту вынесения приговора.
25.07.2015

---

№8844

Спрашивает Юлия
(пересмотр приговора)
Здраствуйте! 1.07.2015 г моего мужа приговорили в 8 годам строгого режима по статьям: п.Б ч.3 ст. 228.1, п.Б ч.3 ст.228.1, п.Б ч.3 ст. 228.1, п.Б ч.3 ст. 228.1, п.Б ч.3 ст. 228.1, п.Б ч.3 ст. 228.1, ч.1 ст.30-п.Г ч.4 ст.228.1. Ранее не судим, бывший сотрудник полиции, всю вину признал. Было заключено досудебное соглашение о сотрудничестве. Он-единственный кормилец в семье, у нас грудной ребёнок (2,5 мес). Хочу подать апелляцию, но адвокат утверждает, что 8 лет-это минимум, который ему присудили и нет смысла этого делать, т.к. всё может усугубиться и срок может увеличиться. Подскажите, пожалуйста, стоит ли подавать апелляцию и есть ли хоть какая-то вероятность того, что срок уменьшат? Очень боюсь ухудшить ситуацию

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Советую Вам прислушаться к мнению адвоката.
07.07.2015

---

№8811

Спрашивает Юлия
(пересмотр приговора)
Здравствуйте!! Не первый раз  обращаюсь, спасибо Вам за сайт!! Очень выручает!! Мой муж осужден по ст 228-1,ч.3 ст.30 на 8 лет 6 месяцев. Отсидел уже 2 года и три месяца.
У нас двое детей (год и десять обоим), они нигде не указаны, кроме моей беременности. Как лучше поступить дальше? Что написать?  Просить смягчение приговора? Подскажите,пожалуйста!
Заранее, спасибо огромное!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Можно ли обжаловать приговор в части смягчения наказания зависит от того, использовал ли Ваш муж или не использовал право обжалования, то есть подавал ли он в президиум облсуда, в Верховный суд (в Судебную коллегию по уголовным делам и затем Председателю ВС). Если все эти инстанции пройдены, обжаловать больше невозможно. Иными словами, обжаловать можно только в ту инстанцию, куда еще жалоба не подавалась.
Обжаловать приговор путем подачи кассационной жалобы имеет смысл только в части избыточно строгого наказания, не обжалуя обвинение по существу. Приложите копии документов о детях, о доходах вашей семьи и т.п.
Вы пишете, что суду еще не было известно о рождении двойни. Это может быть признано новым обстоятельством. Ваш муж вправе обратиться к прокурору субъекта Федерации по месту вынесения приговора (той области или края , где рассматривалось дело по существу). Этот порядок изложен в главе 49 УПК.
21.06.2015

---

№8753

Спрашивает Галина Ц.
(переписка с завпунктом, пересмотр приговора)
Здравствуйте, уважаемые юристы! Помогите, пожалуйста, разобраться.
Я обжаловала в КС РФ норму ст.401.15УПК РФ, которая не позволяет Верховному Суду РФ проверку фактических обстоятельств дела.
Дан ответ, что основное бремя пересмотра  решений суда первой инстанции должно возлагаться на обычные судебные инстанции… (определение направляю Вам). Также направляю саму жалобу (касаемо ст.228.1УК РФ).
Если суд первой инстанции откровенно проигнорировал все нарушения, а суд второй инстанции (областной), несмотря ни на что, узаконил, очевидно, незаконный судебный акт, что делать в этом случае?
Немного поясню, о чем идет речь. Сына признали виновным в сбыте  наркотического средства  без проверочной закупки только со слов наркомана.  В приговоре указано, что сбыл наркотическое средство примерно в 21час 15 мин, а у этого наркомана, который дал показания под давлением оперативных работников, была проведена проверочная закупка в 18 час 15 минут. Т.е. по доказательствам, положенным в обвинение, этот наркоман приобрел у моего сына позже, чем продал далее это наркотическое средство! Полный абсурд, на который не реагируют  судьи всех инстанций, ни прокуратура.
Я даже пыталась по этому поводу возобновить по вновь открывшимся, ссылаясь на решение Конституционного Суда- все безуспешно- отказали. Какой-то замкнутый круг.
Можно ли ссылаясь на определение КС РФ, обратиться в Президиум областного суда или окончательно обрублены все возможности, какого- либо обжалования?
Заранее благодарна. 

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Определение КС по жалобе Вашего сына оставляет только одно — развести руками. Так как критиковать решения КС дело хоть и интересное, но бессмысленное, могу только неутешительно для вас выразить надежду, что когда-нибудь другой парламент изменит эти положения УПК , истолкованные КС в самом невыгодном для незаконно и необоснованно осужденных смысле.
В Определении от 24 марта 2015 года № 588-О КС пишет: «исходя из того что право на справедливое разбирательство дела в разумный срок независимым и беспристрастным судом предполагает окончательность и стабильность судебных актов, вступивших в законную силу, и их исполнение, основное бремя пересмотра решений суда первой инстанции должно возлагаться на обычные (ординарные) судебные инстанции, что обязывает государство к созданию необходимых условий для эффективного и справедливого разбирательства уголовного дела именно в суде первой инстанции, где подлежат разрешению все существенные для определения прав и обязанностей сторон вопросы, а также - для исправления допущенных судом первой инстанции ошибок - в суде второй инстанции в процедурах, наиболее приближенных к производству в суде первой инстанции».
Проще говоря, КС в этом определении защищает не граждан, явно ограничиваемых в судебной защите, а Верховный Суд, ограждая его олимпийское спокойствие. КС указывает, что так как основное бремя возложено на районные и областные суды, то и государство обязано создать условия для справедливого рассмотрения дел в этих инстанциях. При этом КС не берется, конечно, утверждать, что такие условия действительно созданы. И не предлагает никаких мер для повышения гарантий справедливости и законности судопроизводства. Вывод делается весьма странный, если не сказать циничный: даже если гарантии справедливого судопроизводства отсутствуют, необходимо обеспечить окончательность и стабильность судебных решений. По этой логике не следовало пересматривать и приговоры сталинских судов, так как высшая ценность, по мнению КС, - стабильность приговоров. Между тем, если можно говорить о стабильности судебных решений вообще как о некой ценности, это может относится к гражданско-правовым спорам, и то лишь к тем, где стороны равны, то есть к спорам граждан и организаций между собой. Там действительно стабильность должна быть защищена. По уголовным же делам рассуждения КС о стабильноти выглядят как издевательство. Однако это издевательство имеет высшую юридическую силу и обжалованию не подлежит.
Если бы спросили меня , я бы не советовал обжаловать статью 401.15 в КС. В нынешний КС вообще можно обращаться лишь в случаях, когда закон настолько однозначно плох, что КС уже не придумает, как истолковать его, чтоб было еще хуже.
Что остается по делу Вашего сына? Определение КС здесь ничему не поможет. Остается обращаться к прокурору (сначала субъекта РФ, затем Генеральному) с ходатайством о внесении кассационного представления на приговор и последующие решения в отношении Вашего осужденного сына.
31.05.2015

---

№8689

Спрашивает Илья
(пересмотр приговора)
Здравствуйте.у меня такой вопрос:я обжаловал свой приговор во всех инстанциях,указывая на конкретные обстоятельства,на что получал ответ что моя жалоба проверена,нарушений законности приговора нет.И вот только сейчас,когда я отсидел уже 3 с половиной года,я совершенно случайно узнаю что имели место нарушения эакона в проведении экспертизы и в связи с этим нужно отменять приговор,а так как вещдоки уничтожены то меня надо отпускать.Вопрос в следующем:куда мне нужно писать?ведь я уже прошел все инстанции,а повторно их проходить нельзя и эти нарушения эксперта не являются вновь открывшимися обстоятельствами,поскольку они имелись изначально,просто ни я,ни суды,ни прокуратура их не усмотрела.Подскажите пожалуйста что делать,куда обратиться.Заранее спасибо.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Пробиться в такой ситуации нелегко, но так как чудеса случаются и вода камень точит — действовать в Вашей ситуации остается через прокуратуру. При чем можно сразу двумя способами. Во-первых, обратиться-таки в порядке главы 49 УПК к прокурору субъекта федерации по месту вынесения приговора, поставив вопрос о возбуждении производства по новым обстоятельствам, опираясь на Постановление Конституционного Суда от 2 февраля 1996 года № 4-П. И не просто сославшись, а прямо процитировав следующую, имеющую высшую юридическую силу, позицию КС:
«Ошибочное судебное решение не может рассматриваться как справедливый акт правосудия и должно быть исправлено», даже «после рассмотрения дела в той судебной инстанции, решение которого отраслевым законодательством может признаваться окончательным». Возможность пересмотра ошибочного, несправедливого или фальсифицированного приговора должна сохраняться и при отсутствии новых или вновь открывшихся обстоятельств, даже когда они являются «результатом либо игнорирования собранных доказательств, нашедших отражение в материалах дела, либо их ошибочной оценки, либо неправильного применения закона».
Второй вариант (если Вы в прокуратуру уже безуспешно обращались — имею в виду не по новым обстоятельствам, а по обжалованию приговора) обратиться вновь — возможно даже в Генеральную прокуратуру с ходатайством о внесении представления в защиту Ваших прав в связи с выявленными нарушениями (о которых Вы пишите). Но и то и другое емеет смысл, если нарушения действительно грубые и очевидные.
11.05.2015

---

№8684

Спрашивает Алексей
(пересмотр приговора, экспертиза)
Добрый день.
Мною была подана кассационная жалоба в вс рф.
В ней я указывал, на нарушения в экспертизе и то что она выполнена с нарушением закона, ........
На что суд отказал в передаче жалобы и указал, что экспертизы обоснованно были признаны допустимым доказательством. И основаниями для отмены приговора служат только нарушения уголовного и уголовно процессуального закона. И естесственно ничего они не проверяли.
На суде 1 инстанции про указанные в жалобе нарушения экспертиз не заявлялось. возможно ли заставить суд проверить законность экспертиз? Или это бесполезно.
Осталось по инстанциям подать только председателю вс.

Отвечает адвокат Виталий Владимирович Мазур:
Добрый день, Алексей!
Признаться, Ваши шансы взаправду невелики. Но они есть!
По моему мнению, приговор основанный на недопустимом доказательстве, есть грубейшее нарушение уголовно – процессуального закона.
В соответствии со ст. 75 УПК РФ - доказательства, полученные с нарушением требований настоящего Кодекса, являются недопустимыми. Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, предусмотренных статьей 73 УПК РФ.
В силу принципа законности, установленного ст.7 УПК РФ - нарушение норм настоящего Кодекса судом, прокурором, следователем, органом дознания или дознавателем в ходе уголовного судопроизводства влечет за собой признание недопустимыми полученных таким путем доказательств.
Заключение эксперта не может быть признано допустимым доказательством в случаях если при производстве экспертизы допущены нарушения процедуры ее производства, либо она произведена ненадлежащим субъектом (ст. 57 УПК РФ)
Не последнее значение имеет то, какие именно нарушения допущены при производстве экспертизы. Советую подробно и максимально емко перечислить нарушения, допущенные при производстве экспертизы, со ссылками на закон.
Желаю Вам удачи!
10.05.2015

---

№8668

Спрашивает Наталья
(пересмотр приговора)
Здравствуйте.Прошу Вас подсказать. После Президиума Верховного суда где было отказано в пересмотре приговора. куда писать дальше. Где дествительно пересматривают.по ст.228.1ч.2 сидит почти пол срока уже. Зарание благодарю.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Отказ Президиума ВС РФ скорее всего был в форме отказного постановления судьи ВС РФ по результатам предварительного изучения жалоб. Это постановление может быть обжаловано Председателю ВС РФ. Предпочтительно подать на имя Председателя отдельную жалобу на постановление судьи ВС РФ, изложив в этой жалобе аргументы, показывающие необоснованность отказа судьи в передаче жалобы на кассационное рассмотрение (неполнота оценки судьей доводов, содержащихся в жалобе, их неверная оценка, ошибочные суждения и т. п.). Вместе с этой жалобой Председателю ВС подается основная жалоба на приговор суда и последующие судебные решения. Поскольку четких требований к оформлению направляемых Председателю жалоб не существует, наиболее целесообразным представляется подача трех жалоб одним пакетом: жалоба на имя Председателя на постановление судьи ВС; жалоба на имя Председателя по существу дела (об отмене или изменении приговора); жалоба, подававшаяся в Президиум ВС, на которую поступило отказное постановление судьи.
Так как наверняка ваши предыдущие кассационные жалобы также не передавались на рассмотрение самих кассационных инстанций, следует просить Председателя ВС отменить постановление судьи и передать кассационную жалобу на рассмотрение первой кассационной инстанции — президиума облсуда (это в случае, если президиум облсуда не рассматривал жалобу по существу и если сам приговор был вынесен районным (городским) судом, а не вышестоящим судом, - последнее по делам,связанным с наркотиками, относится к осужденным по части пятой статьи 228.1, где первой инстанцией является суд субъекта РФ, то есть высший региональный суд).
07.05.2015

---

№8666

Спрашивали Марина
(пересмотр приговора, амнистия)
Уважаемые юристы! В свете последней "широкой амнистии" мой вопрос: можно ли подать в суд на сокращение общего срока ,сын осужден 07.08.2012г по совокупности приговоров ст.228.1ч1,158.ч1, 158.ч1,все преступления в разное время, по первым двум были условные сроки ,т.к. был особый порядок рассмотрения, а за последнюю кражу дали реальный срок 4г2мес колонии общего режима. Уже отбыл 2г7 месяцев. Возможно ли подать в суд на укорочение срока по ст.158ч1,т.к на них амнистия распространяется?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Как следует из Постановления Госдумы о порядке исполнения амнистии осужденные по совокупности преступлений не подпадают под амнистию, если хотя бы одно из преступлений квалифицировано по статье, входящей в список статей, на осужденных по которым амнистия не распространяется.
Такой самостоятельной процедуры как ходатайство о сокращении срока УПК не предусматривает. Изменение наказания возможно только по кассационной или (если кассационные инстанции пройдены) надзорной жалобе. Жалобу можно подать только в части обжалования назначенного наказания, как излишне сурового.
03.05.2015

---

№8642

Спрашивает Сергей
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! подскажите есть ли шансы в кассационном порядке обжаловать особый порядок судебного разбирательства на предмет переквалификации статьи уголовного кодекса по которому вынесен приговор!если следователь допустил много ошибок,адвокат покрывал и пользовался моей юридической не грамотностью,в суде не принял ходатайство на провакацию и не дал ему ходу обсудив с прокурором в присутствии судьи,а та в свою очередь видя и слыша это т.е. Сомнения!умыла руки и можно сказать все дружно навялили эту форму судебного разбирательства!углубившись в законы я в отчаяние!как быть!?

Отвечает адвокат Виталий Владимирович Мазур:
Здравствуйте, Сергей!
Шансы есть.
В соответствии с п.15 постановлению Пленума Верховного Суда РФ от 05.12.2006 N 60 "О применении судами особого порядка судебного разбирательства уголовных дел" от 05.12.2006 - согласно статье 317 УПК РФ приговор, постановленный без проведения судебного разбирательства в общем порядке, не может быть обжалован сторонами в апелляционном порядке в связи с несоответствием выводов суда фактическим обстоятельствам дела. Поэтому производство по такой жалобе в суде апелляционной инстанции подлежит прекращению.
Вместе с тем, если в кассационных жалобах или представлениях содержатся данные, указывающие на нарушение уголовно-процессуального закона, неправильное применение уголовного закона либо на несправедливость приговора, судебные решения, принятые в особом порядке, могут быть отменены или изменены, если при этом не изменяются фактические обстоятельства дела (например, в связи с изменением уголовного закона, неправильной квалификацией преступного деяния судом первой инстанции, истечением сроков давности, амнистией и т.п.).
Рекомендую Вам максимально грамотно изложить позицию, почему считаете квалификацию неправильной, а также обязательно сослаться на указанный пункт Постановления Пленума.
Успехов!
30.04.2015

---

№8631

Спрашивает Т.
(пересмотр приговора, исполнение наказаний)
Здравствуйте! Пишу Вам не в первый раз, дела наши немного улучшились,(напоминаю были осуждены на 10лет строгого режима по ч3 ст30 п «а»ч3ст228.1,ч3ст30п «а,в»ч2 ст,228.1,ч3ст30п «а,б»ч2 ст228.1 за дезоморфин без определения сухого остатка) на сегодня осталась ч3ст30 п «а» ч2ст228.1сбыт дезоморфина 3,7гр в жидком состоянии без определения сухого остатка срок 6,6лет строгого режима, отсидел 3,3года.Всё таки хотелось улучшить ещё положение.  Пожалуйста  подскажите:
1.Дошли до ВС (25 декабря2013Г. была направлена жалоба, рассматривалась судьей консультантом в МАРТЕ 2014Г, оставлена без удовлетворения)Можем ли мы направить жалобу председателю ВС? ОСУЖДЕНЫ 2011ГОДУ.
2.По месту отбывания наказания (Удмуртия) дошли до ВС Удмуртии,  где в 2013г. изменили приговор до ч,3ст30 п «а»ч2ст.228.1 определили срок 6,6лет.Стоит ли подавать жалобу председателю ВС УДМУРТИИ и далее  в ВС –просит ч3 ст30  «а» ч1 ст228.1
3.И последний вопрос. На следующий год подходит срок УДО т.есть 2/3,имеет одни поощерения, работает, учавствует в соревнованиях, награжден поч.грамотой за 2место по шахматам. Но, одно большое но, «рецедив» Повлияет ли это на УДО,И ОГОВАРИВАЕТСЯ ЛИ ГДЕ В ЗАКОНЕ?
Очень Вас прошу дать совет.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
1.По действующему законодательству осужденные до 2013 года, равно как и осужденные после, вправе обжаловать приговор и последующие решения по делу в те вышестоящие инстанции, которые не были пройдены. Отказное постановление судьи ВС, даже если оно принято год назад, вы вправе обжаловать Председателю ВС РФ.
2. Второй вопрос неясен. Если вы дощли до Председателя ВС, как вы можете вернуться в ВС Удмуртской Республики? Тем более, что председатели областных и приравненных к ним судов исключены из процедуры обжалования. Так что в любом случае на этот вопрос ответ — нет, не можете.
3. Осужденные при рецидиве не ограничены в праве ходатайствовать об УДО, формальных ограничений на применение к ним УДО нет.
25.04.2015

---

№8597

Спрашивает Анжелика
(пересмотр приговора)
Здравствуйте. Уважаемые консультанты и адвокаты,у меня к вам вопрос. Мы хотим подать жалобу в суд по ст.69 УК РФ в новой редакции, попытаться хоть немного снизить срок. В образце жалобы указывается что нужна характеристика из колонии. Что делать если характеристику начальник отряда не дает? Подать надзорную жалобу без характеристики? Прошу вас посоветуйте как лучше поступить?

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. Для подачи кассационной или надзорной жалобы вообще не требуется характеристики из колонии, к жалобе прилагаются только копии судебных решений по делу.
12.04.2015

---

№8588

Спрашивает Вадим В.
(пересмотр приговора)
Здравствуйте!подскажите пожалуйста в какие инстанции надо писать после приговора.Кассационные почти все пройдены,остался президиум и председатель РФ.В кассации указывал на ошибки в расследовании и судопроизводстве,но ответы все как по шаблону,все доказано,все правильно.Жалобы просто не рассматривают и не читают,иначе как можно давать такие ответы.Я пишу и указываю на ошибки со ссылками на УК и УПК РФ,а они мне отвечают что все нормально.Подскажите куда еще писать,чтобы добиться проверки у/дела или возбуждения надзорного производства.
P.S. осужден 21.03.2013 по ст.228.1 ч.3 срок 14 лет,штраф 400тыс.Ошибки в экспертизах,следствии,суде.Просто беспредел ФСКН!Помогите пожалуйста!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте Если отказное постановление судьи ВС РФ по кассационной жалобе в судебною коллегию ВС РФ уже есть, его можно обжаловать Председателю ВС. При этом подается две жалобы: 1)жалоба на постановление судьи ВС об отказе в передаче жалобы на рассмотрение Судебной коллегии (в этой жалобе на имя Председателя ВС надо опровергать утверждения что «все законно нарушений нет» и обращать внимание на то, что конкретные доводы о нарушениях по делу проигнорированы, мотивированного ответа на них не дано) и 2) собственно кассационная жалоба на приговор и последующие решения, в которой надо просить Председателя ВС передать жалобу на рассмотрение по существу в президиум облсуда (так как, насколько видно из Вашего письма, президиум облсуда по существу жалобу не рассматривал).
Что касается президиума ВС, то он не рассматривает кассационные жалобы на приговоры районных судов, а обладает только надзорными полномочиями. По новому порядку надзорная жалоба в Президиум ВС может быть подана только после рассмотрения жалобы по существу Судебной коллегией ВС.
09.04.2015

---

№8551

Спрашивает Дмитрий
(пересмотр приговора)
Здравствуйте . Дай бог здоровья и счастья вам за все добро что вы делаете для людей.
Осужден в 2009 году , три закупки , две из которых необоснованные. Прошел все инстанции еще до того , как греховный суд начал принимать решения по необоснованным закупкам.
Подскажите , возможно ли по нынешнему законодательству добиться все таки отмены приговора? Последний ответ был в 2010 году от заместителя председателя верховного.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Если Вы прошли все инстанции и получили отказ от зампреда ВС,остается одно -писать ходатайство прокурору с просьбой внести в суд кассационной инстанции представление в защиту Ваших прав. Шансы невелики, но других вариантов нет. Лучше прокурору субъекта Федерации по месту нахождения суда, постановившего приговор.
28.03.2015

---

№8521

Спрашивает Вадим
(пересмотр приговора)
Здравствуйте!Подскажите пожалуйста.Приговор был в марте 2013г.Сроки обжалования были в течении года.Обжаловал аппеляцию в Верх.республики,Президиум отказал в рассмотрении,Верх.судРФ без изменений,Суд.коллегия Верх.суда РФ,без изменений,Президиум РФ отказ в рассмотрении(пропуск сроков обжалования.на 8 дней :) ).После ФЗ 518 от 31.12.2014 изменившего ст 401.2 УПК РФ в какую инстанцию мне обратиться,чтобы продолжить обдалование приговора?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. В Вашем перечислении инстанций куда Вы обращались есть неточности. Верховный суд и Судебная коллегия ВС РФ — это одна инстанция. Президиум ВС является надзорной инстанцией , если Вы прошли уже его, то дальнейшие возможности обжалования зависят от того, рассматривал ли Президиум Вашу жалобу по существу. Или она не прошла предварительное рассмотрение судьей Верховного суда. Если рассматривал Президиум — выше только господь бог. Ели судья — можете обжаловать его постановление Председателю ВС РФ.
24.03.2015

---

№8519

Спрашивает Вячеслав
(пересмотр приговора)
Помогите советом, пожалуйста! ситуация такая: Задержали друга на почте при получении посылки 50гр. 30апреля 2012года, при себе у него нашли 0,264гр, вообщем заказал он из Москвы 50гр, пришло почтой и из Китая, заказал не на себя и лежала она там около
недели и все это время за ним следили, прослушка. При получении сразу на выходе из почты задержали, всю вину он взял на себя, пояснил что употребляет и заказывал себе, заказал из-за разницы в цене, обвиняли по ст229ч3, ст228.1ч3 п.г,ст30ч1, и ст228.1ч3 п.г,ст30ч1, отпустили под подписку, в суде оправдали по 229, приговороли по
ст228.1ч3 п.г,ст30ч1 - 6,6 лет , по 228ч2 - 3 года в сложении получилось 7 лет. После последнего слова суд удалился в совещательную комнату, через 2 дня приговор,
адвокат ему сказала что дадут лет 6 или 7 после чего он не появился в суде, через 8 месяцев его поймали сидит уже 10 месяц, апелляцию не писали, соответственно
кассационую тоже, нужен ваш совет стоит ли писать надзорную жалобу, вообщем можно ли сейчас что-то сделать???

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Достаточно ли оснований для обжалования сказать не могу, важны детали. Но вы неправильно определяете для себя стадии обжалования. Апелляционную жалобу вы не подавали, это ваше право (не подавать), но это не препятствует подаче кассационной жалобы (по новому порядке обжалования приговоров, вступивших в законную силу). Ваш друг вправе подать кассационную жалобу в президиум облсуда независимо от времени, прошедшего после вступления приговора в силу. Надзорную же жалобу вы подать не можете, с надзорной жалобой вправе обратиться лишь тот, чьи жалобы были рассмотрены по существу двумя кассационными инстанциями (президиумом облсуда и Судебной коллегией по уголовным делам ВС РФ).
24.03.2015

---

№8517

Спрашивает Лидия
(пересмотр приговора)
Если постановление Правительства № 578 вступило в законную силу 8 июля 2014 г., а судопроизвоство по добавленным туда препаратам началось с с 17 нояборя 2013 г., то как это согласуется с правовым полем?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Никак не согласуется. Это повод для обжалования.
24.03.2015

---

№8496

Спрашивает Людмила
(ОРМ, пересмотр приговора: повторная жалоба)
Сын был осужден в порядке гл.40 УПК РФ в июне 2012г на 2.8 лишения свбоды в колонии общего режима.Все обжалования без изменения и удовлетворения.К председателю ВС РФ мы не пробились.В февррале 2014 жалоба вернулась как опоздавшая,а кассационная жалоба председателю на решение судьи ВС РФ, после отмены сроков обжалования,вернулась в феврале 2015 г.,как повторная. 21 февраля срок наказания закончен.Сын дома.Но обида за незаконное осуждение,по провокацию и фальсификацию вытравила все доверие к правосудию в целом.И вот появилась маленькая надежда-у нас в областную прокуратуру назначен новый зам.прокурора,наблюдающий за оперативно-розыскной деятельностью и он по местному телевидению обратился к жителям и призвал обращаться в прокуратуру всех кто имеет жалобы по фактам провокаций,фальсификаций и прочих нарушений законодательства в ОРД.И вот я прошу вас разъяснить существуют ли сроки давности на рассмотрение жалоб по этим обращениям? И как,в порядке каких статей УПК РФ подавать такие жалобы.Может ваше разъяснение поможет нам или не только нам.С уважением и благодарностью к вам Людмила.

Отвечает адвокат Михаил Леонидович Зельдин:
Здравствуйте, Людмила.
1. Порядок осуществления прокурорского надзора за органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, установлен Приказом Генеральной прокуратуры РФ от 15.02.2011 № 33 «Об организации прокурорского надзора за исполнением законов при осуществлении оперативно-розыскной деятельности».
В соответствии с п. 5 Приказа по обращениям граждан о нарушении Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» уполномоченные прокуроры обязаны провести проверку.
При реализации надзорных полномочий прокуроры должны проверять соблюдение конституционных прав и свобод человека и гражданина в ходе осуществления оперативно-розыскной деятельности; законность, обоснованность и соблюдение установленного порядка заведения дел оперативного учета и иных оперативно-служебных материалов, сроков и порядка их ведения, законность принимаемых по ним решений, а также соблюдение законности в других аспектах, перечисленных в п. 6 Приказа.
В случае выявления нарушения прав и законных интересов лиц при осуществлении оперативно-розыскной деятельности прокуроры обязаны принимать меры к возмещению вреда и привлечению виновных должностных лиц к установленной законом ответственности.
2. В силу ст. 401.17 УПК РФ не допускается внесение повторных или новых кассационных жалобы, представления по тем же или иным правовым основаниям, теми же или иными лицами в тот же суд кассационной инстанции, если ранее эти жалоба или представление в отношении одного и того же лица рассматривались этим судом в судебном заседании либо были оставлены без удовлетворения постановлением судьи.
Поскольку жалобы, поданные с нарушением установленного ч. 5 ст. 3 Федерального закона № 433-ФЗ от 29.12.2010 срока, возвращались без рассмотрения, за подписью консультантов Верховного Суда, без вынесения судьей постановления, новые жалобы, поданные в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда в связи с отменой ч. 5 ст. 3 Федерального закона № 433-ФЗ, не могут считаться повторными.
Если же новую жалобу в Судебную коллегию всё равно вернут как повторную, то можно обратиться к прокурору с ходатайством о принесении кассационного представления.
17.03.2015

---

№8462

Спрашивает Антон
(пересмотр приговора)
Добрый день!
Подскажите пожалуйста. Такая ситуация:
1. Судьей край суда принято постановление об отказе в передаче кассационной жалобы, поданной в судебную коллегию край суда, на рассмотрение данной коллегии.
2. Судьей ВС принято постановление об отказе в передаче кассационной жалобы, поданной в судебную коллегию ВС, на рассмотрение данной коллегии.
3. Направлено письмо Председателю ВС РФ с просьбой вынести постановление об отмене постановления судьи ВС РФ и о передаче кассационной жалобы с уголовным делом для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по уголовным делам ВС РФ. Получено письмо - ответ с отказом за подписью Заместителя председателя ВС РФ.
4. Направлено повторное письмо Председателю ВС РФ с просьбой вынести постановление об отмене постановления судьи ВС РФи о передаче кассационной жалобы с уголовным делом для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по уголовным делам ВС РФ. Получен ответ за подписью судьи ВС РФ - должностного лица, в данном случае, по моему мнению, не компетентного в соответствии с требованиями ч.3 ст. 401.8 УПК РФ, к рассмотрению и принятию решения по моему обращению. При этом, в данном письме указано, что в соответствии со ст. 401-17 УПК РФ не допускается внесение повторных или новых кассационных жалоб, представлений по тем же или иным правовым основаниям, теми же или иными лицами в тот же суд кассационной инстанции, если ранее эти жалоба или представление в отношении одного и того же лица рассматривались судом в судебном заседании либо были оставлены без удовлетворения постановлением судьи.
- Подскажите путь дальнейшего действия?
- И является ли в данном случаеуказанное выше в п.3 письмо на имя Председателя ВС - кассационной жалобой? Или это квалифицируется как обращение в рамкахФедерального Закона № 59-ФЗ от 02.05.2006г., так как данный вид обращения, как процессуальный, в УПК не регламентирован?
- имеет ли смысл еще одно обращение на имяПредседателя ВС?
Заранее благодарен за квалифицированный ответ!!!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Согласно части третьей статьи 401.8 УПК Председатель ВС РФ, его заместитель вправе не согласится с постановлением судьи ВС РФ об отказе в передаче кассационной жалобы на рассмотрение суда кассационной инстанции. В данном случае Председатель ВС и его заместитель - взаимозаменяемые процессуальные фигуры. Если ответил заместитель, Председатель не является следующим звеном. Поэтому дальнейшие жалобы будут возвращаться за подписью судьи ВС РФ.
09.03.2015

---

№8458

Спрашивает Александр И.
(пересмотр приговора)
Разъясните пожалуйста, каким образом возможно обжаловать приговор вступивший в законную силу до 2013 г.В надзором, или кассационной порядке ,в связи с федеральным законом  518 . Вступившим в законную силу 2015? Огромное спасибо!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Здравствуйте. Теперь надзорные жалобы  по прежней процедуре (то есть по отмененной главе 48 УПК)  уже не подаются. Если инстанции не пройдены, подается кассационная жалоба.
09.03.2015

---

№8432

Спрашивает Галина:
(доказательства: обжалование действий полиции)
Мною в Ютуб выложен видеоролик по сфабрикованному сфальсицированому уголовному делу сына без единого доказательства и показаниями других свидетелей о работе сотрудников полиции. ПОлучила ответ Краевой прокуратуры о том, что данный ролик направлен в СК района для приобщения к материалам служебной проверки по всем указанным мною нарушениям с рекомендациями дать правовую оценку указанным фактам. ОДнако в 13 раз СК района просто отписался. что оснований для возбуждения уголовного дела в отношении полиции нет и не дано никакой правовой оценке указанным фактам. Также мною был ранее получен ответ СК, что после проведения проверки я получу право на ознакомление с материалами проверки, но все остается только на бумаге. У меня два вопроса:
1. Сколько раз прокуратура имеет право отменять отказы СК
(пересмотр приговора)
2. Имеет ли право осужденный после января 2013 года обжаловать отказ ВС

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:

Здравствуйте. Да, это стандартная ситуация. Они направляют материал (например, из СМИ) на проверку в СК, там формально проводят проверку, которая обычно заключается в том, что опрашивают сотрудников полиции, которые говорят «нет-нет, все было в рамках закона». Зато потом целых два ведомства (прокуратура и СК) получают возможность давать отписку — проверка проведена, все законно, ваши доводы не подтвердились. Прокурор может бесконечное количество раз отменять отказы СК, а СК может бесконечное количество раз продолжать их выносить. Закон это никак не регламентирует. У такой процедуры даже название появилось «пинг-понг». Все создают видимость работы.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
По второму вопросу: сроки обжалования с этого года отменены, в том числе отменен годовой срок подачи кассационной жалобы на приговоры. Вступившие в силу после 1 января 2013 года. Но внесение повторных жалоб запрещено, и намного более категорично, чем это бвыло ранее по отмененной статье 412 УПК. Если из Верховного Суда Вы получили только постановление судьи об отказе в передаче жалобы на рассмотрение кассационной коллегии, значит у Вас остается право обжаловать постановление судьи Председателю ВС РФ.
02.03.2015

---

№8428

Спрашивает Михаил
(пересмотр приговора: представление)
Государственный обвинитель опротестовал обвинительный приговор районного судьи. Через две недели другой работник районной прокуратуры отозвал апелляционное представление обвинителя как ошибочное.
Имел ли он на это право и если имел то на основе какого закона / нормативного акта?

Отвечает адвокат Виталий Владимирович Мазур:
Здравствуйте, Михаил!
Да, имел. В силу ч. 3 ст. 389.8 УПК РФ – лицо, подавшее апелляционную жалобу, представление, вправе отозвать их до начала заседания суда апелляционной инстанции. В этом случае апелляционное производство по этим жалобе, представлению прекращается.

Отвечает завпунктом:
Добавлю: в данном случае прокурор выступает не как личность, а как представитель органа. Согласно статье 5 УПК «прокурор — Генеральный прокурор Российской Федерации и подчиненные ему прокуроры, их заместители и иные должностные лица органов прокуратуры, участвующие в уголовном судопроизводстве и наделенные соответствующими полномочиями федеральным законом о прокуратуре». Иными словами, когда в УПК говорится «прокурор», имеется в виду конкретное должностное лицо, действующее не от своего имени, а от лица всей прокуратура.
Второе решение (об отзыве апелляционного представления) Вы вправе обжаловать вышестоящему прокурору — скорее всего это прокурор субъекта Федерации. Мотивом обжалования может быть необоснованность отзыва , так как любое принимаемое государственным органом и должностным лицом решение должно быть законным, обоснованным и мотивированным (ст. 7 УПК). Если второй документ подписан нижестоящим, по отношению к подавшему первое, должностным лицом прокуратуры или с нарушением принципа территориальности, это также может быть основанием Вашей жалобы.
26.02.2015

---

№8398

Спрашивает Эмилия
(пересмотр приговора: поворот к худшему)
Здравствуйте, обжаловали приговор по суровости, (реальный срок) , апелляция рассмотрена и заменили на условный срок, есть ли опасения, что прокуратура в кассации сможет отменить апелляционное решение? Какова практика? Спасибо.

Отвечает юрист Арсений Львович Левинсон:
Здравствуйте. Согласно статье 401.6 УПК РФ «Пересмотр в кассационном порядке приговора, определения, постановления суда по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, оправданного, лица, в отношении которого уголовное дело прекращено, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления их в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия». Есть случаи, что в кассационной инстанции отменяли решения судов первой инстанции, вынесших условное наказание, когда не были учтены и указаны в решении отягчающие обстоятельства (рецидив преступлений): «Нарушив требования Общей части УК РФ и назначив Ж. наказание, не связанное с лишением свободы, тогда как обстоятельства дела, данные о личности подсудимого исключали такую возможность, суд допустил нарушение уголовного закона, искажающее саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия» (Постановление Президиума Верховного суда Республики Татарстан от 10.12.2014 по делу N 44-у-336). Такие же примеры есть и по отмене решений суда второй инстанции и направления дела на новое рассмотрение из-за назначения «явно несправедливого вследствие мягкости наказания» (Постановление Президиума Верховного суда Республики Татарстан от 03.12.2014 по делу N 44у-328).
Пока законодательство не будет четко указывать (или как минимум не будет четких разъяснений Верховного Суда РФ), что нарушение правил назначения наказания не является искажением сути правосудия и смысла судебного решения, то теоретически у всех будет опасность ужесточения наказания в кассации в течении года после судебного решения.
Однако, есть ли в конкретном случае опасность отмены решения апелляционной инстанции в кассационном порядке зависит от деталей дела.
20.02.2015

---

№8392

Спрашивает Александр
(пересмотр приговора)
Доброго времени суток! Меня зовут Александр у меня к вам просьба помочь разобраться, в данный момент отбываю наказание в ИК, но с приговором не согласен "знатоков" тут хватает в вот подсказать по существу не кому, вот решил написать вам мне написали надзорную жалобу но я не знаю есть ли смысл отправлять ее или нет будет ли результат, подскажите что делать.
Заранее спасибо.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Надзорную жалобу точно посылать нельзя, даже если Вы осуждены до 1 января 2013 года. Вы вправе обратиться с кассационной жалобой, но в зависимости от того, в какие инстанции Вы ранее уже обращались.
Для обжалования приговора, постановленного в особом порядке, и при наличии досудебного соглашения о сотрудничестве обжаловать приговор по существу обвинения крайне сложно (с точки зрения эффективности такого обжалования), хотя в кассационную инстанцию такую жалобу закон подавать не запрещает. Но так как в кассационной инстанции жалобу предварительно рассматривает один из судей данного суда, нужны очень веские основания , я бы сказал исключительные, чтобы судья передал Вашу жалобу на рассмотрение в судебную инстанцию. Если приговор в таких случаях и бывает отменен или изменен, то лишь тогда, когда допущены грубые процессуальные нарушения. А именно, если нарушены условия и процедура рассмотрения дела в особом порядке.
19.02.2015

---

№8390

Спрашивает Джой
(пересмотр приговора)
Составил апелляцию. На жесткость приговора. Значит на руки ещё его не получил, суть такая по ст33ч5, ст30ч3, ст228 ч1; ст228 ч1 по двум этим эпизодам осудили 3 года стр. Прокурор и суд давили  на рецедив и особое внимание сделали на то что мол я был инициатором, и не учил показаний самого закупщика где он говарит что именно он ко мне обращался (инициатива от закупщика доказана) у меня особый порядок, чисто сердечное по хранению, явка это учли но не учли того что я больной хр.туберкулезом, (возможно вич) жду в сизо врача чтоб сдать анализ. Наказание по прошлой судимости отбыл полностью без нарушений, то что я не наркоман и не стою на учете и не разу по наркотикам не привлекался. Ну вот хочу в апелляции ещё обжаловать как дополнение факт того что я не инициатор, и применение 64 ук, отмене рецидива, и применение 73 ук. Пользуясь 383 упк, постановление КСРФ от 19.03.2003; пост. ВСРФ ОТ 11.06.1999; КОНСТИТУЦИЯ ст.ст. 49, 50, 55. Особое мнение судей КСРФ Кононова, Витрука и т.п. Ну и конвенцию ст7
расписал ст.ст.64,68... Ук привел доводы со своего дела, короче скажите такая апелляция актуальна будет?      Я же правильно понял УПК  то что я могу обжаловать помимо жесткости и неправомерное применение уголовного закона, я описал почему и привел свои доводы по ст64 и 73 ук. У меня просто особый порядок и не всё могу обжаловать.  

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Согласно Постановлению Пленума ВС РФ от 5 декабря 2010 года № 60 «если в кассационных жалобах или представлениях содержатся данные, указывающие на нарушение уголовно-процессуального закона, неправильное применение уголовного закона либо на несправедливость приговора, судебные решения, принятые в особом порядке, могут быть отменены или изменены, если при этом не изменяются фактические обстоятельства дела (например, в связи с изменением уголовного закона, неправильной квалификацией преступного деяния судом первой инстанции, истечением сроков давности, амнистией и т.п.)». Из этого следует, что осужденный в особом порядке вправе обжаловать в апелляционную инстанцию не только назначенное наказание, но и неправильное применение уголовного закона.
19.02.2015

---

№8381

Спрашивает Елена
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! Пишет Вам Елена из Армавира. Мы арестованы за кондитерский мак  07.02.2012 уже четвертый год, идут суды. Такой вопрос: моим адвокатом в 2012 г. была подана жалоба в порядке ст. 125 УПК РФ на незаконно возбужденное уголовное дел следователем Котляр Е.Ю.
Армавирскким городским судом 19.04.2012 было отказано в удовлетворении жалобы. Кассационным определением Краснодарского краевого суда от 06.06.2012 Постановление Армавирского суда было отменено и направлено в суд в ином составе.
Судья Клюшина 12.07.2012 отказалась проводить проверку, т.к. следственные действия были окончены и дело было передано в суд.
Т.к. в настоящее время уголовное дело находится у следователя, и дело не передано в суд, 09.02.2015 обратилась в Армавирский голодской суд с просьбой рассмотреть жалобу в строгом соответствии с требованиями указанными в кассационном определении Краснодарского краевого суда.
Однако  10.02.2015 судья Армавирского гор суда отказала в принятии рассмотрении жалобы.
В связи с этим у меня вопрос: куда обжаловать постановление Армавирского городского суда в край, или написать апелляционную жалобу в Верховный суд? 

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. Да, конечно, я знаю про Ваше дело, оно известное, и мы в силу возможностей следим за событиями. И Ваша ситуация, о которой Вы написали, тоже интересная, не думаю, что уже когда-то было такое на практике. Поэтому я бы ответила Вам на вопрос так — Ваши действия зависят от Вашего желания. Что Вы хотите — реального рассмотрения жалобы по существу, или потрепать нервы следователю и всем остальным. Как говорится, Вам шашечки или ехать? Если Вы хотите рассмотрения жалобы в полном объеме, то надо не настаивать на рассмотрении жалобы от 2012 года, а подавать новую. Я прекрасно понимаю, что Вы хотите, чтобы кассационное определение от 6 июня 2012 года, которое состоялось в Вашу пользу, Вы все-таки использовали себе во благо, не так часто бывают победы у защиты, чтобы ими пренебрегать. Но Вы можете это кассационное определение приложить к жалобе по 125 УПК РФ, и будьте уверены, судья обязательно его прочитает, и будет думать, как его исполнить. Ведь в апелляции это старое определение тоже будут читать. Я всегда советую пользоваться маленькой хитростью в процессе. Дело в том, что если мы ходатайствуем о приобщении какого-то документа, то у судьи есть право — брать документ или не брать. Но если мы этот документ используем как приложении к жалобе (или заявлению), то он автоматически попадает в дело, и суд будет обязан его использовать и оценивать. Поэтому подавайте жалобу вместе с кассационным определением, и будьте уверены, суд будет его очень внимательно читать. А если Вам по душе второй вариант, хотите по максимуму запустить все судебные механизмы, то конечно жалобу надо подавать в Краснодарский краевой суд.
18.02.2015

---

№8372

Спрашивает Вероника
(пересмотр приговора: сроки)
Здравствуйте,уважаемые юристы.
Заранее извините за юридическую неграмотность,но я не совсем поняла изменение в нашем законодательстве касательно срока подачи кассационной жалобы 
(Федеральный закон от 31.12.2014 № 518-ФЗ "О внесении изменений в статьи 401.2 и 412.2 Уголовно-процессуального кодекса РФ и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов РФ" (вступил в силу 11.01.2015).
У нас приговор вступил в законную силу в марте 2014г.,жалоб никаких не подавали.Можем ли мы еще подать кассационную жалобу,в какие сроки и куда?
Заранее спасибо за ответ.
С уважением,  Вероника.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Никаких ограничительных сроков обжалования приговоров, вступивших в законную силу, теперь нет. Вы пропустили апелляционную инстанцию, но это не препятствует подачи кассационной жалобы сначала в президиум облсуда, затем, в случае отказа — в Судебную коллегию ВС РФ.
17.02.2015

---

№8347

Спрашивает Юрий Петрович
(пересмотр приговора)
В марте 2011 году осужден районным судом республики, Судебная коллегия в кассационном порядке в апреле 2011 года оставила приговор без изменения. До 2013 года писали надзорные жалобы судебную коллегию республики затем в президиум республики в оконцове дошли до председателя ВС республики который направил дело судье который в свою очередь вынес постановление на удовлетворение жалобы и направление на рассмотрение в Президиум республики. Но президиум прошел в отсутствии председателя, возглавляемый его первым замом, который вопреки всему оставил нашу жалобу без удовлетворения. 20 декабря 2013 года мы получили постановление президиума республики оставить нашу жалобу без удовлетворения. Подскажите пожалуйста можем ли мы сейчас ввиду последних поправок в УПК РФ, обратится дальше в ВС РФ, если да то на чье имя и куда конкретно писать жалобу? в президиум ВС или в судебную коллегию или председателю ВС РФ??? Заранее спасибо за ответ.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Вы вправе без ограничения сроков обратиться с кассационной жалобой в Судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ.
11.02.2015

---

№8333

Спрашивает Алексей
(пересмотр приговора)
Здравствуйте, подскажите пожалуйста куда подать жалобу. Из схемы на вашем сайте мне не понятно.
Статья 228.1
Был приговор районного суда г. Калининграда, далее
была подана апилляционная жалоба в судебную коллегию по уголовным делам кал. обл(оставлено без изменений). Далее было подана кассационная жалобс в судебную коллегию кал . обл. суда.  (отказали в рассмотрении)
Подскажите куда сейчас в ВС ? Или председателю ?
Непойму
Спасибо!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Уточню — первую кассационную жалобу Вы могли подать только в президиум облсуда. Председатель облсуда из действующей очередности обжалования исключен, так что теперь можете обращаться с кассационной жалобой в судебную коллегию ВС РФ. Если будет отказ в форме постановления судьи ВС РФ, это отказное постановление можно обжаловать Председателю ВС РФ.
06.02.2015

---

№8309

Спрашивает Ольга
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! Случайно попали на Ваш сайт и увидели действительно действенные ответы. Помогите советом.
Осужден в 2003 году краевым Судом Присяжных сразу по нескольким статьям. С 2008 года начал обжалование в связи с нарушением УПК. Так как был Суд Присяжных обжалование сразу в ВС РФ.
Первую жалобу писал сам без указания конкретных нарушений, судья ответил, что поводов для отмены нет. Вторую жалобу в 2012 году составлял адвокат на Председателя ВС  но я подавал от своего имени. Опять не нашли поводов для отмены. Затем стали писать по нарушениям, которые подтверждены судебной практикой ВС, по каждой статье отдельную жалобу в надежде на то, что жалоба с новыми доводами не будет повторной. Просили рассмотреть жалобу в свете Постановления Конституционного Суда РФ от 2 февраля 1996 года . Только их все возвратили как повторные. Указали, что повторные, так как заместитель председателя ВС согласился с тем, что жалоба от 2008 года не имеет повода для отмены. А в ней не было того, что было в последующих жалобах.
Таким образом я исчерпал все свои возможности. Только хотели от имени адвоката жалобу отравить, тут закон 2013 года вышел.
Сейчас введены поправки.  В связи с новыми поправками можно надзорную жалобу подать от адвоката? И как она будет называться?
Статья 401.17 осталась без изменения:  Не допускается внесение повторных или новых кассационных жалобы, представления по тем же или иным правовым основаниям, теми же или иными лицами в тот же суд кассационной инстанции, если ранее эти жалоба или представление в отношении одного и того же лица рассматривались этим судом в судебном заседании либо были оставлены без удовлетворения постановлением судьи.
Если все же есть какая-то попытка, то на кого писать?
С уважением, Ольга.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Надзорную жалобу вы подать не можете. Так как согласно статье 412.1 УПК Президиум ВС РФ рассматривет в порядке надзора только жалобы на определения Судебной коллегии ВС РФ по рассмотренным по существу кассационным жалобам.
Попробуйте по самым существенным нарушениям обратиться с ходатайством в прокуратуру о внесении ею кассационного представления в защиту прав вашего осужденного.
05.02.2015

---

№8306

Спрашивает Елена Николаевна
(пересмотр приговора: надзор)
Убедительно прошу Вас помочь советом по следующему вопросу: В порядке ст. 125 УПК РФ мной была подана жалоба, которая оставлена без удовлетворения. Апелляционным постановлением жалоба оставлена без изменения. Судьей облсуда было отказано о передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции. Судьей Верховного Суда РФ также было отказано о передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции. С данным постановлением согласился заместитель Председателя Верховного суда РФ. Решение второй кассационной инстанции обжаловала в порядке надзора в Президиум Верховного Суда РФ. Получаю ответ, что Ваша кассационная жалоба, именуемая надзорной, оставлена без рассмотрения, поскольку постановлением судьи Верховного Суда РФ было было отказано о передаче кассационной жалобы для рассмотрение в судебном заседании суда кассационной инстанции, с которым согласился заместитель Председателя Верховного суда РФ. Это означает, что в порядке надзора я уже не имею права обжаловать постановления районного суда и постановление суда апелляционной инстанции? С уважением

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Согласно статье 412.1 УПК РФ, надзорная жалоба может быть подана на кассационное определение Судебной коллегии ВС РФ, а не на постановление судьи ВС РФ, вынесенное после предварительного изучения жалобы. Иными словами, Президиум ВС РФ рассматривает надзорные жалобы в тех редких случаях, когда дело было рассмотрено по существу в Верховном суде по Кассационной жалобе.
04.02.2015

---

№8301

Спрашивает Татьяна
(пересмотр приговора, по исполнению наказаний: Крым)
Здравствуйте! Мой брат осуждёт 16 мая 2012 года по ст.228 прим.1 ч.1 на территории Крыма.Тогда он был в составе Украины,теперь в составе Российской Федерации.При переходе дело не расматривали,а просто перевели по подходящей статье . Хочу узнать когда он может подать на удо? В деле написано ч1.ст228-1 сбыт наркотик опий ацетилированый 0.180 грамма в перерасчете на сухое вещество то есть 1.8 куба в жидкости.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Деяние Вашего брата переквалифицировано скорее всего правильно. Пишу «скорее всего», так как для более точного ответа надо знать, по какой части статьи 307 УК Украины был осужден Ваш брат. И что именно ему вменено приговором украинского суда? Осужден он непосретственно за сбыт или за хранение в целях сбыта? Была ли проверочная закупка? Это влияет на правильную квалификацию по УК РФ.
Что касается УДО,то опять же значимым обстоятельством является время совершения преступления: до или после 2 марта 2012 года Дело в том, что здесь действует правило — ужесточающий закон не имеет обратной силы и должен применяться уголовный закон, действовавший на момент совершения преступления (статьи 9 и 10 УК РФ).
Если Ваш брат осужден за деяние, совершенное до 2 марта 2012 года, УДО возможно по отбытии 1/2 срока. То есть применяется УК РФ в редакции, действовавшей до 2 марта. Если деяние совершено после 2 марта 2012 года, то УДО возможно по статье 81 УК Украины по отбытии 2/3, так как в РФ начиная с указанной даты к осужденным за тяжкие и особо тяжкие преступления, связанные с наркотиками, УДО может быть применено по отбытии 3/4. Вывод: ходатайство об УДО Ваш брат вправе подать по отбытии 2/3 срока.
04.02.2015

---

№8294

Спрашивает Сергей
(пересмотр приговора: признание вины)
Здравствуйте!Помогите найти правильный путь!Осужден по ст 228.1 ч.3 срок 14 лет.Вину не признал,показания на следствии не дал.Дал в суде,но о своей невиновности.Не поверили,сочли способом защиты???На самом деле я сооучастник,а совершали преступления другие люди.Я их не выдал.Они просили молчать,обещали помочь,потом угрожали семье(жене с грудным ребенком).Я промолчал.Терпеть больше нету сил.Можно ли сейчас возобновить дело,дать признательные показания?Куда обращаться?

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. Врать не буду, у вас практически нет шансов. Наша следственная и судебная практика такова, что надо защищаться активно, всеми законными способами и на следствии и в суде. Нельзя молчать. А потом бывает просто поздно. Если приговор вступил в законную силу, то потом отменяется только меньше 1% приговоров. Поэтому я даже не знаю, что Вам посоветовать. Обращаться в кассацию, но ваше желание назвать какие-то имена вряд ли будет основанием для отмены приговора. Вы можете связаться с оперативниками, которые раскрывали и сопровождали Ваше дело, и поговорить с ними. Попробовать что-то типа торговли — Вы им имена и показания, а они что-то делают для Вас. Увы, другое ничего не приходит на ум.
30.01.2015

---

№8293

Спрашивает Сергей
(пересмотр приговора)
Добрый день, Лев Семёнович! Благодаря вашему сайту получили несколько ответов от эксперта Гладышева Д.Ю. Спасибо огромное. Но вот назрел вопрос в связи с волокитой в президиуме Краснодарского крайсуда. 4 декабря 2013 года по жалобе сына (осуждён на 10 лет за производное, провокация) возбуждено надзорное производство, но жалоба до сих пор не рассматривалась. На все запросы ответа нет ни сыну ни общественному защитнику. Сначала объясняли тем, что осуждённый не был доставлен для участия в судебном заседании. Он был вынужден отказаться от своего участия и ходатайствовал о проведении судебного заседания с обязательным участием общественного защитника. Он инвалид по слуху, а слуховые аппараты вышли из строя. Замена их в ближайшее время невозможна. Но второй месяц ответа тоже нет. Куда жаловаться? Не будет ли сыну хуже?
Заранее благодарен за ответ.

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. Что-то я не поняла — с декабря 2013 года не рассмотрено дело? Это очень долго, прошло уже больше года. Скорее всего, Президиум рассмотрел дело в отсутствие осужденного и уведомление об этом затерялось. Если же все-таки Вы ошиблись, и речь идет о 2014 годе, то пока рано паниковать. Одно судебное заседание не состоялось, они назначили другое. Президиум собирается на заседания не каждый день, а иногда раз в 2 недели или раз в 10 дней. И еще я очень не люблю фразы — на запросы не отвечают. А вы попробуйте лично сходить в суд за информацией, возможно, что-то и узнаете. Что касается жалобы, то на Президиум краевого суда Вы вряд ли сможете пожаловаться.
30.01.2015

---

№8286

Спрашивает Анна
(о работе консультационного пункта)
Здравствуйте. Мой брат сидит в ФКУ ИК-4 г. Салават. Он попросил меня найти почтовый адрес экспертов по вопросам пересмотра приговоров. Он осужден в 2010 г. срок 8 л 6 месяцев. Статей много, номера точно не помню, но суть распространение наркотиков группой лиц по предварительному сговору в особо крупном размере. Недавно был суд в городе Уфа ему переквалифицировали с особо крупного размера на крупный размер и снизили срок на 6 месяцев. Он хотел бы еще пообщаться с экспертами по этим вопросам, но так как телефона и интернета там нет, поэтому попросил меня узнать почтовые адреса

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Мы отвечаем только онлайн. Ваш брат может изложить свои вопросы в письме, отправить его Вам, а Вы перепишите его нам, на этот же адрес.
30.01.2015

---

№8261

Спрашивает Юрий В.
(пересмотр приговора)
Уважаемые юристы ! Помогите советом по следующему вопросу . Я осужден 21.06.13 вступил в силу 7.11.13 писал везде и отказал даже председатель верховного суда . В связи с вступлением нового закона по отмене годавалого срока обжалования могу ли я обжаловать еще куда либо или иным способом данный приговор ? Заранее огромное спасибо. Юрий

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Статья 401.17 запрещает внесение в ту же инстанцию жалоб одним и тем же осужденным по тем же или иным правовым основаниям. Но эта норма УПК должна применяться с учетом имеющей высшую юридическую силу позиции КС РФ, выраженной в Постановлении от 2 февраля 1996 года № 4-П: «При отсутствии других механизмов установление в законе фактического запрета обращаться к органам судебной власти за защитой от ошибочных решений… означает для человека обязанность подчиниться незаконному, необоснованному осуждению. Лишение права оспаривать такое осуждение явно умаляет достоинство личности. Между тем в соответствии со статьей 21 Конституции Российской Федерации "ничто не может быть основанием для его умаления». 
В Определении от 8 ноября 2005 года № 401-О Конституционный Суд указал, что в случае обнаружении судебной ошибки «она подлежит исправлению, в том числе если жалоба является повторной. Иное истолкование данного положения вступало бы в противоречие с правовой позицией Конституционного Суда Российской Федерации, согласно которой судебная ошибка должна быть исправлена даже тогда, когда она допущена при рассмотрении дела в той судебной инстанции, решение которой отраслевым законодательством признается окончательным в том смысле, что согласно обычной процедуре оно не может быть изменено». 
На основании изложенного, при наличии серьезных оснований имеет смысл написать ходатайство на имя генерального прокурора РФ с просьбой поручить подчиненному ему прокурору субъекта РФ (региона по месту Вашего осуждения) направить в суд заключение о возбуждении производства по новым обстоятельствам , каковыми , согласно позиции КС, могут быть признаны в том числе ранее известные суду первой инстанции, но не учтенные им обстоятельства.
23.01.2015

---

№8236

Спрашивает Галина
(пересмотр приговора: право на обжалование)
Подскажите,пожалуйста,в какие инстанции можно обжаловать приговор и как назвать жалобу (надзорная,кассационная)?Приговор вынесен 7.11.2011,кассация в краевом суде 14.12.2011,отказ в надзорной жалобе в краевом суде 5.04.2012г.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. С 11 янаваря 2015 года вступил в силу Федеральный закон от 31 декабря 2014 года № 518-ФЗ «О внесении изменений в статьи 401.2 и 412.2 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации».
Наш предварительный комментарий к этому закону есть в колонке аналитических статей: http://hand-help.ru/doc3.html#nov197.
Этим законом отменены все ограничения по срокам обжалования. Независимо от того, когда приговор вступил в законную силу, он может быть обжалован в вышестоящий суд. Осужденные до и после 1 января 2013 года подают теперь кассационные жалобы (то, что раньше называлось «надзорные») и надзорные жалобы. Последние могут быть поданы в одну надзорную инстанцию — Президиум ВС РФ, и только в том случае, когда кассационная жалоба прошла две кассационных инстанции, то есть была рассмотрена не только судьями этих инстанций в порядке предварительного контроля, но и самой инстанцией по существу. Так что о надзорных жалобах говорить неактуально, это будет скорее всего минимально неразличимый процент. А вот с кассационными жалобами может обращаться каждый осужденный. Если брать подавляющее большинство дел, рассмотренных районными судами, то на приговоры могут быть поданы, помимо апелляционной, еще как минимум две (точнее две с половиной) кассационных жалобы — в президиум облсуда и в судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ. Под половиной я имею в виду Председателя ВС, которому можно обжаловать постановление судьи ВС об отказе в передаче жалобы на рассмотрение в Судебную коллегию.
В Вашем случае об апелляционной жалобе речь не идет. Вместо нее была рассмотрена кассационная жалоба по прежнему порядку. Затем Вы подавали надзорную жалобу (так же по прежней процедуре) в президиум облсуда. Казалось бы, первая (прежде надзорная, теперь кассационная) инстанция пройдена, и Вы можете подавать кассационную жалобу в ВС. Но не все так просто.
Дело в том, что строго по тексту статьи 401.3 УПК в ВС может быть подана кассационная жалоба на приговор и апелляционное определение, если они обжаловались в кассационном порядке в президиум облсуда. Апелляционная инстанция не является обязательной в этой цепочке. Но осужденными, приговоры которых вступили в силу до 1 января 2013 года, в президиум облсуда подавались не кассационные, а надзорные жалобы. При подаче же кассационной жалобы в ВС в президиум облсуда должна была подаваться кассационная. Из этого следуют два варианта. И какой из них ВС сочтет правильным, станет понятно в ближайшие месяцы. Первый, по буквальному смыслу, - подача кассационной жалобы в первую кассационную инстанцию, которая по ранее подававшейся надзорной жалобе дело по существу все равно не рассматривала, а отделалась от нее отказным постановлением судьи. То есть первый вариант - пройти заново президиум облсуда. Второй, более вероятный, как мне кажется: прежние надзорные жалобы будут признаваться как бы кассационными, тогда ранее осужденные смогут обращаться во вторую кассационную инстанцию, то есть в ВС РФ.
Мой совет — подождать. В самое ближайшее время, даже если не будет разъяснения Президиума или Пленума ВС, сама практика ВС покажет, будут ли приниматься жалобы осужденных, находящихся в таком, как у Вас, положении.
20.01.2015

---

№8222

Спрашивает Борис
предыдущий 8124
(пересмотр приговора)
Ответьте пожалуйста:
Как мне переквалифицировать.  Со стал.228 ч.4 УК РФ на ст. 228 УК РФ через 30 УК.РФ ? Куда писать ? 

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. В ближайшие дни должен вступить в силу Федеральный закон «О внесении изменений в статьи 401.2 и 412.2 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации...», находящийся в настоящее время на подписи у президента. Этими поправками снимаются все ограничения сроков обжалования приговоров, вступивших в законную силу как до 2013 года, так и после. Осужденные, приговоры которых вступили в силу до 2013 года, теперь вправе будут обжаловать приговоры в порядке статьи 401.2, а не по старым правилам. Однако существует вероятность признания любой жалобы ранее осужденных, получивших отказы от судей областного и Верховного судов, так как статья 401.17 запрещает внесение в ту же инстанцию жалоб по одному и тому же осужденному по тем же или иным правовым основаниям теми же или иными лицами. Но эта норма УПК должна применяться с учетом имеющей высшую юридическую силу позиции КС РФ, выраженной в Постановлении от 2 февраля 1996 года № 4-П: «При отсутствии других механизмов установление в законе фактического запрета обращаться к органам судебной власти за защитой от ошибочных решений… означает для человека обязанность подчиниться незаконному, необоснованному осуждению. Лишение права оспаривать такое осуждение явно умаляет достоинство личности. Между тем в соответствии со статьей 21 Конституции Российской Федерации "ничто не может быть основанием для его умаления».
В Определении от 8 ноября 2005 года № 401-О Конституционный Суд указал, что в случае обнаружении судебной ошибки «она подлежит исправлению, в том числе если жалоба является повторной. Иное истолкование данного положения вступало бы в противоречие с правовой позицией Конституционного Суда Российской Федерации, согласно которой судебная ошибка должна быть исправлена даже тогда, когда она допущена при рассмотрении дела в той судебной инстанции, решение которой отраслевым законодательством признается окончательным в том смысле, что согласно обычной процедуре оно не может быть изменено».
31.12.2014

---

№8217

Спрашивает Светлана
(пересмотр приговора: сроки обжалования)
Добрый день 8 октября 2014 года моему сыну был вынесен приговор по статье 228.4 в виде 7 лет лишения свободы строгого режима .18 октября все копии приговора были подписаны. Потом выясняется,что прокурор задним числом 27 октября 2014 года подал ходатайство о восстановлении срока для апелляционного обжалования пропуск срока для подачи апелляционного представления прокурор мотивировал тем что обжалуемое решения было им получено 14.102014 то есть на 5 день провозглашения приговора апелляционное представления датировано 27 октября 2014 то есть спустя 19 дней после провозглашения приговора и спустя 13 дней после получения прокурором копии приговора .Суд согласился с доводами прокурора и 6 ноября 2014 пропущенный срок был восстановлен согласно статьи 389.4 апелляционное жалоба может быть подданы в течении 10 суток со дня постановления приговора . Сын уведомлен не был, были грубо нарушены права осужденного.16 января 2015 в районном суде будет апелляционное обжалование. Адвокат написал возражение, но все осталось как есть. Подскажите пожалуйста является это правомерным , куда нам можно обратиться, ведь закон для всех одинаков

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. Нет, не правомерно, я считаю, что они пропустили срок обжалования. Но позиция судей почему-то заключается в том, чтобы предоставлять прокурорам возможность обжаловать. Никуда не обратиться Вам, будете об этом говорить в апелляционной инстанции.
31.12.2014

---

№8148

Спрашивает Егор
(предыдущий № 8105)
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! К ответу N 8105. Приговор вступил в силу в 2012г. Жалоба в ВС РФ , в том числе и о нарушении судом п.12 ч.1 ст.299 УПК, была рассмотрена 16.12.2013г. с вынесением решения об оставлении жалобы без удовлетворения. Правильно ли я понял Ваш ответ, что после рассмотрения вопроса по неясностям приговора в порядке п.15 ст.397 УПК, у меня может появиться шанс вновь обратиться с жалобой в вышестоящий суд и обжаловать обоснованность решения суда по приговору? Спасибо!

Отвечает адвокат Михаил Леонидович Зельдин:
Здравствуйте, Егор.
Оснований для обращения в суд за разъяснением приговора по п. 15 статьи 397 УПК РФ я не вижу, как не усматриваю из Вашего рассказа и оснований для возбуждения производства по делу в виду новых или вновь открывшихся обстоятельств в порядке, установленном главой 49 УПК РФ.
Что же касается обжалования приговора в порядке надзора, сообщаю следующее.
Федеральным законом от 29.12.2010 N 433-ФЗ (в редакции от 23.07.2013) «О внесении изменений в Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации» установлено, что Пересмотр судебных решений, вступивших в законную силу до 1 января 2013 года, осуществляется в порядке, установленном главой 48 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции, действовавшей до дня вступления в силу настоящего Федерального закона). Лица, перечисленные в статье 402 указанной главы, которые не воспользовались правом на обжалование в порядке надзора судебных решений, вступивших в законную силу до 1 января 2013 года, либо осуществили его не в полном объеме, вправе обжаловать такие судебные решения в срок до 1 января 2014 года.
Вместе с тем Вы указываете, что в Верховном Суде РФ Ваша жалоба была рассмотрена 16.12.2013 г. Такое решение может стать предметом пересмотра в Президиуме Верховного Суда РФ (пункты 4, 5 части 3 статьи 412.1 УПК РФ). При этом согласно статье 412.2 УПК РФ данное решение может быть обжаловано в течение одного года со дня его вступления в законную силу, то есть до 16 декабря 2014 года.
Основаниями для отмены или изменения судебных решений в порядке надзора являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального законов, повлиявшие на исход дела.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Здравствуйте. Добавлю буквально два слова. Обжалование в порядке надзора в Президиум ВС РФ возможно лишь в случае, если 16 декабря 2013 года Ваша жалоба рассматривалась Судебной коллегией по уголовным делам ВС РФ. Если жалоба не прошла «сито» судьи ВС РФ, т. е. постановлением судьи было отказано в передаче жалобы для рассмотрения в судебную коллегию, в таком случае обжалование в Президиум ВС невозможно.
08.12.2014

---

№8132

Спрашивает Елена Зим:
(доказательства, пересмотр приговора)
Здравствуйте!!! краснодарский кр.у меня посадили мужа на 8,6 лет ст 228. на суде не принято не одно ходатайство,где мы просим по многим пунктам исключить из дела не соответствие данных ранее и прозвучавших в зале суда показаний. далее они не принимаются и апелляционной инстанцией и кассационная пересылает назад все заявленные ходатайства в суде осужденному. адвокат которая ни на что не обратила внимание как только на деньги,не заметила много не соответствий. за понятых расписались на вещ.доках. это главный документ. далее на множествах документах так же не присутствует роспись понятых. когда были сделаны эти фото не известно,но точно не в день осмотра места происшествия. скажите в какую структуру можно обратиться с такими вопросами. как назвать такие замечания. "подделкой"? их подписи настоящие стоят на протоколах допроса и в суде при подписи на ложный донос. этим документам не надо делать почерковедческую экспертизу и так заметно,нет ни одной буквы похожей.
Нам пришло постановление об отказе в передаче кассац.жал.для рассмотр.в суд.засед.суда кассац.инстанц.8 сентября 2014г.Постановил;Отказать в передаче основной и дополнительной кассац.жал.осужд."С" на приговор рай.суда и апелляц.опред.суд.колл.по уголовн.дел.Краснодарского краев.суда от 23 апреля 2014г.для рассмотрения в судебн.заседании суда кассацион.инстанции. Все ходатайства не рассмотренные в первой инстанции и в апелляц.инстанц.возращены.подсудимому и внесен общий вывод -всему дана оценка судом первой инстанц.и апелляц.инстан. За фальсификацию документов которую отправил для проверки осужденный отписал прокурор краснодара что все нормально.Цитирую.Доводы о недоказанности вины,недостоверных показаниях свидетелей,фальсификации материалов дела являлись предметом судебного разбирательства в суде первой и аппеляц.инст.и признаны не обоснованными.Ходатайств о дополнении судебного следствия вами не заявлено.Нарушений норм уголовн. и уголовн-процессуал.законадат.РФ,влекущих отмену либо изменение приговора не выявлено.Оснований для внесения представлен.не устанослено.Зам прокур. 25.05.14г.написал осужд. и ответ 16.06.2014г.Осужденный заявлял ходат.и заявлен. о фальсиф.документов.,где росписи под ПОНЯТЫХ на вещ.доках.нет обьяснения четвертого опера.хотя все показывают что он там был,им не подписано ни одного документа.Есть настоящие росписи понятых и фальсифицированные. но вот такое заключение дал прок.края.Куда можно еще обратиться? С такими выводами и дальнейшая наша позиция? Спасибо.

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. Я Вас огорчу, но сейчас уже практически ничего нельзя сделать. Такое законодательство, что после вступления приговора в законную силу, у стороны защиты нет практически никаких возможностей — только написание кассационных жалоб. Но Вы сами увидели, какие ответы из суда приходят на жалобы. С Верховным судом ситуация такая же — они не удовлетворяют основную часть жалоб, не обращают внимание на существенные доводы защиты. Все, что Вы описали в своем вопросе - несоответствие подписей понятых, несоответствие в показаниях — все это надо было опровергать в суде 1 инстанции. А сейчас уже поздно. Даже если Вы будете писать заявления и жалобы в прокуратуру и следственный комитет — это не будет иметь какого-либо смысла. Приговор по своей юридической силе приравнивается к закону, никакой прокурор или следователь не может поставить приговор, вступивший в силу, под сомнение. Поэтому на Ваши доводы о поддельных подписях прокурор всегда будет отвечать так — суд это проверил и посчитал протокол законным, поэтому нет оснований ставить это под сомнение. Увы.
04.12.2014

---

№8129

Спрашивает Татьяна
(доказательства, пересмотр приговора)
Я - многодетная мама. Мой старший сын осужден судом апелляционной инстанции(Мосгорсуд) 5 ноября 2014г по ст.228.1
арестован на проверочной закупке 14 декабря 2013г по заявлению задержанного 13 декабря его знакомого С., которого взяли с дозой. Позже сыну приписали эпизод сбыта накануне, 13 декабря, хотя он сам и два свидетеля показали, что он никуда не выходил из дома в этот день. Постановление на ПЗ 14 декабря нигде не зарегистрировано, на нём нет ни номера, ни печати. 13-14 декабря, до постановления, были неоднократные звонки и смс от С., который находился под контролем полиции. Суд первой инстанции и апелляционный суд отказали в ходатайстве о распечатке тел. переговоров и смс сообщений. 2 свидетеля и сам обвиняемый пояснили, что в гараже у С. стоял скутер моего сына, которым тот шантажировал его, заставив приехать в гараж в день Проверочной закупки. Ранее этот С. был судим за мошенничество. 
16 декабря был обыск дома, где нашли 5,8г в бумажной салфетке. Хотя признаков подготовки к сбыту не было, и сын говорил, что это для собственного употребления, в дальнейшем приписали сбыт, так как нашли весы.(Сын инвалид детства по бронхиальной астме, привык соблюдать дозировку, боялся передозировки, как сам объяснял на суде).
Сына держали 52ч в ОВД в камере без еды и питья,без лекарств(сын постоянно пользуется ингалятором), в состоянии ломки, где он подписал всё, что ему дали. Сыну дали бесплатного адвоката, который к этому времени уже защищал свидетеля обвинения С., что незаконно. В это время мы искали его с 15 декабря, о чём заведено дело. Были и в том отделении, где непосредственно находился мой сын, но нам сказали, что там его нет(хотя держали его именно так уже более суток на тот момент).К предварительному заседанию я наняла другого адвоката, но время было потеряно.
ВТЭК в СИЗО-1 не продлил нам инвалидность и не подтвердил наличия хронического лёгочного сердца, которое у нас с 16 лет(Оно есть в списке на освобождение по болезни).
Экспертиза была проведена неполно. Не было исследований на определение производных амфетамина. В случае с моим сыном это был метамфетамин(что не было указано в экспертизе, так как не было исследовано), а его значительный и крупный размер отличаются от размеров других производных амфетамина. Кроме того, размер вещества был учтён по смеси вместе с глюкозой, которая составляла значительную часть вещества. Содержание чистого вещества в процентах было определено в экспертизе, но выводы были сделаны по общей смеси.
В Протоколе суда первой инстанции появились многочисленные приписке, говорившие о вине моего сына, а показания, свидетельствующие в пользу обвиняемого искажались или убирались вообще. Например, свидетель обвинения С. сказал правду, что приобрёл у моего сына наркотик 1 раз в ходе ПЗ, но этого нет в Протоколе. А наоборот написано, что на суде С. сказал, что неоднократно приобретал наркотик у обвиняемого. 
Судья запретила нам вести запись, есть только стенограммы адвоката. Адвокатом были написаны замечания на Протокол на 9 листах, но по ним получен отказ. 
Сейчас судью, которая вела наше дело, увольняют, но причина увольнения мне неизвестна, связано это с нашим делом или нет...
В апелляционном суде Приговор суда первой инстанции подтвердили, не читая и не обсуждая(отсутствовали 5 минут), хотя список нарушений УПК со стороны следствия и судопроизводства зашкаливает. 
1)Что дальше делать В какие инстанции можно обратиться последовательно? 
2)Имеет ли смысл обратиться в квалификационную комиссию с жалобой на судью и в следственный комитет или в Прокуратуру на следствие? 
3)Как провести повторную экспертизу, пока не уничтожили образцы наркотика и когда их должны уничтожить? 
4)Нужно ли сделать и приложить к кассации заключение эксперта об ошибках экспертизы?
5)Можно ли на этом этапе подать жалобу в президиум Мосгорсуда?
6)Есть ли хоть какая-то возможность на этом этапе получить распечатку телефонных переговоров?
7)Как доказать, что Постановление на ПЗ было подписано уже после её проведения?
8)Нужно ли делать упор на нарушения прав человека при задержании и содержании под стражей?
9)Раз по мнению ВТЭК у нас не было лёгочного сердца на момент задержания и не было показаний для инвалидности, можно ли сыграть на этом, проведя медицинское обследование уже прибыв в место заключения?
9)Если размер чистого вещества, найденного дома, пересчитают с крупного на значительный, можно ли будет переквалифицировать этот эпизод со сбыта на хранение(мед. освидетельствование и заключение врача о зависимости моего сына от наркотиков есть в деле)?
10)Признательные показания моего сына - единственное доказательство его вины, получены недопустимым образом. Можно ли доказать это, предоставив материалы о поиске ОВД моего сына в течение нескольких дней, пока его держали в полиции и фиксации нашего обращения в отделение полиции, где нам была предоставлена недостоверная информация об отсутствии моего сына в этом отделении?
Моего сына нельзя назвать человеком, пострадавшим невинно, но степень его вины сильно преувеличена следствием и судебными инстанциями, что повлекло вынесение чрезмерно сурового и несправедливого приговора.
Заранее спасибо за ответ.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
1,5. Вступивший в законную силу приговор и определение апелляционной инстанции обжалуются в президиум Мосгорсуда, затем — в ВС РФ. См. схему
2. Так как судебные решения по делу Вашего сына не отменены обращение в квалификационную коллегию судей не даст результата. Заявление о незаконных действиях следователя подается в Следственный комитет, если есть основания рассматривать эти действия как фальсификацию доказательств или другое преступление. Но и в этом случае все покрыто вступившим в силу приговором. Что касается содержания в пыточных условиях — кто может подтвердить? Вызывалась ли медицинская помощь? В любом случае, если об этом тогда не заявлялось, время упущено.
3. Провести повторную экспертизу вещества можно лишь в случае отмены приговора. Но по вступлении приговора в силу вещество подлежит уничтожению. Так что исследовать будет нечего. В таких случаях сомнения в достоверности заключения эксперта должны толковаться в пользу обвиняемого (это в случае повторного рассмотрения дела). Независимая (т. е. вневедомственная) экспертиза наркотических средств невозможна.
4. Конечно, можно обратиться к специалисту (судебному эксперту химику), который при наличии оснований может подготовить отзыв (заключение) специалиста на заключение эксперта. Другое дело — насколько это поможет. По существующей повсеместной практике размер веществ списка I (в который входят и амфетамин, и метамфетамин) определяется по всему весу смеси. Это спорно, но перебить эту практику не удается.
6. Если результаты прослушивания были положены в основу приговора, то распечатка должна быть в материалах дела. Адвокат вправе в любое время снять копию любых материалов дела. Можно заключить с адвокатом соглашение только на получение материалов.
7. Крайне сложно.
8, 10. Это весьма важно, но есть ли доказательства? Не все, о чем Вы пишете, является нарушением закона. Так, в интересах расследования следователь вправе не уведомлять родственников о задержании совершеннолетнего.
9. Независимое медицинское обследование — самое перспективное (из имеющихся) приложение усилий по облегчению положения Вашего сына: «Осужденные могут получать дополнительную лечебно-профилактическую помощь, оплачиваемую за счет собственных средств. Такие медицинские услуги предоставляются специалистами лечебно-профилактических учреждений государственной или муниципальной систем здравоохранения в медицинской части ИУ, в условиях лечебно-профилактических учреждений или лечебных исправительных учреждений уголовно-исполнительной системы. В исключительных случаях, когда невозможно предоставить необходимую медицинскую услугу в указанных условиях, она может быть выполнена в соответствующем учреждении здравоохранения. Для этого осужденный обращается с заявлением к начальнику исправительного учреждения, в котором указывает вид дополнительной лечебно-профилактической помощи. Заявление рассматривается в трехдневный срок, в течение которого определяются медицинские показания, подтверждающие необходимость получения осужденным указанных услуг, а также возможности для их предоставления» (пункт 125 Правил внутреннего распорядка исправительных учреждений).
03.12.2014

---

№8128

Спрашивает Вадим
(пересмотр приговора: копии материалов дела)
Здравствуйте, осужденному находящемуся в колонии требуются копии некоторых материалов дела. Как быть, если нету родственников и нет возможности заработать и нету пенсии.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Можно заключить соглашение с любым адвокатом только на копирование материалов дела. Это может быть не слишком дорого.
03.12.2014

---

№8068

Спрашивает Ася
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! Приговор вынесен Кунцевским районным судом г.Москвы 15.04.2013 г., вступил в законную силу 24.06.2013 г., то есть в день вынесения апелляционного определения от об отказе в удовлетворении апелляционной жалобы. Далее, судьей Мосгорсуда 13.03.2014 года вынесено постановление об отказе в передаче кассационной жалобы для рассмотрения в кассационной инстанции. И наконец, судья ВС РФ своим постановлением от 25.06.2014 г. отказал в передаче кассационной жалобы для рассмотрения. Причиной отказа послужило содержание кассационной жалобы, суть которой в основном сводилась к несоответствию выводов суда фактическим обстоятельствам дела. Таким образом, благодаря адвокату, с которым даже не было соглашения на обжалование приговора в кассационном порядке, осужденный лишился шанса рассмотрения дела в последней кассационной инстанции ( а в деле имеется ряд нарушений уголовно-процессуального закона) , просрочил годичный срок обжалования. Вопрос. Что делать? Возможно ли и не пропущен ли срок , чтобы обжаловать Председателю ВС РФ последнее Постановление судьи ВС РФ об отказе в передаче кассационной жалобы на рассмотрение? Либо подать Новую Кассационную жалобу ( с указанием нарушений УПК) вместе с ходатайством о восстановлении срока для кассационного обжалования в суд 1-й инстанции и по каким основаниям результативнее в нашем случае восстанавливать срок обжалования? Есть ли на это шансы? Или же забыть о КАССАЦИИ и подать жалобу в Европейский суд по правам человека, пока еще не пропущен 6-месячный срок обжалования со дня вынесения последнего решения в РФ?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. В Европейском суде 6-месячный срок от вступления приговора в законную силу — железное правило. А у Вас прошло уже больше года. А с Председателем ВС также надо считать год на обжалование со дня вступления в силу, за вычетом времени рассмотрения предыдущих жалоб судьями Мосгорсуда и ВС. Сейчас ноябрь, так что и за вычетом больше года. Возможность обратиться к Председателю возникнет в случае изменения закона, если отменят годовой срок.
Подать кассационную жалобу иного содержания также не получится, это было возможно по прежней редакции УПК, а теперь четко все перекрыто: «Не допускается внесение повторных или новых кассационных жалобы, представления по тем же или иным правовым основаниям, теми же или иными лицами в тот же суд кассационной инстанции, если ранее эти жалоба или представление в отношении одного и того же лица рассматривались этим судом в судебном заседании либо были оставлены без удовлетворения постановлением судьи» (статья 401.17 УПК).
11.11.2014

---

№8064

Спрашивает Карина
(пересмотр приговора)
Добрый вечер!
У меня вопросы:
1) Могут ли я быть защитником осужденного (своего брата), писать от его лица кассационную, надзорную жалобу и т.д. Как я понимаю мне нужна от него доверенность??? 2) Апелляцию не удовлетворили, в кассации МосГорсуда отказали, куда писать дальше? Апелляция была 04 августа 2014 года.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. 1) Наряду с адвокатом к защите допускаются близкие родственники обвиняемого и другие лица. Это возможно на судебной стадии по определению суда. В суде следует заявить письменное ходатайство, сославшись на статью 49 УПК. Доверенность не нужна, достаточно ходатайства, заявленного в устной или (желательно) письменной форме.
2) Вы пишете, что в кассации Мосгорсуд отказал. Но отказ, скорее всего, был не самой кассационной инстанции (президиум Мосгорсуда), а вынесено судьей того же суда. В любом случае, следующая инстанция — Судебная коллегия по уголовным делам Верховного суда РФ. В зависимости от того, что Вы получили по первой кассационной жалобе — определение президиума или постановление судьи, рассмотрение следующей жалобы в ВС, если судья в ВС с ней согласится, может закончиться одним из двух решений: а) если президиум Мосгорсуда жалобу рассматривал и не удовлетворил ее, тогда жалоба передается в президиум Мосгорсуда для рассмотрения по существу б) если президиум ее уже рассматривал, она передается поступает на рассмотрение в судебную коллегию ВС.
11.11.2014

---

№8042

Спрашивает Евгений
(пересмотр приговора)
Здравствуйте. В 2012 г. мне дали 5 лет условно с испытательным сроком 4 года. В 2014 г. хотел написать Надзорную жалобу, на отмену приговора, но закон изменился, сроки прошли, а я этого не знал. В 2014 г. с меня досрочно сняли испытательный срок, сняли судимость. В ГД внесли проект закона 451414-06. Похоже что в УПК будут внесены изменения, появится возможность написать Кассационную жалобу.
Вопрос вот в чем.
Может ли суд Кассационной инстанции отменить не правосудный приговор, отменить решение суда о досрочном снятии испытательного срока и погашении судимости и отправить дело прокурору или в суд первой инстанции?
Спасибо.

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. Действует правило — незнание закона не освобождает от его исполнения. Сейчас действительно прошли все сроки по обжалованию, и какую либо жалобу от Вас суды не примут. Будет ли изменен закон, каким образом он изменится, сказать не могу. Пока у вас возможности на обжалование нет.
11.11.2014

---

№8030

Спрашивает Энгиль
(пересмотр приговора)
Здравствуйте Лев Семёнович!
Осужден .. октября 2011 года по ч. 1 ст. 30, п. «г», ч. 3 ст. 228.1 УК РФ  к 9 годам 6 месяцам лишения с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Приговор вступил в силу .. декабря 2011 года.
В июле 2013 года подал ходатайство в порядке пункта 13 ст. 397 УПК РФ о смягчении наказания осужденного по части третьей статьи 228.1 УК, подаваемое в случае, когда количество сухого остатка не определено и ставится вопрос о смягчении наказания исключительно на основании статьи 49 Конституции РФ, котороепостановлением Куйбышевского районного суда г. Иркутск от .. августа 2013 года оставлено без удовлетворения.
Апелляционным постановлением от .. сентября 2013 годасудебной коллегией по уголовным делам Иркутского областного суда, постановление судьи Куйбышевского районного суда г. Иркутск от .. августа 2013 года отменено, производство по моему ходатайству прекращено, Апелляционная  жалоба оставлена без удовлетворения.
Это решение обжаловал в Президиум Иркутского областного суда в декабре 2013 года, по которому .. декабря 2013 года мне было отказано  ПОСТАНОВЛЕНИЕМ об отказе в передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции.
В июле 2014года обжаловал эти решения (в Кассационном производстве) в судебную коллегию Верховного Суда РФ, но жалоба не дошла по назначению и затерялась в Российской почте.
Сейчас потерял время на сбор документов и согласно закона у меня .. сентября 2014 года истёк срок подачи кассационной жалобы.
ВОПРОС:
- Могу ли я  восстановить срок обжалования в кассационном производстве (так как я не прошёл всю кассационную инстанцию) или это уже не возможно, так как я уже обжаловал в кассационном порядке в областном суде города Иркутск?
-  может быть на данный период времени мне стоит обращаться в надзорную инстанцию Верховного Суда РФ и обжаловать в надзорном производстве решение Президиума Иркутского областного суда от .. декабря 2013 года об отказе в передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции?
Если я правильно понимаю законодательство, то с момента вынесения Постановления Иркутским областным судом (.. декабря 2013 года)об отказе в передаче моей кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, у меня есть один год на его обжалование в надзорном порядке? Или я не прав?
С Уважением к Вам Энгиль

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Срок подачи кассационной жалобы на постановление судьи райсуда считается от вступления постановления в законную силу, т. е. со дня принятия апелляционного определения. В Вашем случае — от .. сентября 2013 года. Год прошел. Однако коль скоро жалоба в ВС РФ не дошла до адресата, если у Вас есть, документы, подтверждающие отправление, это может быть основанием для восстановления процессуального срока. Сделайте заверенные копии этих документов и приложите к ходатайству о восстановлении процессуального срока. Срок кассационного обжалования восстанавливается по тем же правилам, что и срок апелляционного обжалования (статья 401.2УПК): «В случае пропуска срока апелляционного обжалования по уважительной причине лица, имеющие право подать апелляционные жалобу, представление, могут ходатайствовать перед судом, постановившим приговор или вынесшим иное обжалуемое решение, о восстановлении пропущенного срока. Ходатайство о восстановлении срока рассматривается судьей, председательствовавшим в судебном заседании по уголовному делу, или другим судьей» (389.5 УПК). Еще один шанс — дождаться принятия федерального закона, которым, надеемся, годовой срок обжалования будет отменен (соответствующий законопроект принят Государственной Думой в первом чтении 17 октября сего года; см. комментарий).
Надзорную жалобу Вы подать не можете, так как она подается на определение второй кассационной инстанции, т. е. Судебной коллегии ВС РФ. Обратите внимание: не на постановление судьи ВС РФ об отказе в передаче жалобы на рассмотрение, а на кассационное определение, рассмотренное коллегией.
05.11.2014

---

№8028

Спрашивает Анатолий
Здравствуйте , Могу ли я узнать о том, что Имею ли я право подать надзорную жалобу по доверенности от осужденного и в каких документах есть тому подтверждение?

Отвечает юрист Арсений Львович Левинсон:
Здравствуйте. Да, можете. На нашем сайте размещены разъяснения адвоката Ирины Хруновой «Надзорная жалоба по доверенности», а также см. консультацию № 6598. Важно учитывать, что после вступления приговора в силу сначала подаются кассационные жалобы — в президиум облсуда и в Судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ. Поэтому в доверенности имеет смысл указывать в первую очередь право на подачу кассационных жалоб. До надзорной инстанции обжалование почти никогда не доходит, так как условием обращения с надзорной жалобой является рассмотрение дела двумя кассационными инстанциями.
04.11.2014

---

№8023

Спрашивает Леонид
(пересмотр приговора: запрет обжалования)
Здравствуйте! Скажите у меня брат отбывает наказание по ст 228.1 ч3 п.г осужден к 9 годам. Приговор 26.09.06 вещество героин, три эпизода общий вес 13 грамм ,есть ли изменения чтоб написать для смягчения??? Благодарю за консультацию!. С уважением.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Вряд ли что-нибудь можно сделать — все осужденные, приговоры которых вступили в силу до 1 января 2013 года, утратили право надзорного обжалования. Принятие закона, улучшающего положение осужденных, могло бы быть основанием для смягчения наказания (на такие случаи ограничительный срок обжалования не распространяется). Но на сегодняшний день такого закона нет. Применение к ранее осужденным новых категорий размеров (что улучшало их положение), прекращено Конституционным Судом.
30.10.2014

---

№7993

Спрашивает Афанасий
(пересмотр приговора: апелляция)
Добрый день.
Подскажите, пожалуйста чего ждать. Ситуация следующая: ст.228 ч1.
Первый суд: прекратили по ходатайству, в связи с деятельным раскаянием. 
Подана аппеляция со стороны прокуротуры: удовлетворена.
Второй суд: штраф.
Аппеляция с нашей стороны: просим в первой аппеляции отказать, второе наказание отменить. Дело прекратить по ходатайству, в связи с деятельным раскаянием. 
Выбран особый порядок, характеристика отличная, дети, работа, не судим.
Вопрос: если нам в нашей(во второй) аппеляции откажут, назначат третий суд, может ли приговор быть жестче(ухудшен для меня, увеличен штраф и т.д). Или он может только  уменьшен или остаться без изменений?
Штраф назначили не большой, боюсь как бы хуже не было!
Заранее спасибо!

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. Если штраф Вас устраивал, то зачем обжаловали приговор? Если бы Вы не обжаловали, и не обжаловал бы прокурор, то приговор в виде штрафа уже через 10 дней после вынесения вступил бы в силу. Да, действительно, сейчас закон такой — апелляция может ухудшить положение осужденного. То есть бывали случаи, что суд 1 инстанции выносил условно лишение свободы, а апелляция меняла приговор на реальное. Или же суд 1 инстанции назначал штраф, а апелляция меняла на лишение свободы. Хорошо подумайте, прежде чем обжаловать хороший и мягкий приговор, может быть и не стоит писать жалобу. Узнайте, если прокурор не обжаловал Ваш приговор в виде штрафа, то Вы можете отозвать свою апелляционную жалобу и приговор вступит в силу.
Апелляция вряд ли будет назначать уже новый (третий) суд. И так уже ерундовое дело слушалось дважды. Если апелляция и захочет изменить приговор, то она сама вынесет решение. Она может как оставить приговор без изменений, так и ухудшить его, так и улучшить его. Но, исходя из того, что апелляция уже один раз сказала свое слово, то вряд ли она будет в вашу пользу.
20.10.2014

---

№7970

Спрашивает Елена
(пересмотр приговора: дезоморфин)
Здравствуйте. Моему сыну 20.09.2012 г. присудили путём частичного сложения 3г. и 3 мес. общего режима по ст. 228 ч.1,ч.2 и ч.1.(3 эпизода). 3 года - по ч. 2 и 4 мес. и 4 мес. по ст.1. Приговор вступил в силу 31.10.2012 г. В деле по ч.2 имеется заключение эксперта, что дезоморфин, по сухому веществу, составил 0,057 гр. Ходатайство и все жалобы оставлены без удовлетворения, судья президиума краевого суда тоже отклонил рассмотрение дела в связи с Постановлением 1002 и, только с помощью прокуратуры, куда я обратилась с «криком души», в президиум было направлено представление, и дело было рассмотрено 04.12.2013 г. Часть 2 переквалифицировали на ч.1 и дали 2 г. 3 мес. лишения свободы вместо 3 лет (хотя по ч.2 это был нижний предел), всё остальное оставили без изменения, автоматически переквалифицировав все наркотические ср-ва в «значительный размер» и окончательно назначили 2 г. и 5 мес. лишения свободы в колонии-поселения. Результат нас не устроил, т. к. были случаи вообще освобождения от отбывания наказания при наличии дезоморфина в жидком состоянии. Выходит, что наличие сухого остатка при экспертизе не лучший вариант, чем его отсутствие. И хотя по нашей вине не было задержек по обращению в инстанции, мы не успели дойти до ВС, т. к. Постановление президиума вышло в январе 2014 г. Скажите, пожалуйста, может ли мой сын подать надзорную жалобу в ВС, если всё-таки Дума одумается и отменят ограничение сроков обжалования? Или уже нет смысла жаловаться? Огромное Вам спасибо за Ваши консультации.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Поскольку в случае рассмотрения ходатайства в порядке статьи 397 УПК о приведении приговора в соответствие с новым законодательством, улучшающим положение осужденного, годовой срок обжалования исчисляется в вашем случае с 4 декабря 2013 года, значит жалобу на постановление судьи по данному ходатайству Ваш сын или его адвокат вправе подать до 4 декабря 2014 года. Но это только в случае , если президиум окружного суда по представлению прокурора направил ходатайство на рассмотрение в суд первой инстанции, а не принял самостоятельное решение. Последнее маловероятно, но бывает. Если постановление о переквалификации и снижении срока принято районным судом по месту отбывания наказания, значит в указанный срок (в вашем случае до 4 декабря 2014) могут быть поданы кассационные жалобы в президиум окружного суда, а если жалоба в президиум будет отклонена постановлением судьи окружного суда, следующая инстанция для подачи аналогичной кассационной жалобы — Судебная коллегия ВС РФ. При этом годовой срок увеличивается на период времени, когда жалоба будет рассматриваться в окружном суде. Это где-то месяц (со дня поступления жалобы в суд и до дня вручения постановления судьи по ней Вашему сыну или направления этого постановления адвокату). Так что запрет обжалования судебных решений, вступивших в силу до 1 января 2013 года, в случае Вашего сына относится к обжалованию приговора (это действительно невозможно), но не к постановлению судьи в связи с Постановлением № 1002.
14.10.2014

---

№7960

Спрашивает Вика
(пересмотр приговора, размеры)
Добрый вечер! Человек осужден по ст. 228.1 ч.2, ч.3 на 11 лет лишения свободы в 2010г. Есть ли практика о переквалификации тяжести преступления и снижения срока наказания в тверской обл (г.Бежецк) в соответствии с применением постановления № 1002 «Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ...\\\"? Есть ли смысл писать ходатайство? Спасибо!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Непосредственно по Тверской области такой информации нет. Шансы минимальные, так как Конституционный Суд признал, что Постановление № 1002 (о размерах наркотиков) применимо только к осужденным по новой редакции статей УК о наркотиках, то есть к совершившим преступление после 1 января 2013 года. Улучшающим положение ранее осужденных является, согласно позиции КС, положение об определении размера веществ, изъятых в жидком состоянии, по сухому остатку (в основном это относится к делам по дезоморфину).
12.10.2014

---

№7956

Спрашивает Илья
(пересмотр приговора: запрет обжалования)
Здравствуйте, суть проблемы такова:
03.06.2013 меня приговорили к 8 годам строгого режима по статье 228.1 ч3. п.г (покушение на сбыт 1.02 гр. курительной смеси пропитанной аналогом jwh)
7.08.2013 Аппеляционный суд оставил без изменения мою жалобу.
В августе 2014 адвокат подал кассационную жалобу в облостной суд города в котором меня осудили. В рассмотрении отказано.
Пожалуйста напишите, какая следующая инстанция, куда писать? И сроки подачи жалоб. Адвокат просто пропал!
Спасибо большое.
P.S. Мне кажется, что выбраться из этой мясорубки практически невозможно. Всех сотрудников и понятых, находившихся при моем задержании посадили за сбыт наркотических средств, взяточничество и привышение власти. Суды даже не обращают на это внимание. Только на Бога я сейчас и уповаю!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. В настоящее время установлен годовой срок обжалования вступившего в законную силу приговора. У вас этот срок исчисляется с 7 августа 2013 года. Если адвокат подал позже 7 августа 2014 года — то наверное в рассмотрении отказано по формальному признаку пропуска срока подачи. И здесь поделать ничего нельзя, кроме обращения в Конституционный Суд о несоответствии Конституции такого годового ограничения.
Если же предыдущая жалоба адвоката была оставлена без удовлетворения не по причине пропуска годового срока (в таком случае жалоба возвращается без рассмотрения), а по существу, следует срочно подавать следующую жалобу в Судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ, так как в Постановлении Пленума ВС РФ от 28 января 2014 года № 2 о сроках обжалования сказано так: «Предусмотренный частью 3 статьи 401.2 УПК РФ годичный срок для кассационного обжалования исчисляется начиная со дня вступления в законную силу обжалуемого судебного решения. При исчислении этого срока время рассмотрения судьями, указанными в статье 401.7 УПК РФ, кассационных жалобы, представления, в том числе и время на истребование уголовного дела, в общем сроке не учитывается.».  Хотя прошло больше 2-х месяцев сверх годового срока, попробуйте, ссылаясь на эту позицию ВС, подать в ВС кассационную жалобу
12.10.2014

---

№7951

Спрашивает Дима
(запрет обжалования)
В отношении меня 10.09.2011 было возбуждено уголовное дело по ч3 ст30 ч1 ст228.1 УК РФ и в дальнейшем я был осужден. Однако справка о первичном исследовании, на основании которой и было возбуждено уголовное дело не заверена ни каким образом. В нет ни каких печатей подтверждающих её законность. Т.е. неизвестно кто, где, когда и каким образом производил данное исследование и производилось ли оно в действительности. И неизвестно какое именно вещество следователь передала на дальнейшее исследование суд мед эксперту и какова была его масса. Т.е уголовное дело было возбуждено на основании не заверенного и юридически не значимого документа. А далее на его основе было сформировано новое доказательство и уже оно использовалось при доказывании.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Возможно нарушение в этом есть. Но судя по дате возбуждения дела приговор вступил в силу до 1 января 2014 года. А значит, обжалование приговора невозможно.
10.09.2014

---

№7950

Спрашивает Екатерина
(пересмотр приговора: дополнительная апелляционная жалоба)
пред. 7935, 7915, 7898.
Уважаемый Завпунктом. Большое Вам спасибо за ответ по приговору. Девушка его получила. Вашу помощь трудно переоценить. 28 августа дело ушло в Мосгорсуд. Назначения еще нет. Спасибо.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Согласно статьи 389.8 дополнительная апелляционная жалоба подлежат рассмотрению, если она поступила в суд апелляционной инстанции не позднее чем за 5 суток до начала судебного заседания.
10.09.2014

---

№7948

Спрашивает Семен
(пересмотр приговора: новые обстоятельства)
Добрый день, уважаемые адвокаты!
Благодарю за столь содержательный портал по наркоситуации в стране...
Прошу оказать консультацию по нижеследующему вопросу, т.к. финансовые возможности привлечения адвокатов со стороны исчерпаны, моя семья в этом году распалась из-за срока назначенного наказания и отчаяния...
Уголовное дело возбуждено 04.12.2005 года.
Два вопроса на которые никак не могу подобрать стратегию действий:
1. 05.12.2009 в период с12-20 до 12-45  Следователь УФСКН предъявила обвинение л.д.106-107т.1 и провела допрос в качестве обвиняемого л.д.108-109т.1. Данные протоколы отображены в приговоре. 
30.08.2013 года я получил ответ-письмо из ОВД г.Лысьва что данные следственные мероприятия не проводились и что я находился в одной из камер ИВС ОВД.
На вышеуказанных документах видно невооруженным глазом, что дата заменена с 04.12.2009 на 05.12.2009 года.
2. л.д34 т1 - постановление на проведение предварительного исследования вещества. В нем указано, что пакет прошит имеется печать круглого цвета УФСКН - в л.д. 35-36т.1 Заключения эксперта указан иной способ опечатывания: пакет перевязан, три оттиска прямоугольного штампа УФСКН.
3. Понятая в стенограмме от 19.02.2010 года на момент составления протокола являлась действующим сотрудником Пермского УФСКН майором полиции службы "ГРАФ". В приговоре данный факт отображен.
4. Все видеозаписи и аудиозаписи были уничтожены в процессе расследования, ни одного протокола по данному делу не приобщено. В протоколах изъятия и обыскных мероприятий имеется ссылка на проведение видеозаписей, указаны средства видеозаписи. 
5. Понятые на суде дали показания об фактическом их отсутствии в момент проведения следственных мероприятий.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Вами перечислены существенные нарушения, которые в совокупности могли бы поставить под сомнение допустимость и достаточность доказательств. Но с 1 января 2014 года обжалование приговоров, вступивших в силу до 1 января 2013 года — невозможно. Ограничение срока обжалования признано Конституционным Судом не противоречащим Конституции (см. http://hand-help.ru/doc3.html#nov187).
На сегодняшний день у Вас остается две возможности продолжить обжалование в целях пересмотра приговора, хотя бы в части: 1) добиваться наряду с другими осужденными отмены установленного законом запрета на обжалование приговора (об этом см. по ссылке); 2) по новым обстоятельствам.
Письмо городского ОВД, подтверждающие фальсификацию доказательств, может служить поводом для подачи Вами прокурору заявления о возобновлении производства по новым обстоятельствам. В заявлении можно ставить вопрос об отмене приговора в целом, или в отдельных эпизодах. Это зависит от того, какие именно доказательства теряют легитимность вследствие появления нового обстоятельства. Заявление прокурору в порядке статьи 413 УПК ( о новых обстоятельствах) должно содержать только те аргументы, которые связаны с новым обстоятельством. При всем соблазне еще раз перечислить все доводы, подтверждающие несогласие с приговором, этого делать не стоит. Оперируйте только теми доказательствами и доводами, которые имеют прямое отношение к полученному документу.
10.09.2014

---

№7926

Спрашивает Ирина М.
(пересмотр приговора: годовой срок обжалования)
Добрый вечер! Подскажите пожалуйста. У нас был приговор- муж был осужден по статье ч.3 ст.30,п."б" ч.2ст 228.1 на срок 5 лет строгого режима в ноябре 2013 года(по эпизоду происходящему в 2007году). После вынесения приговора писали опиляционную жалобу на снижение срока,оставили без изменений,далее была написана кассационная жалоба в президиум -отказали в передаче ее в суд. Все жалобы по области. Можем ли мы сейчас написать надзорную жалобу в Москву в Верховный суд?И могу ли я ее как жена отправить сама? Или же это нужно сделать мужу?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
В течение года после вступления приговора в силу, считая от даты апелляционного рассмотрения Ваш муж вправе подать следующую кассационную жалобу (не надзорную, а кассационную) в судебную коллегию по уголовным делам в ВС РФ. В случае получения отказа от судьи ВС в передаче жалобы на кассационное рассмотрение, также до истечения года со дня апелляции отказ судьи осужденный может обжаловать на имя Председателя ВС РФ. В годовой срок не включаются периоды, когда жалоба находилась в кассационной инстанции. Это значит, что к одному году прибавляется время на обжалование от дня поступления жалобы в суд до дня отправления из суда ответа. Жалобу вправе подать сам осужденный через спецчасть учреждения, или его адвокат. Вы это сделать не можете. Хотя в практике ВС есть пример, когда была принята жалоба, направленная матерью осужденного по доверенности.\
24.08.2014

---

№7900

Спрашивает Ирина
(пересмотр приговора: кассация)
Здравствуйте! Уже обращалась к Вам и получила ответ. Благодарю.
Прошу ответить на еще один вопрос по процессуальному праву.
Правильно ли, что если приговор суда первой инстанции - сентябрь 2013, апелляции не было, а отказ в принятии к рассмотрению в судебном заседании кассационной жалобы - август 2014, то теперь обжаловать решение суда кассационной инстанции можно до августа 2015, т.е. в течение года?
И правильно ли, что в кассационной жалобе на отказ можно будет указать не только те доводы, которые были в предыдущей кассационной жалобе (в которой отказано), но и другие?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Приговор вступил в силу в сентябре 2013 года (после истечения 10-дневного срока апелляционного обжалования). Согласно статье 401.2 УПК «судебное решение может быть обжаловано в суд кассационной инстанции в течение одного года со дня его вступления в законную силу», т. е. в Вашем случае до такого-то сентября 2014 года (а не 2015!). Так что спешите.
УПК не содержит требования идентичности подаваемых жалоб. Следующая жалоба не обязательно должна включать те же доводы, что и предыдущая.

Спрашивает Ирина:
Но ведь отказ в принятии к рассмотрению кассационной жалобы тоже является судебным решением, разве нет? И значит отказ тоже можно обжаловать в течение года? Или нет?

Отвечает завпунктом:
Вы понимаете неправильно.В статье 401.2 УПК имеется в виду годовой срок обжалования решения суда первой инстанции, а не последующих решений по жалобам. Постановление судьи об отказе в передаче жалобы на рассмотрение кассационной инстанции не является, в смысле УПК, судебным решением
19.08.2014

---

№7899

Спрашивает Оксана
(пересмотр приговора: апелляция)
вопрос о возможности ужесточения наказания по рассмотрению жалобы в апелляционном порядке

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Обвинительный приговор суда первой инстанции может быть изменен в сторону ухудшения положения осужденного не иначе как по представлению прокурора (статья 389.24 УПК). Так как прокурор ужесточения не просит, можете не волноваться. Подать апелляционную жалобу можно было в течении 10 дней после получения осужденным копии приговора.
19.08.2014

---

№7881

Спрашивает Андрей
Здравствуйте! Пожалуйста внесите ясность поподробнее по конституционному определению по обжалованию приговоров. У меня приговор вступил в силу в ноябре 12г.,надзор и председателя прошёл в 13году. В июле 14г подал жалобу в ск вс рф,вернули,не успел по срокам. Скажите,с учётом данного определения можно подавать в вс рф жалобу ( и на что надо ссылаться чтоб не вернули ) или надо сначала в кс рф писать? И ещё вопрос: могу ли я подать повторную жалобу,по иным основаниям,в президиум обл.суда?
Спасибо большое!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. По приговорам, вступившим в силу до 1 января 2013 года, обжалование с 1 января 2014 года невозможно. Конституционный суд признал это нормальным (см. комментарий). Однако определения Конституционного Суда от 22 апреля 2014 года, фактически признавшие конституционность запрета на обжалование ранее осужденными, противоречат более высокому в юридической иерархии Постановлению КС от 2 февраля 1996 года № 4-П, из которого прямо следует недопустимость такого запрета. Что делать? Протестовать. Формой протеста может быть обращение в КС (см. http://hand-help.ru/doc4.16.html).
14.08.2014

---

№7880

Спрашивает Игорь
(пересмотр приговора)
Здравствуйте, я осуждён по по двум преступлениям предусмотренных  ст. 30 ч 3, 228.1 ч.4 п. «г» УК РФ и преступления предусмотренного ст.228.1 ч. 3 п «б» УК РФ к 10 годам, собираюсь подать кассационную жалобу о просьбе применения 64 ст. и ст. 15 ч. 6,оснавания для этого у меня имеются, ранее не судим, особый порядок принятия судебного решения при заключение досудебного соглашения о сотрудничестве, смягчающие обстоятельства, предусмотренные п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ, а так же исключительно положительные характеристики с мест учёбы и работы. Могу ли я написать отдельное ходатайство в котором я попрошу суд проявить ко мне исключительное снисхождение и применить ст. 73 либо назначить наказание значительно ниже низшего? В этом ходатайстве я более детально опишу свои положительные характеристики и некоторые моменты в деле которым была дана не правильная оценка, например после проверочной закупки был изъят наркотик обшей массой  75 грамм, суд квалифицировал что это хранилось для дальнейшего сбыта , хотя фактически он не был расфасован и в квартире не было найдено пакетиков и т.д куда его бы можно было фасовать для сбыта. Будет ли суд вообще обращать внимание на ходатайство и мои доводы?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Все доводы в защиту осужденного, в том числе, просьба к суду проявить снисхождение по таким-то основаниям — все это может быть изложено только в жалобе апелляционной, кассационной или надзорной. Никаких отдельных ходатайств вышестоящие суды не рассматривают.
14.08.2014

---

№7823

Спрашивает Ольга
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! Приговор вступил в силу в марте 2013 года после кассационного определения Мособлсуда. В марте 2014 года ВС отказал в передаче жалобы в судебную коллегию ВС. Все! Получается, что год на обжалование уже прошел, больше подавать жалобы возможности нет. Или я не права? Может быть можно что-то еще сделать?
Спасибо.
Спрашивает Александр
Здравствуйте! Преступление совершил в апреле 2012 года (ч.3 ст 228.1)- до принятия Постановления № 1002. Приговор был вынесен в декабре 2012 года. Вступил в силу в марте 2013 года - после кассационной жалобы в Мособл суд и его определения. Потом были жалобы в президиум мособлсуда с возвратами по разным причинам, потом в ВС с возвратами. Все закончилось в марте 2014 года отказом в передаче жалобы в судебную коллегию ВС. Т.е. положенный на обжалование год прошел. Результат нулевой. А недавно увидел у вас образец кассационной жалобы от апреля 2014 года про подобную моей ситуацию. Не понял только, могу ли я такую жалобу подать и если могу, то в какую инстанцию. Поясните, может быть еще есть шанс???

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Постановление Пленума ВС РФ от 28 января 2014 года № 2: «Предусмотренный частью 3 статьи 401.2 УПК РФ годичный срок для кассационного обжалования исчисляется начиная со дня вступления в законную силу обжалуемого судебного решения. При исчислении этого срока время рассмотрения судьями, указанными в статье 401.7 УПК РФ, кассационных жалобы, представления, в том числе и время на истребование уголовного дела, в общем сроке не учитывается.».
Из этого следует, что к годовому сроку обжалования истекшему в случае у Ольги в марте 2014 года, в случае Александра — в апреле 2014 года, следует прибавить время со дня регистрации жалобы в Верховном Суде до указанной на конверте даты отправки отказного постановления судьи из ВС в Ваш адрес. Узнать дату поступления жалобы (регистрации) можно на сайте ВС. Точно также прибавляется срок прохождения жалобы через судью первой кассационной инстанции.
18.07.2014

---

№7813

Спрашивает Мария
(пересмотр приговора: переквалификация)
Добрый день!Спасибо Вас за вашу огромную работу. Вопрос такой:
Если человек осужден по ст.228.1 ч.4 через 30 на 6 лет,а при рассмотрении кассационной жалобы ее удовлетворят и изменят приговор на 228 ч.2 учтут ли они при назначении наказания все смягчающие обстоятельства?т.е будет ли срок по новой статье так же меньше меньшего предела?
Спасибо.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Это обязательное требование. В Постановлении Конституционного Суда от 20 апреля 2006 года № 4-П по поводу применения нового закона, улучшающего положение осужденного, сказано так: содержащееся в части второй статьи 10 УК «предписание о смягчении назначенного по приговору суда наказания в пределах, предусмотренных новым уголовным законом, предполагает применение общих начал назначения наказания, в силу которых в такого рода случаях смягчение наказания будет осуществляться в пределах, определяемых всей совокупностью норм Уголовного кодекса Российской Федерации - не только Особенной его части, но и Общей. Иное, ограничительное, истолкование части второй статьи 10 УК Российской Федерации, а именно как допускающей возможность снижения назначенного осужденному наказания только до верхнего предела санкции соответствующей статьи Особенной части». Неприменение положений Общей части, примененных в конкретном деле судом, постановившим приговор, ухудшает положение осужденного как в формально-правовом смысле, так и по существу, «особенно в тех случаях, когда суд при приведении приговора в соответствие с новым уголовным законом не принимает во внимание, что наказание назначалось с применением специальных правил снижения наказания (ниже низшего предела, установленного санкцией соответствующей статьи, или с учетом имеющих фиксированное значение смягчающих обстоятельств; при постановлении приговора в случае согласия обвиняемого с предъявленным обвинением; при признании коллегией присяжных заседателей подсудимого заслуживающим снисхождения).».
Сказанное в этом Постановлении КС о новом уголовном законе полностью относится и к случаям переквалификации деяний осужденного на более мягкую статью.
17.07.2014

---

№7807

Спрашивает Егор
(пересмотр приговора)
Доброго времени суток! подскажите пожалуйста, нужно ли прилагать апелляционное определение к кассационной жалобе в коллегию ВС РФ по уг.делам?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Нужно. При подаче жалобы к ней должны быть приложены все ранее вынесенные решения по делу (приговор, апелляционное определение, постановление судьи по кассационной жалобе).
16.07.2014

---

№7798

Спрашивает Александр
(пересмотр приговора)
Конституционный суд РФ. от 25 03 2014г признано не Конституционным, ограничение на кассационное обжалование  2 ступени!  Разъясните пожалуйста возможно ли обжаловать? Приговор вступивший в законную силу до 2013года. И какова процедура обжалования? Огpомное  спасибо!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Постановлением КС от 25 марта 2014 года признаны несоответствующими Конституции нормы УПК, прежде всего статьи 401.3, которые препятствовали осужденным , чти приговоры вступили в силу после 1 января 203 года, подавать кассационную жалобу в Верховный Суд в случае, если предыдущая жалоба не была пропущена судьей облсуда на рассмотрение президиума облсуда. Это Постановление КС совершенно правильное. Но принято оно было, когда УПК в этой части был уже изменен законом от 28 декабря 2013 год а № 382-ФЗ и злополучные ограничения отменены самим законодателем. КС оставалось лишь согласиться с внесенными Думой изменениями.
Осужденных по приговорам, вступившим в силу до 2013 года, Постановление КС от 25 марта сего года никак не коснулось.
12.07.2014

---

№7796

Спрашивает N
(пересмотр приговора)
Добрый день!
Подскажите пожалуйста как быть? Подали надзорную жалобу в ВС на приговор от 11 года. Исходящая дата жалобы 30 декабря. В феврале получили ответ из мос.гор.суда, что жалоба возвращается по причине просроченных сроков подачи. Ту же жалобу подали второй раз в ВС. На сайте ВС висело "Направлена для разрешения в нижестоящие суды". Нижестоящие суды уже все пройдены ранее. В итоге,из МГС опять пришел возврат с аргументом, что сроки подачи просрочены. Что делать, как это понимать и как правильно обжаловать сроки? И куда писать в ВС или в МГС?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Приговоры, вступившие в силу до 2013 года могли быть обжалованы до 1 января 2014 года. Таков закон, который, на наш взгляд, противоречит Конституции. Мы рекомендуем обращаться с жалобой в Конституционный Суд; см. образец жалобы. Писать в ВС или в Мосгорсуд сейчас бесполезно.
12.07.2014

---

№7793

Спрашивает N.
(пересмотр приговора)
Здравствуйте скажите пожалуйста . Мы подали касационную жалобу в районный суд кассационной инстанции.Особый порядок наши статьи ( ст 228.1),
( по ч 1 ст30  п "г" ч 3 ст228.1) 
(ч3 ст30 п "а, г" ч 3 ст228.1)
(ч3 ст30 п "г" ч 3 ст 228.1)
( ч3 ст30 ч1 ст174)
нам пришел отказ в сзязи с отсутствием оснований для пересмотра приговора в кассационном порядке. Можем ли мы писать дальше в Москву не то что писали в касации, а другое новое ? Не ухудшит ли это наше положение? стоит ли писать если в  кассации постановление отказ? как действовать?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Для точности: кассационную жалобу вы подавали в президиум облсуда, районные суды кассационные жалобы не рассматривают. Если пришел отказ, то в виде постановления судьи облсуда. После этого вы вправе подавать следующую кассационную жалобу в Судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ. Закон не устанавливает ограничений относительно содержания следующей жалобы, нигде не сказано, что она должна быть по доводам идентична предыдущим. Обжалование приговора, постановленного в особом порядке, ограничено по содержанию вопросами соблюдения судом процедуры и назначения наказания. Но это ограничение УПК относит только к апелляционной инстанции. В кассации приговор может быть обжалован по существу. Но так как особый порядок предполагает согласие обвиняемого с обвинением в полном объеме, такое обжалование расценивается как признание в сообщении суду ложных сведений, что в силу сттьи 317.8 УПК может привести к отмене приговора и новому рассмотрению дела в первой инстанции, уже в общем порядке.
11.07.2014

---

№7781

Спрашивает Илья Б.
(пересмотр приговора: обжалование в КС)
Здравствуйте! Я осужден в 2012г. В 2013г. успел дописаться, по надзорке, до судьи ВС РФ, который не истребовал материалы уг.дела, а мои доводы о несоответствии выводов суда и ошибках суда первой инстанции при исследовании док-ств, отверг такой формулировкой от которой диву даёшся. Мол указанные мной доводы(на приговор) были исследованны судом первой инстанции. Бред, я же обжалую именно выводы суда первой инстанции. Постановление судьи ВС РФ Бирюкова от 16.12.13г. я получил 10.01.14г. Отправил Председателю ВС РФ жалобу на решение судьи Бирюкова. Получил письмо-сообщение (консультанта ВС) о возвращении жалобы в связи с ФЗ-217.. Собираюсь обратиться в КС РФ. Ограничение сроков обжалования унижает моё человеческое достоинство, по социальному признаку. Законом РФ не предусмотренно предоставления осужденному (бесплатно) адвоката для участия в составлении надзорных жалоб. У меня, в отличии от законотворцев с зарплатой 250000руб., нет средств на адвоката. Я нахожусь в изоляции не только от общеста, но и от необходимой, для грамотного составления жалоб, литературы. Чтобы человек стал юридически граммотным его учат от 4 до 6 лет. Мне законодатель не дал и 2лет для изучения необходимой литературы. Считаю, что отсутствие у меня денежных средств на оплату услуг адвоката в надзорной стадии и ФЗ-217 унижают моё человеческое достоинство и заставляют подчиниться несправедливому приговору.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Ваше намерение подать жалобу в КС совершенно правильно. Можете использовать наш образец жалобы, дополнив ее Вашими аргументами. Многие известные мне адвокаты подавали, как и Вы, после 1 января 2014 года жалобу Председателю ВС на постановление судьи ВС. Насколько известно, все эти жалобы были возвращены без рассмотрения. Податели жалоб совершенно справедливо исходили из того, что Председатель ВС не является отдельной инстанцией и не может быть лишен права не согласиться с решением судьи. Обжалование Председателю ВС это часть одной инстанционной процедуры. Но Председатель ВС легко отказался от своих прав, чем нарушил (как я полагаю), в том числе, и Ваши права.
08.07.2014

---

№7776

Спрашивает Сергей
(пересмотр приговора)
Добрый день.
На вашем сайте размещена схема обжалования решения районного суда. В этой схеме указано, что в случае отказа судьи ВС РФ в передаче кассационной жалобы на рассмотрение суда кассационной инстанции может быть подана кассационная жалоба Председателю ВС РФ. Непонятно какой нормой УПК руководствовался составитель схемы. Я представлял что после постановления судьи ВС РФ дальнейшее обжалование невозможно, а Председатель ВС может не согласится только с решением по надзорной жалобе. Или я ошибаюсь?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Часть третья статьи 401.8 УПК РФ: «Председатель Верховного Суда Российской Федерации, его заместитель вправе не согласиться с постановлением судьи Верховного Суда Российской Федерации об отказе в передаче кассационных жалобы, представления для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции и вынести постановление об отмене такого постановления и о передаче кассационных жалобы, представления с уголовным делом для рассмотрения в судебном заседании соответствующего суда кассационной инстанции». Такое же право «не согласиться» Председатель ВС имеет и в случае отказа судьи в передаче на рассмотрение Президиума ВС надзорной жалобы (часть третья статьи 412.5).
07.07.2014

---

№7761

Спрашивает Олег
(пересмотр приговора)
Здравствуйте! Очень прошу Вас прояснить ситуацию. Осужден сын на 3 года строгого режима по ст.228 ч.2 за употребление ( имел при себе) 0,06 гр. спайса. Отдал добровольно при задержании, надеясь на то , что размер маленький. По особому порядку получил наказание с 11 июля 2013г. за крупный размер. У нас вызвала сомнение экспертиза. Обратились за рецензией в уважаемое бюро независимой экспертизы ООО "Версия", рецензия  оказалась просто разгромной, нарушен целый перечень порядка проведения экспертизы, особенно в части разделения состава смеси. Не выделено в граммах количество гашиша иJWH. Обвинение построено исходя из 0,06 гр. JWH-0,18. Если учесть, что в составе смеси основная масса травы,то? Гашиша даже на " значительный" нужно целых 2 гр. а JWH -0,05 гр. в чистом виде. Из общедоступного источника известно, что JWH  в чистом виде не употребляется. Это что, ошибочка вышла? Занимаемся подачей жалоб, на кассационные (президиум областного суда и в СК ВС РФ) - отказ ( особый порядок) осталась последняя кассационная председателю ВС РФ, по надзорным неизвестен результат.
ВОПРОС : рецензию на экспертизу можно  ли считать как вновь открывшееся обстоятельство и обратиться к прокурору пока не истек 1 год с момента приговора.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Вновь открывшимся обстоятельством данная ситуация могла быть только после признания заключение эксперта заведомо ложным, что должно быть подтверждено вступившим в силу приговором суда. Для сведения: годовой срок обжалования к главе 49 УПК (производство по вновь открывшимся обстоятельствам) не относится. По этой процедуре (при наличии оснований) можно обращаться независимо от того, когда был вынесен приговор.
надзорном обжаловании см. в часто задаваемых вопросах № 13.
05.07.2014

---

№7749

Спрашивает Сергей
(пересмотр приговора: развилки обжалования)
Уважаемый Лев Семенович! Однажды я уже получал ответ через "Хенд- Хелп". Спасибо большое! А теперь вот по делу нашего сына возбуждено надзорное проиводство в краевом суде. В связи с этим 3 вопроса:Сын осужден в 2012, сколько у нас времени для подачи жалобы в ВС после суда надзорной инстанции?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Ваш вопрос пришел оборванный на середине, из трех вопросов - только один.И то непонятно, когла вступил приговор в силу, т .е. когда было вынесено кассационное определение — до 2013 года или уже после 1 января 2013 года). Ответ на Ваш вопрос также зависит от решения, которое примет президиум краевого суда. Если краевой суд вернет дело на новое рассмотрение, тогда (при неблагоприятном новом приговоре) обжаловать можно будет по новому порядку. А если краевой суд примет сейчас постановление, с которым вы не согласитесь, приговор, вступивший в силу до 2013 года, обжаловать дальше (в ВС РФ) невозможно. А приговор, вступивший в силу после 1 января 2013 года — можно обжаловать в порядке надзора (по прежней процедуре надзора, глава 48 УПК) в течение года со дня вступления его в силу. Как разъяснил ВС РФ в годовой срок не включаются периоды рассмотрения жалоб проверяющей инстанции, то есть в Вашем случае — время со дня поступления надзорной жалобы в краевой суд до дня принятия постановления президиумом кравевого суда.
02.07.2014

---

№7739

Спрашивает Радик
(пересмотр приговора: запрет на обжалование)
Добрый день, умоляю Вас не оставлять мое сообщение без внимание. приговор 2010 года. обжаловать по надзору не могу.в деле есть понятой который в принципи находился под влиянием сотрудников. за тем есть справка о том что я у меня смещение грудной клетки (сотрудники избивали) - судом это не рассматривалось. в деле конечно еще куча оргументов. могу ли обратиться в прокуратуру и СК, И БУДЕТ ЛИ ЭТО СЛУЖИТЬ ОСНОВАНИЕМ КАК ВНОВЬ ОТКРЫВШИЕСЯ ДОКАЗАТЕЛЬСТВА, чтоб дело могли занова начать рассматривать, а потом уже добавить и ОРМ - ОШИБКИ.пожалуйста ответьте на сообщение

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Печально, но пока закон не изменен (а будет ли он изменен и когда — неизвестно) на все Ваши вопросы ответ — нет. Прокуратура также как и осужденные не вправе вносить представления по приговорам, вступившим в силу до 2013 года. Перечисленные Вами обстоятельства новыми или вновь открывшимися признаны быть не могут. Конечно, Вы можете написать заявление в следственный комитет с жалобой на избиение, приложив имеющиеся медицинские документы, но уж больно давнее дело.
01.07.2014

---

№7734

Спрашивает Ирина:
(пересмотр приговора: пояснение к схеме обжалования)
Приговор вступил в законную силу 24 сентября 2013 года ( апелляция - без изменений), кассация в президиуме облсуда была( без изменений),сейчас подаём Кассацию в судебную  коллегию ВС РФ, из схемы видно,что следующая инстанция Кассационная жалоба  Председателю ВС РФ,  а у Вы пишите  сразу НАДЗОР в Президиум ВС РФ. Получается,что Председателю ВС РФ не обязательная инстанция? 
И ещё нам нужно подать Надзор в Президиум ВС РФ последний день 23 сентября 2014 года, я правильно поняла??

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Вступивший в законную силу приговор может быть обжалован в кассационном порядке, а в случае прохождения двух судебных кассационных инстанций — в порядке надзора. К Председателю ВС в этой цепочке жалоба может быть подана на двух этапах: кассационном и надзорном. Кассационная жалоба Председателю ВС подается после того, как судьей ВС принято постановление об отказе в передаче кассационной жалобы, поданной в судебную коллегию ВС, на рассмотрение данной коллегии. Отказное постановление судьи ВС может быть отменено Председателем ВС или его заместителем. Подача же надзорной жалобы возможна только в случае рассмотрения Судебной коллегией ВСРФ кассационной жалобы. Поэтому надзорная стадия практически недоступна. Выйти на этот круг можно при условии, что Судебная коллегия рассмотрит в судебном заседании кассационную жалобу и не удовлетворит ее, или удовлетворит не в полном объеме. 99% кассационных жалоб не попадают на рассмотрение по существу теми судебными инстанциями, в которые они адресованы. Их рассмотрение ограничивается предварительным изучением судьями: судьей областного суда, затем судьей ВС и Председателем ВС. Каждый из этих судей, включая Председателя ВС, не вправе принять какое-либо решение по существу жалобы. Он может только передать или не передать жалобу на рассмотрение в судебную инстанцию.
Так что надзор маловероятен.Но  теоретически  надзорная жалоба  должна быть подана  (при соблюдении вышеперечисленных условий) не позднее года со дня вступления в силу приговора. А приговор вступает в силу  в день принятия апелляционного  определения, если он был обжалован в апелляционном порядке. 
29.06.2014

---

№7718

Спрашивает Ирина Анатольевна
(пересмотр приговора)
Здравствуйте, у меня вот какой вопрос, у нас был отказ по Кассации в области,сейчас хотели писать Надзорку в области,зашла к вам на сайт,а там написано,что можно подавать,сначала 1.Кассацию в Судебную Коллегию по уг.делам ВС РФ 2.Кассацию Председателю ВС РФ
3.Надзорка в Президиум ВС
Что-то я совсем запуталась,почему надзорку сразу в ВС РФ,а не в областной сначала,мне говорят,что вернут,если сразу в ВС РФ.
И обязательно ли подавать Кассации под №1 и №2,или сразу надзорку можно,но опять вопрос куда В область или В ВС??
Помогите разобраться.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Ответ зависит от того, когда приговор вступил в силу. Будем считать, что после 1 января 2013 года. Порядок обжалования, применяемый в настоящее время, изображен на схеме. Кратко инстанции таковы: апелляция в судебной коллегии облсуда, кассация в президиуме облсуда, кассация в судебной коллегии ВС РФ, надзор в Президиуме ВС РФ. Это в теории. На практике обязательно рассматривается только апелляционная жалоба. Следующие инстанции рассматривают жалобу в зависимости от решения судьи соответствующего суда.
23.06.2014

---

№7716

Спрашивает Виталий
(пересмотр приговора: уважительные причины)
Здравствуйте! Посоветуйте как мне быть! Я осужден в 2012 году. Успел написать краевую кассационную жалобу и в призидиум. А на председателя не успел в срок до 1 января 2014, как мне ответил суд. Что мне может помочь? Как восстановись срок и как правильно написать. Чтоб не получить ответ типа (Ваша проблема)! За ранее спасибо.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Есть два основания для восстановления пропущенного ранее осужденным срока обжалования. Во-первых, как указал Пленум ВС РФ в Постановлении от 28 января 2014 года № 2 «предусмотренный частью 3 статьи 401.2 УПК РФ годичный срок для кассационного обжалования исчисляется начиная со дня вступления в законную силу обжалуемого судебного решения. При исчислении этого срока время рассмотрения судьями, указанными в статье 401.7 УПК РФ, кассационных жалобы, представления, в том числе и время на истребование уголовного дела, в общем сроке не учитывается». Правда, речь в Постановлении идет о новом порядке обжалования, применяемом к осужденным после 1 января 2013 года. Но в данном случае должна применяться аналогия права, так как исходя из принципа процессуального равноправия, такое «растягивание» одного года должно, по справедливости, относиться и к ранее осужденным. Во-вторых, при оценке уважительности причин пропуска срока, как и всегда по уголовным делам, недопустимо нивелирование, т.е. уравнивание осужденных в 2000 году и осужденных в 2012. Первые все же имели время пройти все инстанции. А Вы реально не успели и подвергаетесь за это дискриминации.
23.06.2014

---

№7707

Спрашивает Евгений
(пересмотр приговора)
здравствуйте,прокомментируйте пожалуйста Определение КС РФ от 22.04.2014г. №735-О по жалобе Глебова Е.В. о несоответствии Конституции РФ ч.5 ст.3 ФЗ от 29.12.2010г. №433-ФЗ "о внесении изменений в УПК РФ...." надежды на возобновление возможности подачи надзорных жалоб на приговоры.вступившие в силу до 01:01:2013г. Больше нет??? Заранее благодарен.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.Комментарий размещен. Похоже, в КС стало опасно обращаться. Как действовать дальше могут быть разные мнения. Мое мнение: постановления КС имеют бОльшую юридическую силу, чем определения КС. Принятые 22 апреля с.г. два десятка определений (в том числе по жалобе Глебова) не соответствуют Постановлению КС от 2 февраля 1996 года № 4-П. Поэтому надо по-прежнему обжаловать в КС закон, преградивший осужденным путь к правосудию, игнорируя определения от 22 апреля.
22.06.2014

---

№7702

Спрашивает Александр
(пересмотр приговора)
В 2009, я был осужден по ч.3 ст.30 ч.1 ст.228-
3 эпизода,(7 лет общего режима), судипусть первая, нет отягчающих, есть смягчающие вину обстоятельства. По надзорной жалобе 2 эпизода убрали, признав их полицейской провокацией и срок снизили на 1 год.
В декабре 2013 года я написал ходатайство о приведении приговора в соответствии с законом в связи с поправками по ст 228 ФЗ-N18 от 01.01.2013. Мне было отказано. Могу ли я написать жалобу в вышестоящий суд, т.е. краевой суд, на отказ районного суда, но добавить в неё просьбу о применении ко мне ФЗ-N420 п.6 ст.15 УК РФ? Или для этого мне нужен адвокат?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Дело не в адвокате. Вы вправе обжаловать (в течение года, т.е. до декабря 2014 года) в кассационном порядке постановление судьи об отказе в удовлетворении ходатайства о применении к Вам ФЗ от 1 марта 2012 года. Но так как ходатайство о применении части шестой статьи 15 УК Вами в районный суд не подавалось, включать это в жалобу неправильно.
22.06.2014

---

№7693

Спрашивает Александр
(пересмотр приговора)
Пожалуйста разъясните подробнее!  заранее прошу прощения, что отнимаю ваше время. осужден  в 2008г на 12л.лс по ст228.1ч3 ст30 президиумом, и председателем краевого суда, приговор оставлен без изменений! Каким образом возможно обжаловать приговор вступивший в законную силу до 2013 года, еще раз прошу прощения! Помогите разобратбся?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. В настоящее время обжалование невозможно. Приговор вступил в силу до 1 января 2013 года. С 1 января 2014 года законодателям наложен запрет на дальнейшие обжалование таких приговоров. В Президиум ВС РФ надзорная жалоба подавалась ошибочно. Обжаловать отказное постановление судьи ВС следовало не в Президиум, а Председателю ВС. Но это сейчас дела не меняет. Единственное что можно сделать: обжаловать в КС введение ограничения срока обжалования приговоров.См. образец жалобы. 
20.06.2014

---

№7676

Спрашивает Ольга
предыдущий 7649
(пересмотр приговора)
Уважаемый Лев! Спасибо за ответ. Дело в том, что адвокат писал жалобу в коллегию ВС по уголовным делам. Осужденный написал следом жалобу и в шапке указал "в ВС России". Суть жалоб одинаковая - на предыдущие судебные решения. В ответе осужденному зампред указывает на то что не видит объективных причин для отмены решения судьи ВС России. Но осужденный на момент написания жалобы не знал какое решение примет судья ВС и соответственно не обжаловал его.
Подскажите если ли еще варианты обжалования в этой ситуации? Какие шаги еще можно предпринять?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. После того, как зампред ВС РФ согласился с постановлением судьи ВС об отказе в передаче жалобы на рассмотрение кассационной инстанции, дальнейшее обжалование невозможно. Согласно статье 401.17 УПК не допускается внесение повторных или новых кассационных жалоб по тем же или иным основаниям, теми же или иными лицами, если ранее эти жалобы рассматривались этим судом в судебном заседании либо были оставлены без удовлетворения постановлением судьи. До 2013 года действовало противоположное правило — не считалась повторной, могла быть принята к рассмотрению жалоба, поданная в тот же суд, но по иным основаниям и/или иным лицом. Также допускалось внесение жалобы повторно в тот же суд, если она не рассматривалась в судебном заседании, а по ней было принято отказное постановление судьи.
12.06.2014

---

№7654

Спрашивает Максим
(переписка с завпунктом:пересмотр приговора: сроки обжалования)
Здравствуйте, уважаемые адвокаты. Хотелось бы узнать вот о чем: во всех Ваших ответах на вопросы вы пишите, что кассационная жалоба подается в течении одного года после вступления в силу решения по делу, и не более. На сайте Московской прокуратуры читал разъяснение Пленума Верховного Суда по применению сроков обжалования в соответствии с главой 47.1 УПК РФ от 28.01.2014 г, в котором говорится: \\\"При исчислении этого срока время рассмотрения судьями, указанными в статье 401.7 УПК РФ, кассационных жалобы, представления, в том числе и время на истребование уголовного дела, в общем сроке не учитывается\\\". Проясните, пожалуйста, ситуацию. Спасибо.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Действительно, в Постановлении Пленума это есть. Правда не совсем понятно, как считать время рассмотрения судьями. По-видимому, следует исходить из даты поступления жалобы в суд кассационной инстанции и вычитать период до даты принятия решения, то есть как правило до дня подписания судьей постановления об отказе в передаче жалобы на рассмотрение кассационной инстанции. В подавляющем большинстве случаев при поступлении жалобы уголовное дело судьей не истребуется. Так что период, не входящий в годовой срок, равен примерно одной-двум неделям. Это надо учитывать, Вы правы. Но по существу это либеральное истолкование мало что меняет.
В том же Постановлении Пленума разъясняется, что предметом рассмотрения жалобы кассационной инстанцией являются только вопросы права (нарушения уголовного и уголовно-процессуального законов), но не вопросы факта. Так понимает Пленум ВС статью 401.1 УПК, в которой говорится , что суд кассационной инстанции проверяет законность судебных решений.
06.06.2014

---

№7653

Спрашивает Игорь
(пересмотр приговора)
В мосгорсуд я подал именно НАДЗОРНУЮ жалобу. По старому порядку. ответ получил - отказ в удовлетворении  НАДЗОРНОЙ жалобы. Год ждал в надежде что как то изменится ситуация с п 1002. Вопрос- сейчас я могу обжаловать Постановление судьи мосгорсуда в президиум или даже сразу СК ВС? И в каком порядке? Все ещё надзора или уже кассации? И по второму вопросу. Вас понял, но интересно следующее - в СК ВС в дальнейшем я буду обжаловать всё то же постановление районного суда или уже ответ президиума окружного? И у меня снова будет год? СПАСИБО!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Любые обжалования решений, вступивших в законную силу до 1 января 2013 года, завершены с 1 января 2014 года. И что касается обжалования постановления районного суда по месту отбывания наказания: год дается на все (президиум облсуда, СК по уголовным делам ВС РФ, Председатель ВС РФ).
06.06.2014

---

№7649

Спрашивает Ольга
(пересмотр приговора)
Добрый день!
Уважаемые юристы, подскажите пожалуйста. Друг осужден в апреле 2013г. на 7 лет по ст. 228 ч.2 и 228.1 ч.2.  (53 гр. хранение и 8 гр. сбыт гашиш). Пытается добиться переквалификации по Постановлению 1002 в Верховном Суде РФ. На жалобу в ВС его адвоката пришел отказ от судьи. А на его (друга) жалобу в ВС пришел отказ от заместителя председателя ВС, хотя жалоба не адресовалась председателю ВС. Теперь не понятно исчерпаны возможности обращения в Верховный суд или все же можно направить жалобу на имя председателя?
С уважением.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Ответ зампреда ВС равносилен ответу Председателя (статья 412.5 УПК).
05.06.2014

---

№7648

Спрашивает К.
(пересмотр приговора)
Здравствуйте!
У меня вот какой вопрос.
Приговор вступил в силу в 2009 году, в марте 2014 года написала
надзорную жалобу в ВС РФ, которая возвратилась без рассмотрения. В
апреле повторно отправляю жалобу вместе с заявление на восстановление,
по уважительной причине, пропущенного срока обжалования (ст. 130 УПК).
Уважительной причиной в заявлении указала то, что в ИУ, где я отбываю
наказание, до осужденных не довели информацию об изменениях УПК РФ и на
стендах наглядной агитации до сих пор висят старые выписки из УПК (гл.
48).
Надзорная жалоба в очередной раз вернулась без рассмотрения по
существу. А так же в ответе ВС РФ было написано, что "Восстановление
(продление) срока для обращения с жалобами на вышеуказанный приговор
законом не предусмотрено."
Подскажите, что делать и куда писать в данной ситуации? Разве ст. 130
УПК РФ не распространяется на надзорное производство? И есть ли смысл
писать в прокуратуру или же может в КС РФ?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Статья 130 УПК об уважительных причинах пропуска процессуальных сроков относится ко всем процессуальным стадиям. Никаких изъятий из общего правила в отношении надзорной инстанции не было и нет. В такой ситуации должна быть процессуальная возможность обжалования незаконного отказа в рассмотрении ходатайства о восстановлении срока. Наработанной эффективной практики обжалования таких решений, принятых на уровне ВС, насколько мне известно не существует. (Им неоткуда было взяться, так как ограничение срока обжалования в порядке надзора появилось только в этом году). Но в порядке уголовного судопроизводства никаких вариантов не просматривается. Поскольку это лишало бы граждан доступа к правосудию, имеются основания обжалования решения должностного лица ВС РФ, подписавшего письмо о возвращении жалобы, в порядке гражданского судопроизводства, на основании статьи 254 ГПК РФ. Теоретически можно обратиться и в КС с жалобой о проверке конституционности статьи 125 УПК (в действующей редакции) как не допускающей обжалования в суд решений судебных органов, в том числе незаконного отказа суда в рассмотрении ходатайства о восстановлении пропущенного срока.
05.06.2014

---

№7633

Спрашивает Рауль
(пересмотр приговора: недопустимость ужесточения)
Добрый день осужден по части второй ст. 228, а обвинялся 228.1 часть 4. В августе 13го года был приговорен московским судом к 3.5 годам общего режима по ст. 228.2. Судили меня по 4й части, хотя по сбыту ничего не было. Покупал закладку 14гр в трех пакетах, употребил и очнулся в реанимации, сотрудники больницы и вызвали Уфскн. Скоро будет год со дня приговора, подумываю писать ходатайство о снижении, но есть опасения, что могут добавить срока, так как судили по 4й части. Подскажите имеет ли смысл что то писать, так как учитывая ситуацию с правосудием, мне кажется это бессмысленным.
Я могу ошибаться в точности цифр и статей, но если на словах, то обвиняли меня в приготовлении к сбыту в крупном размере, а осудили за хранение. Я так понимаю ФСКН просто для статистики закрыли дело по сбыту, так как фактически в деле не было ничего об этом

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Коль скоро Вас осудили по 228, то фактически равна нулю угроза ужесточения статьи при кассационном обжаловании и, тем более, при рассмотрении ходатайства в порядке исполнения приговора. В последнем случае это просто невозможно. Согласно статье 401.6 УПК пересмотр в кассационном порядке решений по уголовному делу по основаниям, ухудшающим положение осужденного, возможен только в случае, когда в ходе судебного разбирательства были допущены нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия. По типовым делам о наркотиках таких ужасов практически не бывает. Т.е., конечно, происходящее в суде имеет как правило отдаленное отношение к правосудию — но это так, к слову.
26.05.2014

---

№7626

Спрашивает Сергей
(пересмотр приговора)
предыдущий № 7378
Добрый день. Меня зовут сергей я ранее писал вам про не своевременное регистрация в КУСП, ген прокуратура направила в областную разобраться, в свою очередь областная дала ответ ссылкой на инструкцию от 13.05.98 года, данный ответ был обжалован в генеральную и вот снова спустили в областную и так же областной прокурор делает ссылку  на инструкцию от 13.05.98. И по новой написана жалоба в генеральную и вот приходит ответ что отказано в удовлетворении заявителя, написали что нет правовых оснований для постановке вопроса прокурорского реагирования , было приложено из уголовного дела ксерокопии документов где рапорт с точной массой наркотика раньше чем само исследование, где рапорта были зарегистрированы спустя месяц, документ из районого фскн в котором написано что уничтожен судебное решение на прослушивание тел. переговоров по истечение срока давности данный документ в суде видели только прокурор и судья ни подсудимые ни адвокаты,а потом уничтожены. Помогите советом как быть дальше куда писать в аппарат президента, на бездействия прокурора в суд, в конституционный суд. Подскажите все нужные бумаги на руках. Может есть какие нибудь структуры?

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте еще раз. Я вынуждена Вас расстроить. Все, о чем Вы пишите, не имеет никакого отношения ни к Конституционному суду, ни к Аппарату Президента. Все это имеет отношение к одному конкретному уголовному делу — поэтому эти вопросы надо было поднимать в суде первой инстанции, когда дело рассматривалось по существу, а также во 2-й инстанции, если Ваши доводы не были услышаны. То есть я имею в виду, что Вы сейчас можете об этом говорить только при обжаловании приговора в надзоре (если Вы еще имеете на это право). Никаких других инстанций или структур нет.
22.05.2014

---

№7619

Спрашивает Елена
(пересмотр приговора:сроки)
Здравствуйте.Подскажите,направили кассационную жалобу в Судебную Коллегию ВС,дата поступления 26.03.14г.До сих пор обжалуется. Прочитала,что срок рассмотрения в ВС 2 месяца,но у нас ведь должны принять решение по поводу направления жалобы в Областной суд,так как было отказано в рассмотрении в кассационном заседании областной судебной коллегии или я что то путаю. Может ли Судебная коллегия ВС принять решение сама ииии можно ли позвонить в ВС и узнать конкретнее по поводу жалобы?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Если судьей ВС РФ будет принято постановление о передаче жалобы на рассмотрения в кассационной инстанции, а президиум облсуда жалобу не рассматривал, то дело передается из ВС в областной суд. Продвижение жалобы можно отслеживать на сайте ВС . Там в таблицу достаточно вбить фамилию осужденного.
21.05.2014

---

№7576

Спрашивает Ирина
(пересмотр приговора)
Добрый день. Мой сын, был осужден 2009 г. За ч.3 ст. 30 ч.1 ст.228.1- 3 эпизода и ч.1 ст.228 -на 7 лет общего режима. Судом надзорной инстанции, приговор изменен, убрали 2 эпизода сбыта, признав их полицейской провокацией. Все инстанции пройдены. Можно ли написать надзорнойз жалабу спросьбой вменить ч.6 ,ст. 15, пр применяется при рассмотрении дела по существу И по ст. 69, ФЗ 420 от 07.12.2011? Или как возобновить по вновь открывшимся обстоятельствам?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Надзорные жалобы на приговор осужденными, приговоры которых вступили в силу до 2013 года, в настоящее время (с 1 января 2014 года) поданы быть не могут.
08.05.2014

---

№7570

Спрашивает Энгиль
(пересмотр приговора)
Здравствуйте!
Человек был осужден и приговор вступил в силу в 2011 году. Своевременно подал надзорную жалобу в Президиум областного суда, в судебную коллегию ВС РФ по уголовным делам и до 01 января 2014 года обратился в Президиум ВС РФ. Ни в одной инстанции надзорная жалоба не была допущена до рассмотрения в судебном заседании и надзорное производство не возбуждалось. Ответ всегда давался единолично судьёй, без изучения материалов уголовного дела. Последний раз, до 01 января 2014 года  обратился в Президиум ВС РФ и в этой надзорной жалобе указал ещё на новые обстоятельства, на которые не было обращено внимание ранние. Президиум ВС РФ, в лице одного судьи, отказал допустить жалобу до рассмотрения в судебном заседании в виду того, что она повторная. По ответу видно, что жалобу даже ни читали и ответ составлялся по старым отпискам.
После их ответа, который пришёл в 2014 году, направили  повторно жалобу, указав на то, что Президиум ВС РФ не обратил внимание на те обстоятельства, которые ранние не рассматривались ни Президиумом областного суда, ни коллегией ВС РФ, ни Президиумом ВС РФ.
Президиум ВС РФ дал ответ, что мы уже опоздали с обращением, так как надо было обращаться до 01 января 2014 года. Но мы же успели обратиться до 01.01.2014 года и теперь обжалуем ответ судьи, который не допустил нашу жалобу до рассмотрения в судебном заседании.
Вопрос:  Можем ли мы обратиться к Председателю ВС РФ по этому поводу или он тоже укажет на то, что жалобы не рассмотренные в судебном заседании ВС РФ до 01.01.2014 года не могут быть приняты к рассмотрению ВС РФ ?
Каким способом можно обжаловать, далее, единоличное решение судьи ВС РФ или это уже бесполезно?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Приговор вступил в силу до 1 января 2013 года. С 1 января 2014 года законодателям наложен запрет на дальнейшие обжалование таких приговоров. В Президиум ВС РФ надзорная жалоба подавалась ошибочно. Обжаловать отказное постановление судьи ВС следовало не в Президиум, а Председателю ВС. Но это сейчас дела не меняет. Единственное что можно сделать: обжаловать в КС введение ограничения срока обжалования приговоров. См. образец жалобы.
07.05.2014

---

№7566

Спрашивает Ирина
(пересмотр приговора)
Добрый день!
Брат осужден по ст.228.1 п "г" через 30 сроком на 4 года лишения свободы в колонии строгого режима. Деяние совершено в мае 2009г., приговор вынесен в апреле 2014 года. На данный момент в законную силу вступил, никто из подельников не обжаловал. Вопрос: можно ли писать (если да, то куда) на переквалификацию в соответствии с постановлением 1002?
Спасибо за ответ

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Приговор вынесен в 2014 году, т. е. когда новые размеры, установленные Постановлением № 1002, уже действовали. Т.к преступление совершено в 2009 году, суд применил закон, действовавший на тот момент, потому что новая редакция статьи 228.1 ужесточает ответственность и не имеет обратной силы. Размеры, напротив, применительно к прежней редакции УК улучшают положение привлеченных за деяния, совершенные тогда. Но КС решил, что новые размеры относятся к новой редакции статей УК, т. е. Постановление № 1002 в большинстве случаев к осужденным за деяния, совершенные до 2013 года, не должно применяться. Учитывая небольшой (по нынешним меркам) срок наказания, обжаловать приговор, ссылаясь на новые размеры, тем более бесполезно.
07.05.2014

---

№7564

Спрашивает Александр
(пересмотр приговора: сроки)
Извините, Лев Семенович! Я возможно,  задавая свой  вопрос, не очень понятно написал о сроках.
Мой приговор вступил в силу 15 марта 2013 года. Надзорную жалобу в ВС подавали 3 марта 2014 года. Получили отказ в дальнейшем рассмотрении. Годовой срок обжалования истек 15 марта 2014 года. 
Из Вашего ответа понял, что подать жалобу на имя Председателя ВС в порядке части 3 ст 401.8 УПК в принципе можно, но практически бесполезно.Все таки хочу попробовать.
1.) Если Председатель не является отдельной инстанцией, то надо ли прикладывать копии всех документов с синей печатью???Или можно сослаться на то, что все копии уже есть в ВС (они же одна инстанция) и приложить только последнее определение ВС об отказе в дальнейшем рассмотрении?
2) Все таки прочитал на сайте, что  все жалобы, как только их отправляют, приостанавливают  срок действия приговора. И если сложить время подачи всех жалоб, то дата вступления приговора в силу отодвигается на это время. Соответственно отодвигается и годовой срок подачи жалобы.
Например: Приговор вынесли 27 декабря 2012 года. Подали кассац. жалобу в течение 10 дней.. Определение Областного суда датируется 15 марта 2013 года, т.е. приговор вступил в силу именно 15 марта-через 2,5 месяца после вынесения. После этого подавали жалобы еще 3 раза ( был возврат из-за  неправильного оформления и возврат по ст. 401.3). Может быть эти жалобы также сдвигают срок приговора, как и первая кассация? Очень надеюсь на Ваш ответ.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. 1. Если Вам вернули приложения к предыдущей жалобе (копии с синими печатями), то, конечно, надо их приложить председателю. Если они остались в ВС, тогда достаточно простых копий. 2. В прошлом ответе уже писал — нет, сроки не сдвигаются, один год со дня вступления приговора в силу. Жалоба, поданная до истечения срока обжалования, считается поданной в срок, независимо от дата ее поступления в инстанцию.
07.05.2014

---

№7560

Спрашивает Александр
( пересмотр приговора: срок обжалования)
15 марта2014 года истек годовой срок обжалования. Остановились на отказе ВС передавать жалобу далее. Председателю ВС подать жалобу уже не успели. Думал, что уже всё.
А недавно узнал, что вроде Председателю можно подать жалобу и по истечению годового срока. Так ли это? Если так, то надо ли прикладывать к жалобе Председателю копии с синей печатью, очень долго эти копии готовят, примерно 2-3 недели?
2. А еще узнал, что можно увеличить этот годовой срок, прибавив к нему сумму дней подачи всех наших жалоб и ответов на них . Так ли это ? Как правильно это посчитать? Наверно необходимо копии конвертов или еще что-то прикладывать?
И еще вопрос. Могу ли я подать ходатайство по месту отбытия наказания о смягчении наказания по вашему примеру в ответе на вопрос № 7540. Правда, у вас это называется кассационная жалоба. Имею ли я - осужденный - подавать такую жалобу после истечения годового срока обжалования? Как все-таки правильно её назвать- ходатайство или кас. жалоба?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Полагаю, и с этим солидарны многие юристы, подача надзорной жалобы в ВС РФ до 1 января 2014 года дает ранее осужденным право обратиться затем к Председателю ВС и после 1 января, если судьей ВС принято постановление об отказе в передаче жалобы на рассмотрение Судебной коллегии. Мы исходим из того, что Председатель ВС не является самостоятельной судебной инстанцией, и обращение к нему происходит в рамках рассмотрения жалобы одной инстанцией. Можно разъяснять подробнее, но известная нам практика, с которой довелось иметь дело, свидетельствует , увы, об обратном: жалобы на имя Председателя возвращаются без рассмотрения со ссылкой на пропуск срока. Жаловаться на Председателя ВС в такой ситуации абсолютно некуда. Единственный способ перебраться через эту стену — подать ходатайство о восстановлении пропущенного по уважительной причине срока. Для заключенного такой причиной может быть неинформирование осужденных администрацией колонии о введенных ограничениях срока обжалования (если действительно администрация игнорировала такие свои обязанности).
По второму вопросу однозначно — ничего такого нет.
И об образце кассационной жалобы с учетом новых размеров. Жалоба по этому образцу может быть подана осужденными за деяния, совершенные до 01.01.2013, на приговоры, вступившие в силу начиная с этой даты, но не более года тому назад. Мы написали это в новостях сайта, но забыли написать в предуведомлении к образцу. Теперь ошибку исправили.
Там имеется в виду следующее. КС, как известно, признал новые размеры (Постановление 1002) относящимися только к новой редакции статей УК о наркотиках. По определениям КС это постановление не имеет обязательной обратной силы. Улучшающим положение ранее осужденных является, согласно позиции КС, положение об определении размера веществ, изъятых в жидком состоянии, по сухому остатку. После данного решения КС обращаться с ходатайством о применении обратной силы в суд по месту отбывания наказания смысла нет (за исключением дел, связанных с веществами в жидком виде). Поэтому мы и предложили осужденным с применением Постановления № 76 (старых размеров), чьи приговоры вступили в законную силу после 1 января 2013 года (то есть не утратившим с этого года право обжалования) включать в свои кассационные жалобы (подаваемые, возможно, по другим основаниям) и просьбу к суду учесть изменение критериев особо крупного размера, которым теперь признаются реальные сверхкрупные партии.
Так как Ваш приговор вступил в силу до 2013 года, подать жалобу такого рода у Вас возможности нет.
04.05.2014

---

№7545

Спрашивает Наталья
(пересмотр приговора: пропуск срока обжалования)
Здравствуйте!
Собираюсь направить в ВС РФ вместе с надзорной жалобой (которая была возвращена без рассмотрения) на приговор, который вступил в законную силу до 01.01.13 года, заявление на восстановление пропущенного, по уважительной причине, процессуального срока.
Вопрос в следующем, может ли являться уважительной причиной то, что о новых изменениях в УПК РФ, я узнал лишь только по возвращению моей жалобы из ВС РФ. Дело в том, что администрация учреждения, где я отбываю наказание не довела до осужденных об изменениях в УПК и на стендах наглядной агитации до сих пор висят старые выписки из УПК (глава 48)?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Полагаю, что для осужденного, отбывающего наказание в виде лишения свободы, незнание закона, принятого в период нахождения осужденного в местах принудительной изоляции и не доведенного администрацией ИУ до сведения осужденных, должно быть признано уважительной причиной пропуска срока надзорного обжалования. Поскольку осужденный ограничен в самостоятельном доступе к источникам правовой информации, информирование об изменениях закона является обязанностью администрации. Это следует из статьи 12 УИК, согласно которой « осужденные имеют право на получение информации о своих правах и обязанностях, о порядке и об условиях отбывания назначенного судом вида наказания».
27.04.2014

---

№7540

Спрашивает Тимофей
(пересмотр приговора: смягчение наказания)
Здравствуйте. я осужден за продажу курительной смеси в размере 0.86г через прозрачную закупку, на 7 лет лишению свободы. пол года назад меня приговорили. вину я и мой сообщник признали полностью. Могу ли я написать жалобу на снижение срока наказания по отношению новых размеров, ведь у меня всего 0.86г. не на переквалификацию, на снижение срока, вы об этом писали в комментариях к гвоздю конституционного суда. напишите пожалуйста образец этой жалобы. местные адвокаты от этого далеки. сахалинская область. Заранее большое спасибо.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Образец кассационной жалобы размещен в разделе Памятки.
24.04.2014

---

№7516

Спрашивает Андрей
(пересмотр приговора)
здравствуйте уважаемые создатели сайта. Обращаюсь к Вам с таким вопросом скорее от бессилия и отчаяния. ситуация такая: 10 апреля 2014 года во второй половине дня подал кассационную жалобу в судебную коллегию Верховного суда рф на приговор суда первой инстанции в связи с отказом аппеляции и судьи областного суда о пересмотре приговора.
Жалобу приняли и зарегестрировали. А 14 апреля уже был ответ,(на сайте вс рф) что жалоба рассмотрена и отказано.Вот в связи с этим вопрос - возможно ли столь оперативно ответить, если 10 апреля это четверг, а 14 понедельник. Неужели ВС РФ столь оперативно работает?
И после этого что делать дальше??Есть ли хоть какой-то смысл писать председателю? Если хоть что-то подскажите - огромное спасибо!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. В Вашем вопросе виден ответ, весьма неутешительный. Но исключения все же бывают, иначе и наша работа не имела бы никакого смысла. Если ничего не делать, лучше уж точно не будет. Так что пишите Председателю ВС. Других вариантов просто нет.
19.04.2014

---

№7513

Спрашивает Татьяна
(пересмотр приговора )
Спасибо Вам за Ваш ответ на моё письмо, но мне не всё понятно по 2 пункту согласно постановления 1002 по месту отбывания наказания мы  дошли с жалобой до ВС Удмуртии, далее куда можно подать жалобу председателю ВС Удмуртии или минуя его сразу ВС России и конкретно до какого числа? 

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Обжалование постановления судьи, вынесенного по вопросу исполнения наказания (в связи с Постановлением № 1002 ) происходит по новому порядку обжалования. После подачи кассационной жалобы в президиум ВС Удмуртии подавать жалобу председателю ВС Удмуртии не нужно. Это звено (председатель суда субъекта РФ) исключено из нынешней процедуры. Следующая инстанция — Судебная коллегия ВС РФ. Обжалование допускается в течение года со дня вступления в силу постановления судьи, т. е. дня принятия апелляционного определения.
19.04.2014

---

№7503

Спрашивает Ирина
(пересмотр приговора: право обжалования)
Здравствуйте Лев Семенович, меня зовут Ирина. Часто посещаю ваш сайт, очень помогает. Вот решила обратиться лично, так как до сих пор не могу до конца понять, что делать, куда, что и как писать? У нас, как и у всех посетителей данного сайта, случилась беда, посадили мужа. Приговором от 19.08.10г был признан виновным по в совершении 2х преступлений, предусмотренных ч. 3  ст. 30,  ч. 1 ст. 228.1  УК РФ, преступления, предусмотренного ч.1 ст30, п. «г»,  ч. 3  ст. 228.1 УК РФ, по совокупности дали 11 лет строгого режима.
Кассация и надзорка в обл.суд были отклонены. А вот постановлением президиума обл. суда от 19.11.13г., приговор был изменён, признали провокацию и скинули год. Пока пришёл ответ, пока писали новую... наступил новый год, а с ним и 1 января 2014г. Сроки подачи истекли, что дальше делать не знаю. Подскажите пожалуйста, есть ли у нас шанс, стоит ли отправлять надзор в ВС или сразу писать жалобу в КС на лишение права обжалования? Или попытать счастья на "восстановление пропущенного срока"?
Заранее благодарю за ответ. 

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Все еще есть надежда, что в этом году будет отменен пресекательный срок, запрещающий с 1 января с.г. надзорное обжалования приговоров, вступивших в законную силу до 1 января 2013 года. Но пока это только предположения и надежды. На сегодняшний день на рассмотрении Думы находится законопроект об отмене годового срока обжалования для осужденных, приговоры которых вступили в силу после 1 января 2013 года. Если ограничение срока обжалования для последних будет отменено, это должно неизбежно повлечь отмену роковой даты и для ранее осужденных. Надежда надеждой, но лучше, чтобы ускорить ожидаемое, подать жалобу в КС, для чего Ваш муж или его защитник могут воспользоваться нашим образцом http://hand-help.ru/doc4.16.html . Нет сомнений, что такая жалоба подана уже многими — по нашему образцу или самостоятельно. Если КС рассмотрит эти жалобы (они будут объединены в одно производство), то его решение будет относиться ко всем. Но у тех, по чьим жалобам будет приниматься решение КС, есть преимущество: признавая норму закона антиконституционной, КС обязательно упоминает в решении, что жалобы таких-то граждан, послужившие поводом для рассмотрения этого дела, подлежат пересмотру в соответствии с позицией КС, выявленной в данном деле. Так что подавайте жалобу.
Обращение в КС не препятствует подаче ходатайства на имя Председателя ВС о восстановлении пропущенного срока. Но вероятность добиться этого близка нулю.
16.04.2014

---

№7482

Спрашивает Коля
(судебное производство: ошибка в приговоре)
здравствуйте. у меня вот такая ситуация меня взяли под стражу 15.03.11года по ст. 228 осудили 31.05.11года на 6 лет строго режима. а в приговоре в строке срок отбывания наказания исчислять со. дня задержания с 15.03.10года. на год ошиблись. московский областной суд оставил приговор без изменений но в кассецеонной жалобе я не указывал на эту ошибку. потом много раз случал копии приговора с суда и до сих пор ошибка не исправлена. но в колонии мне считают что начало у меня с 2011 года. вот какой у меня вопрос можно как нибудь эту опечатку повернуть в мою пользу. по этой опечатке удо у меня уже подошло. или можно добиться отмены приговора и нового судебного заседания из за этой ошибки?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Автоматически снизить срок наказания на основании ошибки в приговоре невозможно. Если по закону, приговор должен был быть изменен кассационной инстанцией но этого не произошло. Дополнительная трудность в том что с 1 января 2014 года ни прокурор, ни осужденный не вправе обжаловать приговор, вступивший в силу до 2013 года. Исправить ошибку в сегодняшней ситуации можно только одним путем, рассматривая выявленную ошибку как новое обстоятельство. Но стоит ли игра свеч? Думаю, да. Шансы не велики, но вот пример из Обзора надзорной практики Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации за 2003 год:
«В судебной практике имеются случаи грубейшего нарушения закона, которые объясняются не только неквалифицированным рассмотрением отдельных категорий уголовных дел, но и невнимательным отношением некоторых судей к выполнению требований закона.
Тарасов осужден Угличским районным судом Ярославской области по п. "а" ч. 3 ст. 162, п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ.
Судебная коллегия отменила все судебные решения и направила дело на новое судебное рассмотрение, указав, что судом допущено нарушение требований уголовно-процессуального закона.
В соответствии с ч. 3 ст. 303 УПК РФ исправления в приговоре должны быть оговорены и удостоверены подписями всех судей в совещательной комнате до провозглашения приговора. Подчистки в приговоре не допускаются.
Как видно из материалов дела, в рукописном подлиннике приговора в резолютивной части указано, что Тарасову по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ назначено наказание в виде пяти лет лишения свободы. При этом цифра "5" написана на месте подчистки. Такое исправление не оговорено составом суда. О его наличии в рукописном подлиннике свидетельствует также ксерокопия, из которой видно, что Тарасову назначено наказание по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ в виде двух лет лишения свободы.
То есть при постановлении приговора в отношении Тарасова допущены существенные нарушения требований ст. ст. 303, 308 УПК РФ, что повлияло на обоснованность и справедливость приговора и в силу ст. 381 УПК РФ явилось основанием для его отмены.»
Случай этот немного иной чем Ваш, но по сути речь идет о такой же ситуации.
11.04.2014

---

№7473

Спрашивает Петр
(пересмотр приговора)
0Здравствуйте! Приговором городского суда 30 января 2013 года мой сын был осуждён по ст.ст.228.1 ч.3 п."г", 30 ч.1, 228.1 ч.3 п."г" УК РФ к восьми годам десяти месяцам лишения свободы. 25 апреля 2013 года Московский областной суд оставил апелляционную жалобу без удовлетворения. 11 октября 2013 г. судья московского областного суда отказал в передаче кассационной жалобы на рассмотрение. 20 марта 2014 г. судья Верховного Суда  также отказал в передаче жалобы на рассмотрение. Какие сроки предусмотрены для подачи жалобы в следующую инстанцию - как я понимаю - председателю Верховного Суда? До 25 апреля 2014 года? Или можно подождать с надеждой (вероятнее всего призрачной) на возможное будущее смягчение обстановки по ст.228? С уважением, Пётр.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
0Да, обжаловать приговор по действующему закону можно в течении года, т. е. в случае Вашего сына до 25 апреля с.г. До этой даты надо успеть направить жалобу Председателю ВС РФ. При этом обжаловать следует постановление судьи ВС об отказе в передаче жалобы на рассмотрение суда. Это значит, что изложив все доводы предыдущей жалобы, в просительной части жалобы нужно просить Председателя отменить постановление судьи и передать жалобу для рассмотрения по существу в суд кассационной инстанции (в Вашем случае — в президиум Мособлсуда). А ждать изменения закона пока не приходится. Да и Вам нельзя пропустить срок.
09.04.2014

---

№7468

Спрашивает Галина Юрьевна
( пересмотр приговора: переквалификация по сухому остатку)
Здравствуйте , Лев Семенович! Помогите пожалуйста, не знаю. что дальше делать..Статья 228.ч3 дезоморфин, сын осужден по жидкости, присудили .8,6 строгий режим( два эпизода) вина им не признана.Судья не захотел разбираться т.к. тогда были бы виновны следователи и оперативные работники , так как дело фальсифицировано.Подали по  постановлению 1002 в суд г.Батайска. Суд г.Батайска переквалифицировал на 228ч.1 ,поменял режим на общий и убрал год(получилось 7,6 общий режим), подали апелляцию в обл.суд , на этом суде прокурор просил вернуть строгий режим(т.к. была судимость за содержания притона, но сын не успел уехать и поэтому судимость вторая , а сидит первый раз), но не оспаривал квалификацию изменение с ч.3 ст.228 на ч.1 ст.228...всё закончилось тем что сняли ТОЛЬКО 3 месяца-теперь срок наказания 7,3 общего режима. Сын был в зале суда через SKYRE и очень был расстроен , в колонии ст.режима он с августа 2012, а до этого с октября 2010 находился в СИЗО. Суд наш под затянулся  почти 2 года....надеялись  что разберутся...напрасно . Очень Вас прошу напишите мы можем где-то ещё обжаловать это решение.Куда можно еще обратиться.В обл. суде дело слушалось 2.04.2014г. боюсь пропустить сроки. Очень жду Ваш  ответ. И низкий поклон Вам и Вашим коллегам за помощь!!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Постановление суда и принятое по нему определение может быть обжаловано в кассационном порядке в течение года со дгя вступления постановления суда в силу. То есть в Вашем случае — до апреля 2015 года. Кассационную жалобу следует подавать в президиум облсуда. И далее по схеме, см. здесь http://hand-help.ru/doc4.15.html
05.04.2014

---

№7459

Спрашивает Юля
(пересмотр приговора: восстановление пропущенного срока )
Здравствуйте Лев Семенович, неоднократно уже к вам обращалась и вот меня наша ситуация привела снова к вам! Нигде не могу получить ответа. А вопрос вот в чем: Муж осужден в октябре 2009 года по ч.3 ст.30 п. г ч.3 ст. 228.1 УК РФ, прошли все инстанции кроме ВС РФ, 31.12.2013 года по почте направили жалобу в ВС РФ (первую) со всеми соответствующими документами. Однако, в конце января 2014 года нам пришел отказ в принятии жалобы в виду того, что в приложенных документах остутсвует ответ Председателя Областного суда, но он там точно был и по перечню, указанному в приложении к жалобе имел место быть (виноваты, что не сделали опись во вложении письма). Вместе с тем, суд, отказывая в принятии жалобы даже не приложил акт канцелярии о недостаче данного документа и фактически канцелярия передала жалобу судье (всем известно, что канцелярию любого суда не выпустит документ, если там чего то не хватает и при этом составит акт). Мы снова запросили заверенную копию ответа Председателя Областного суда и направили ходатайство в суд по месту рассмотрения дела о восстановлении срока на обжалование в ВС РФ, но суд ответил нам отказам, сослался на то, что у нас срок на обжалование приговора было до 01.01.2014 года- полный бред, т.к. у нас имеется квитанция об отправке письма 31.12.2013 года. Вот и возникает вопрос как у Чернышевского "Что делать?»

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Статья 130 УПК обязывает суд восстановить пропущенный процессуальный срок, если он пропущен по уважительной причине. Отказ о восстановлении срока обжалуется в том же порядке, что и приговор и другие судебные решения.
Нет другого варианта дальнейших действий, как только обжаловать этот отказ. Но не в том порядке, в котором вы обжаловали приговор 2009 года, а в порядке, установленном для судебных решений по уголовным делам с 1 января 2013 года.
Есть еще надежда, что совершенно неправовая норма о запрете с 1 января 2014 года обжалования приговоров ранее осужденными будет отменена. Сейчас неа рассмотрении Думы находится проект об отмене годового срока кассационно-надзорного обжалования осужденными по новому порядку. Если этот закон будет принят, последует и отмена запрета для «старых» осужденных. Но когда это произойдет?
03.04.2014

---

№7436

Спрашивает Екатерина
(пересмотр приговора: право обжалования)
Добрый день!
Мой муж, отправить жалобу в  суд,по месту отбывания, (по провокации со стороны сотрудников), ему отказали в рассмотрении сославшись на том, что он не успел до 1 января 2014. (ф.з. 217). Он теперь хочет попробовать обжаловать это решение (отказ) в Коституционном суде (т.к. это нарушение право человека)!  Скажи пожалуйста, как это можно сделать и есть ли шансы, что рассмотрят и примут решения в пользу него? Или может есть какие -то другие возможности отправить жалобу в суд по месту отбывания? 
Все инстанции   жалобам и по поправкам до этого мы прошли! 
Высылаю Вам часть приговора.  сообщите пожалуйста.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Ваш муж осужден по приговору, вступившему в силу до 2013 года. Право на обжалование у него как и у сотен тысяч ранее осужденных отнято Федеральным законом от 23 июля 2013 № 217-ФЗ. Идея обжаловать этот закон в КС совершенно правильная, примерный образец такой жалобы нами подготовлен и размещен на сайте: сылка
Но ситуация, похоже, меняется в лучшую сторону. Недавно депутатами В.Н.Плигиным и др. в Думу внесен законопроект, согласованный скорее всего с администрацией Президента и Правительством, об отмене каких-либо сроков обжалования судебных решений по уголовным делам. Есть надежда, что проект будет принят до летних каникул. Правда, этот проект пока относится только к осужденным после 1 января 2013 года, для которых предлагается отменить годовой срок кассационного и надзорного обжалования. Но наверняка восстановив право бессрочного обжалования приговоров вступивших в силу после 1 января 2013 года, не будет другого пути как восстановить это право и для таких как Ваш муж. Но из этого не следует, что не надо обжаловать в КС. Чем больше будет жалоб, тем выше вероятность, что «Юрьев день», установленный 217-ФЗ, будет отменен.
КС проверяет соответствие норм закона Конституции. Так что если будет принято постановление КС о неконституционности появившегося срока это будет касаться всех осужденных, жалобы которых были возвращены без рассмотрения из надзорных инстанций.
19.03.2014

---

№7435

Спрашивает Марат
(пересмотр приговора: сухой остаток)
Здравствуйте, меня зовут Марат. Очередной раз потребовалась Ваша консультация. В январе 2014 я получил отказ судьи ВС РФ по своей надзорной жалобе. Сейчас собираюсь написать Председателю ВС РФ, вот только у меня возникли вопросы, надеюсь Вы мне поможете.
1.какими статьями руководствоваться?
2. в жалобе после слова "ПРОШУ:" о чем необходимо написать? (в надзорной жалобе я писал "1.  Истребовать уголовное дело из Альметьевского городского суда РТ в отношении меня 2. Возбудить надзорное производство и рассмотреть с учетом «Обзора судебной практики по уголовным делам о преступлениях, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных, сильнодействующих и ядовитых веществ (утв. Президиумом Верховного Суда РФ от 27.06.2012г.), 3.  Прекратить производство по данному уголовному делу.4.  Признать право на реабилитацию.) а что необходимо написать председателю суда? Ведь мне наверное надо писать на отмены решения предыдущего судьи, вот только я правильно сформулировать не могу.
3.необходимо ли прикладывать те же документы помимо решений судов (например справки, характеристики) которые прикладывал ранее
Очень жду ответа, пишу сам, опыта нет. Заранее спасибо.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Судя по поступающим сообщениям, руководство ВС интерпретирует закон наиболее удобным и комфортным для себя образом. Т.к законом введен ограничительный срок подачи жалобы на вступившие в силу до 2013 года решения по уголовным делам — жалобы могли подаваться до 1 января 2014 года — жалобы Председателю ВС, поданные после 1 января, возвращаются без рассмотрения. Не только на наш взгляд, это неправильно. Если человек подал надзорную жалобу в судебную коллегию по уголовным делам ВС до указанной даты, он не должен быть ограничен в праве обжаловать постановления судьи ВС. Дело в том что Председатель суда не являлся (по прежнему порядку) и не является теперь отдельной инстанцией. Председатель согласно статье 406 УПК, применяемой в отношении ранее осужденных, вправе не согласиться с постановлением судьи и передать жалобу на рассмотрение в коллегию. Сам он решение по существу жалобы не принимает.
Не знаю, есть ли примеры, когда жалобы на имя Председателя ВС, поданные после 1 января, рассматривались, а не возвращались.
В свете сказанного, думаю, нет необходимости разбирать остальные вопросы. Хотя Вы в основном всё пишете правильно, за исключением требования реабилитации. Согласно статье 133 УПК право на реабилитацию не возникает у осужденных, уголовное преследование которых прекращено в связи с принятием законов, устраняющего преступность или наказуемость деяния.
19.03.2014

---

№7421

Спрашивает Лариса
(пересмотр приговора: повторная или новая кассационная жалоба)
Поясните пожалуйста по поводу ст.401.17 УПК РФ? У нас сложилась такая ситуация, что муж одновременно с адвокатом подали жалобу в Президиум суда республики. По жалобе адвоката вынесли отказ в передаче на кассационное рассмотрение, а жалобу мужа вернули без рассмотрения по существу как повторную, ссылаясь на ст.401.17 УПК РФ и ответили, что муж должен подавать жалобу уже в ВС РФ. Законно ли это? Теперь мы хотим обжаловать дальше в ВС РФ и  не знаем как нам поступить с количеством жалоб. Можно ли туда отправлять только одну жалобу (например, адвоката или мужа) или можно две (и адвоката. и мужа). Не будет ли одна из них возвращена как повторная? Как трактуется эта статья 401.17?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Президиум ВС республики поступил по букве закона — потому что закон, извините за выражение, идиотский. Буквально исполняя статью 401.17 следует из двух пришедших жалоб по одному делу от разных субъектов первую зарегистрированную принять, а вторую отослать обратно. Поэтому сейчас в Думе на рассмотрении находится законопроект об исключении из статьи 401.17 запрета на подачу новых жалоб, т. е. подаваемых по иным основаниям и другим субъектом обжалования.
Статью 401.17 предлагается изложить в следующей редакции: «Внесение повторных кассационных жалобы, представления по тому же делу, в отношении того же лица, по тем же основаниям в суд кассационной инстанции, ранее оставивший кассационные жалобы, представление без удовлетворения, не допускается».
Надо надеяться, этот закон будет принят. Пока же разумней будет подавать одну жалобу в ВС РФ.
12.03.2014

---

№7419

Спрашивает Евгений
(пересмотр приговора: новые обстоятельства и старый надзор)
Здравствуйте меня зовут Евгений. Хочу у Вас проконсультироваться,как быть дальше. Я был осужден в 2011г. по ст 228.1ч.3 п."г",в 2012г. я написал надзорную жалобу по эпизодам в обл.суд где мне снизили срок на 6мес., и убрали 2 эпизода. В 2013г. я написал ходатайство о пересмотре приговора в связи с постановлением 1002 РФ. где мне переквалифицировали на ст.228.1 ч.2п."а" т.е. группой лиц,дело одного подельника было вынесено в отдельное судопроизводство,он написал надзорную жалобу и был освобожден по ст.24УПК.РФ.(дезоморфин),второй подельник тоже пишет надзорку,но ему прислали ответ,что ваша жалоба была предметом рассмотрения пишите в вс.рф. он пишет в вс.рф. они эту жалобу спускают обратно в обл.суд с указанием рассмотреть,так как она не была предметом рассмотрения обл.суда, они её рассматривают но в одностороннем порядке не касаясь меня хотя приговор у нас один и освобождают на основании ст.24УПК.РФ., а у меня все так же в приговоре группа лиц. Я пишу в ту же инстанцию почему меня не рассмотрели в ревизионном порядке,на что мне опять ответили что моя надзорка была предметом рассмотрения в 2012г. и что я не могу обжаловать приговор,так как приговора до 2013г. могли быть обжалованы до 2014г. Подскажите пожайлуста как мне быть,что именно обжаловать и в какую инстанцию.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Совершенно ясно, что освобождение Ваших подельников от уголовной ответственности в связи с фактической декриминализацией совершенных ими действий, исключает возможность сохранения в Вашем отношении квалифицирующего признака «группа лиц по предварительному сговору». Что делать в этой ситуации? Думаю, надо продвигаться сразу в двух направлениях.
Во-первых, обратиться к прокурору субъекта РФ по месту вынесения приговора с заявлением о возникновении новых обстоятельств (в порядке статьи 413 УПК). Судебные решения в отношении лиц, осужденных по тому же делу, есть основания считать новым обстоятельством, влияющим на квалификацию Ваших действий и соответственно влекущим смягчение наказания. По Вашему заявлению прокурор должен провести проверку и при согласии с Вашими доводами и возбудить производство с последующим направлением дела в президиум облсуда по месту вынесения приговора.
Во-вторых, имея на руках возвращенную надзорную жалобу с указанием на запрет ее подачи с 1 января 2014 года, не поленитесь обратиться с жалобой в КС. См. образец . Не обязательно копировать его дословно, вы можете изложить те же самые доводы немного другими словами.
12.03.2014

---

№7406

Спрашивает Максим
(пересмотр приговора: запрет обжалования)
Здравстуйте, Лев Семенович! В 2012 году я был осужден по 2-м эпизодам ст. 228.1 УК РФ через ст. 30. Приговор вступил в силу в 2012 году. В 2013 г. ВС РФ по моей надзорной жалобе возбудил надзорное производство и передал надзорную жалобу на рассмотрение в президиум Приморского краевого суда. Постановлением суда надзорной инстанции от 15.11.2013 г. по одному эпизоду я был оправдан, надзорная жалоба была удовлетворенна частично. На руки данное постановление я получил в конце декабря 2013 г. Могу ли я сейчас обжаловать данное решение в ВС РФ ? Или я должен был это сделать до 01.01.2014 г. ?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. По закону от 23 июля 2013 года право обжалования осужденными до 2013 года перестает действовать с 1 января 2014 года независимо от того, пройдены ли все инстанции. Будучи убеждены в неконституционности этой нормы, мы подготовили примерный образец жалобы в Конституционный Суд, см. http://hand-help.ru/doc4.16.html.
04.02.2014

---

№7391

Спрашивает Петр
(жалоба в ВС)
Здравствуйте! 1 февраля 2014 года я обращался к Вам с просьбой посоветовать как найти опытного адвоката для подачи жалобы по делу моего сына в Верховный Суд РФ.
Я нашёл в интернете материал от 2011 года , где консультант Верховного Суда РФ Александр Глод пишет: Важно,чтобы на всём протяжении дела в надзоре представителем было только одно лицо. Если это адвокат, то он должен пройти все стадии надзора по делу, чтобы иметь право подать надзорную жалобу в ВС. Если соглашение с адвокатом заключено только на стадии обращения с жалобой в ВС РФ, то такая жалоба не будет рассматриваться.
Проконсультируйте пожалуйста - сохранился ли такой порядок приёма жлоб в ВС РФ в настоящее время.
С уважением.

Отвечает адвокат Ирина Вдадимировна Хрунова:
Здравствуйте.
Здравствуйте. Пока сказать не могу, старый порядок уже закончился, а по новому порядку еще не приходили ответы.
02.02.2014

---

№7369

Спрашивает Наталья Л
предыдущий № 7348
Спасибо за ответ. Лев Семенович,а не считаете ли вы возможным подать жалобу в конституционный суд на нарушение закона по ст.406 УПК, не подскажете,как правильно ее составить? Ведь должен же быть хоть какой-то путь. Спасибо большое.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Мы готовим и скоро разместим примерный образец жалобы в КС по ФЗ 217, которым введен пресекательный срок обжалования по делам до 2003 года. Но это я пишу здесь больше для читателей сайта, поскольку в Вашем случае отмена этого барьера ничего не даст, так как пройдены все инстанции. В прошлом ответе я писал, что ВС нарушил статью 406 УПК, направив жалобу Вашего сына, поданную вслед за жалобой защитника, не в судебную коллегию, куда она была адресована, а Председателю Суда. Действительно, следуя Постановлению Пленума ВС РФ от 11 января 2007 года № 1, нельзя не признать нарушение порядка: «Председатель Верховного Суда Российской Федерации и его заместители, председатель верховного суда республики, краевого или областного суда, суда города федерального значения, суда автономной области и суда автономного округа, председатель окружного (флотского) военного суда по смыслу статьи 406 УПК РФ во взаимосвязи с положениями статьи 15 УПК РФ вправе реализовать свои процессуальные полномочия в надзорном производстве лишь в случае внесения в суд надзорной инстанции жалобы или представления, в которых оспаривается правильность выводов судьи, решением которого в их удовлетворении было отказано» (пункт 10). Таково толкование ВС, но сам же ВС применяет иногда иное толкование, потому что непосредственно статья 406 говорит лишь о том, что Председатель ВС вправе не согласиться с постановлением судьи ВС. А по чьей инициативе он это делает - УПК умалчивает. Из этого следует, что статья 406 УПК в этой части содержит неопределенность, что в подобных случаях рассматривалось КС как нарушение Конституции. Правда, статья 406 УПК почти до конца утратила силу: сначала она утратила силу с 1 января 2013 года , но сохранила ее остатки для ранее постановленных приговоров, а с 1 января 2014 года утратила силу и для старых приговоров. И все же она продолжает работать, так как применима при подаче жалобы Председателю ВС на постановление судьи по надзорной жалобе, поданной до 2014 года. Так что обжаловать статью 406 есть все основания.
23.02.2014

---

№7342

Спрашивает Лариса
(запрет обжалования)
предыдущий № 7316
И еще по моему вопросу хотелось бы уточнить - может ли муж теперь сам написать жалобу в Верховный суд РФ (приговор от 2013 г ), если определение по отказу в передаче дела на рассмотрение Президиумом Верховного суда республики вынесено по жалобе адвоката. Или если адвокат и осужденный направят жалобы в Верховный суд РФ по отдельности, то опять будут рассматривать только одну из жалоб?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Согласно статье 401.17 УПК РФ не допускается внесение повторных или новых кассационных жалоб по тем же или иным правовым основаниям, теми же или иными лицами, в ту же судебную инстанцию, если ранее жалоба по делу в эту инстанцию подавалась и была оставлена без удовлетворения постановлением судьи или по результатам самого кассационного рассмотрения. Это правило распространяется на осужденных по приговорам, вступившим в силу с 1 января 2013 года.
15.02.2014

---

№7330

Спрашивает Алексей
(обжалование Председателю ВС)
Здравствуйте Лев Семенович! в рассмотрении надзорной жалобы мне отказали... ответ не читал еще на сайте не показывает,буду ждать по почте.акцент делал на второй эпизод,да и так сократил жалобу максимально,ссылался на практику верховного суда по аналогичным нарушениям.когда отменяли приговора.и все тщетно...
Лев Семенович!подскажите с 1января2014 я не могу больше обжаловать??? мне говорят вышел какой то закон что можно,в нэте не могу ничего найти на эту тему,то ли слухи,то ли правда. буду ждать вашего ответа!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Да, с 1 января сего года осужденные до 2013 года утратили право на обжалование. Однако обратившиеся с надзорной жалобой в ВС РФ до 1 января 2014 года в случае вынесения по этой жалобе отказного постановления судьей ВС РФ сохраняют право на подачу жалобы на данное постановление Председателю ВС РФ, так как в данном случае речь идет о процедуре рассмотрения первоначальной жалобы, в рамках одной стадии надзорного обжалования. Председатель ВС РФ не является сам по себе надзорной инстанцией.
12.02.2014

---

№7329

Спрашивает Илья
(жалоба Председателю ВС)
Здравствуйте! Пожалуйста, подскажите! Приговор вступил в силу в 2012г. Надзорная жалоба в судебную коллегию ВС РФ была рассмотрена судьёй ВС РФ и оставлена без удовлетворения 16 декабря 2013г. . Какая следующая инстанция? Президиум ВС РФ или Председатель ВС РФ ? Что обжаловать? Приговор или решение судьи ВС РФ от 16.12.2013г.? (он не дал ответа на 6 из 10 доводов жалобы на отмену приговора).

Спрашивает Максим
Я осуждён в 2010 году. В порядке надзора в 2013 году писал в судебную коллегию ВС и получил отказ, скажите пожалуйста могу ли я в 2014 году обжаловать постановление судьи у председателя ВС? Заранее спасибо.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. У Вас сохраняется возможность обратиться с жалобой к Председателю ВС в порядке статьи 406 УПК. Эта возможность сохраняется и после1 января 2014 года, так как Председатель ВС не является отдельной инстанцией и, если жалоба подана в судебную коллегию до указанной даты, право Председателя ВС не согласиться с решением судьи — это часть производства по жалобе в одной и той же инстанции, это единая стадия обжалования. Жалоба Председателю ВС подается не на приговор, а на постановление судьи ВС об отказе в удовлетворении жалобы.
12.02.2014

---

№7325

Спрашивает Любовь
(запрет обжалования)
Здравствуйте,муж подал надзорную жалобу в ВС,успел до 1 января 2014,но они прислали отказ,потому что мы не прошли председателя областного суда! На сколько мы знаем его проходить не обязательно,надзор областного мы прошли и сразу в ВС. Как нам теперь быть? ВС написали большими буквами,что мы могли обжаловать до первого числа. Можем ли мы сейчас пройти председателя областного суда и потом опять в ВС? И обязательно ли нам проходить председателя областного суда? Потому что подельник мужа не проходил председателя обл суда и ему ВС рассмотрела жалобу! И есть ли сроки обжалования председателю ВС? Спасибо.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Судебная практика ВС РФ как обычно двойственна, а в самом законе нет ясности: обязательно или нет было обращение с жалобой к председателю облсуда после отказа судьи облсуда , или можно было сразу - в ВС.
Но все же в таких случаях ВС действует по предписанию своего Пленума: «надзорные жалоба или представление могут быть приняты к производству судьи вышестоящего суда лишь в тех случаях, когда постановлением судьи нижестоящего суда надзорной инстанции в удовлетворении жалобы или представления отказано и председатель этого суда, проверив постановление судьи по жалобе или представлению, согласился с решением судьи либо когда состоялось решение этого суда, вынесенное в порядке, установленном статьями 407, 408 УПК РФ» (Постановление от 11 января 2007 года № 1). В свете этого правила обращаться к Председателю ВС смысла нет. Полагаю, что вы не исчерпали стадию обжалования в порядке надзора в президиум облсуда и вправе обратиться к председателю облсуда с жалобой на постановление судьи об отказе. Несмотря на час икс — 1 января 2014 года — после которого прежние приговоры обжалованию больше не подлежат, председатель облсуда не являлся по действовавшей раньше процедуре самостоятельной инстанцией, а был одним из участников надзорного судопроизводства в первой надзорной инстанции. Но председатель облсуда — последнее звено в обжаловании приговора Вашим мужем. В ВС РФ обращаться уже поздно.
11.02.2014

---

№7323

Спрашивает Марат
(жалоба Председателю ВС; помилование)
Здравствуйте, меня зовут Марат, не однократно к Вам обращался за помощью, и вот очередной вопрос у меня возник. Осужден я по статье 228,1, ч.2, п.б. Судья ВС РФ 13.01.2014г. вынес постановление об отказе в удовлетворении надзорной жалобы. Я так понимаю, что это последняя инстанция и мне дальше писать больше не куда. Или же все таки есть еще инстанция куда следует написать.
И еще параллельно хотелось бы узнать по поводу помилования Президента. Я осужден 15.09.2011г. на 3 года с отбыванием в колонии строго режима. 12.11.2013г. по УДО был освобожден.  Сейчас нахожусь на свободе, судимость не погашена.  Я сразу же устроился на работу, воспитываю детей, помогаю маме. Получается, что мне помилование и не надо. Согласно закона (как я понимаю) я тоже как и все имею право на помилование. Но где бы не читал, все написано для тех кто находиться в местах лишения свободы, и все образцы ходатайств тоже для них. Везде написано, что надо указать причины, по которым меня следует помиловать, и эти причины в основном связаны с материальной помощью, болезнью близких,  воспитанием детей. А как мне написать и какие документы для этого приложить? Если Вам не трудно, прошу Вашего ответа. Спасибо.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Да, с 1 января сего года осужденные до 2013 года утратили право на обжалование. Однако обратившиеся с надзорной жалобой в ВС РФ до 1 января 2014 года в случае вынесения по этой жалобе отказного постановления судьей ВС РФ сохраняют право на подачу жалобы на данное постановление Председателю ВС РФ, так как в данном случае речь идет о процедуре рассмотрения первоначальной жалобы, в рамках одной стадии надзорного обжалования. Председатель ВС РФ не является сам по себе надзорной инстанцией.
О помиловании. Согласно Конституции каждый осужденный вправе просить о помиловании. Комиссии по вопросам помилования созданы по указу президента во всех субъектах РФ. В администрации президента укомплектовано соответствующее подразделение, занимающееся исключительно помилованием. В 2013 было помиловано 5 (пять) человек. В указах президента о помиловании конкретных осужденных указывается только фамилия, поэтому невозможно определить, по каким статьям они были осуждены и были ли среди них условно осужденные. Впрочем, про одного известно, это М.Б.Ходорковский.
11.02.2014

---

№7316

Спрашивает Лариса
(жалоба осужденного и жалоба защитника)
Добрый день! У меня такой к вам вопрос. Муж совместно с адвокатом подали кассационную жалобу в Президиум Верховного суда республики. Жалоба адвоката поступила 10 января, мужа - 21 января (отдана администрации исправительного учреждения 10 января). 30 января по жалобе адвоката было отказано, а по жалобе мужа сказали, что она находится на рассмотрении. Должны ли были в Верховном суде республике эти жалобы объединить и рассматривать совместно, либо их должны рассмотреть по отдельности?

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. Не обязательно эти жалобы должны были объединить, закон разрешает рассматривать их и вместе и по отдельности.
07.02.2014

---

№7300

Спрашивает Елена
Добрый вечер, меня интересует такой вопрос по каким причинам нельзя подать на апелляцию т.к. брата недавно осудили по статье 228.1 ч. 1. и сказали что на апелляцию подать нельзя, на каких основаниях?Подскажите пожалуйста...

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Препятствием к подаче апелляционной жалобы может быть только пропущенный срок (10 суток со дня постановления приговора, а осужденным, содержащимся под стражей — 10 суток со дня вручения им копии приговора) . Могут быть установлены уважительные причины для восстановления срока. Но это должны быть какие-либо реальные трудности, подтвержденные документально. Однако осужденный и/или его защитник вправе обжаловать приговор, минуя апелляционную инстанцию, в кассационном порядке. В таком случае подается кассационная жалоба на приговор суда в президиум областного суда.
06.02.2014

---

№7298

Спрашивает Елена
(пересмотр приговора - развилки)
ЗДРАВСТВУЙТЕ, уважаемый Лев Семенович и все уважаемые юристы!
Меня зовут Елена. Я уже несколько раз обращалась к вам за помощью.Благодарю вас за обстоятельные консультации.
Мой сын при сроке 6 лет и 6 мес. строгого режима находится в заключении 1год и 9 мес, в колонии-7 месяцев (ч.3 ст 228.1). Преступление совершил в апреле 2012 года. Приговор вступил в силу в марте 2013 года . Действия наши были такие:
1. Кассация в мособлсуд- многочисленные нарушения по проверочной закупке ( я вам писала об этом и вы мне все четко ответили) . Ответ- все у вас правильно и расчудесно.
2. Кассация в президиум мособлсуда. Ответ- отказ в дальнейшем рассмотрении.
3. По вашему совету- Надзорная жалоба в ВС. Ответ- вернули 04.01.2014 на основании ст 401.3 УК.
4. Отправила надзорную жалобу в ВС вторично 14.01.2014. Сегодня на сайте ВС информация по нашей жалобе- «Возврат жалобы». Причину узнаем, когда прийдет ответ к нам. Но в вашей схеме написано «Кассационная жалоба в Судебную Коллегию ВС РФ» А мы отправляли надзорную жалобу в Верховный Суд. Может быть дело в этом??
К сожалению, в связи с введением и изменением названий (апелляция, кассация , надзор), я совсем запуталась.
Вопрос1 :Что же мы сейчас должны подавать и кому???
Вопрос 2 : Это надо успеть сделать до 12 марта 2014 года или можно позже?
Дай Бог, с вашей помощью , я сделаю все правильно и вовремя , а потом судья ВС откажет в передаче жалобы на рассмотрение в кассационной инстанции. По схеме, я должна подать кассационную жалобу Председателю ВС и в этой жалобе обжаловать отказ судьи ВС. Вопрос 3: У вас на сайте есть пример надзорной жалобы Председателю ВС. Там все понятно по тексту. У нас она должна называться кассационная???
(Может быть расскажите на своем чудесном сайте смысловое отличие этих трех названий-ликбез для замученых и безграмотных юридически людей.)
Прочитала, что к Постановлению № 1002 можно прибегать при кассационном и надзорном обжаловании, ссылаясь не на обратную силу закона, а на несправедливость прежних размеров.. Вопрос 4: Можно ли в жалобе Председателю ВС дописать это обстоятельство, или оно должно обжаловаться своим отдельным путем?
Может быть уже есть пример –текст обжалования этого факта, подскажите, где посмотреть, как грамотно все сформулировать.
Если идти отдельным путем,то возникают вопросы 5-8: 5. Жалобу пишет заключенный или адвокат? 6. Жалобу подавать в суд 1 инстанции или по месту отбытия наказания? 7. Как эта жалоба должна называться - апелляция, кассация ? 8. Я должна буду с этой жалобой успеть пройти все инстанции (областной, ВС, КС) до 12 марта 2014 (что не реально) или годовой срок обжалования здесь не играет роль, т.к. это новые обстоятельства? Или я все перепутала по своей юридической безграмотности?
Кстати, в ответе от 25.01.2014 на вопрос 7234 вы пишите: «Отказ судьи ВС РФ может быть обжалован на имя Председателя ВС РФ. А положительным постановлением судьи жалоба передается на рассмотрение не в ВС, а в президиум облсуда , если последний не рассматривал жалобу по существу. А в ВС жалоба передается только в случае , если она была рассмотрена президиумом облсуда и оставлена без удовлетворения, либо удовлетворена частично.»
На схеме же положительные решения судьи и Предсдателя ВС о передаче жалобы на рассмотрение ведут по стрелкам «в судебную коллегию по уголовным делам ВС», а не в президиум облсуда.или я опять запуталась и ничего не понимаю.
К сожалению, у нас нет заинтересованного адвоката , я готовлю документы, а адвокат знакомый просто дает ордер, не вникая в тонкости.Пытаюсь разобраться сама.
Конечно, я трачу на это огромное количество времени, а в голове мысль -«все бесполезно».
Поэтому ищу другие пути облегчения положения моего сына и уменьшения срока. Схема такая:
1. Подать ходатайство о переводе на облегченные условия-ст 122,123 ИК.(в конце февраля 2014 года, по прошествию 9 мес в колонии)
2. Подать ходатайство на изменение категории преступления на менее тяжкую- ст 15 ч. 5,6 УК. У сына – особо тяжкое, но срок – менее 7 лет. Понимаю, что суд не применил эту статью при назначении наказания. Но может быть стоит попытаться? В связи с этим вопрос 9: КТО ( адвокат или сын) ,КУДА ( по месту отбытия наказани или в суд 1 инстанции), в КАКОМ ВИДЕ (ходатайство или жалоба), в КАКИЕ СРОКИ может это сделать –до 12 марта 2014 года или годовой срок обжалования здесь не имеет значения?
Если категорию преступления изменить с особо тяжкого на тяжкое, то:
1) На УДО –не влияет, 3/4 срока=4 года и 10,5 мес.( ст 79 ч.3 п. «г»)
2) Выход на колонию-поселение- 1/3 срока ( у нас уже летом 2014 года)- не влияет.
3) Замена неотбытой части более мягким видом наказания (ст 80, 44,45 УК, ст. 113, 175 ч.3,4 УИК)
Особо тяжкое-2/3 срока=4 года 4 мес
Тяжкое - 1/2 срока=3 года 3 мес.!!!
В связи с этим вопрос 10: Работает ли эта замена, есть ли положительная статистика, стоит ли за неё биться, какие реальные + и -???
Может быть уже «сидеть тихо», не мучаться с судейской системой, надеяться на УДО, как на более реальную возможность?
Прошу вас, помогите сделать все правильно и вовремя, чтобы не упустить ни одной возможности помочь сыну. Ему только 22 года.
31.01.2014 года
Спаси вас Господи.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Отвечаю по пунктам.
1. По-видимому возврат жалобы связан с неправильным оформлением ее как надзорной, тогда как должна подаваться кассационная жалоба. Если же выяснится, что жалоба возвращена как повторная, это будет грубым нарушением права на доступ к правосудию, поскольку это право восстановлено законодателем с внесением изменений в статью 401.3 УПК. В прошлом году действовала ныне исправленная норма о невозможности дальнейшего кассационного обжалования при отказе судьи облсуда в передаче на рассмотрение президиума первой кассационной жалобы. На этом основании в прошлом году Ваша жалоба была возвращена. Теперь открылась возможность ее рассмотрения. Так что в случае возврата жалобы как повторной это самостоятельный повод обжалования Председателю ВС.
2. Да, в отношении приговоров, вступивших в силу после 1 января 2013 года действует годовой срок обжалования со дня их вступления в силу. Так что желательно повторно (вернее не повторно, а заново) подать кассационную жалобу в Судебную коллегию ВС до 12 марта. В случае отказа судьи ВС РФ в передаче жалобы для рассмотрения по существу кассационной инстанцией у Вашего сына сохраняется возможность обратиться с жалобой к Председателю ВС в порядке части третьей статьи 401.8 УПК. Эта возможность сохраняется и после истечения годового срока обжалования, так как Председатель ВС не является отдельной инстанцией и, если жалоба подана в судебную коллегию в пределах годового срока, право Председателя ВС не согласиться с решением судьи — это часть производства по жалобе в одной и той же инстанции.
3. По содержанию нынешние кассационные жалобы ничем не отличаются от бывших надзорных.
4.Указание на несправедливость ранее действовавших размеров, особенно применительно к бывшему особо крупному, - это правильный аргумент. Правда мне не попадалось пока случаев, когда на этом основании менялась квалификация (возможно потому, что в прошлом году те судьи, которые считали переквалификацию законной и обоснованной, просто прибегали к обратной силе Постановления 1002). (Кстати, Вы верно заметили, что на схеме не отражена эта развилка: если жалоба не рассматривалась президиумом облсуда, при принятии Председателем ВС положительного решения она направляется в президиум облсуда. Схему поправим).
5-8. Аргумент о несправедливости прежних размеров вполне вписывается в кассационную жалобу, так что ничего отдельно подавать не надо.
9. Так как статья 15 УК могла быть применена по усмотрению суда при вынесении приговора, но суд такое решение не принял, обжаловать отказ суда следует в рамках все той же кассационной жалобы, подаваемой в ВС. При этом имеет значение, заявлялось ли в суде первой инстанции при рассмотрении дела ходатайство о применении части шестой статьи 15. Если заявлялось, то надо оспорить безосновательность отказа (если это так). Но даже если ходатайство тогда не заявлялось, это не препятствует включению такого аргумента в кассационную жалобу.
10. Замена лишения свободы более мягким наказанием на основании статьи 80 УК и в порядке пункта 5 статьи 397 УПК применяется редко. Судебная статистика находится в открытом доступе, см. на сайте Судебного департамента.
06.02.2014

---

№7290

Спрашивает Петр
(запрет обжалования)
Здравствуйте! 30 января 2011 г. мой сын был осуждён Балашихинским городским судом по ст.228 УК РФ.11 сентября 2013 г. судья Московского областного суда отказал в рассмотрении кассационной жалобы. В связи с принятием поправок к ст.401.3 УПК РФ открылась возможность обжалования приговора в Верховном суде РФ. В деле моего сына многочисленные нарушения УПК РФ. Хотелось бы найти адвоката имеющего большой опыт обжалования приговоров в Верховном Суде РФ.Посоветуйте пожалуйста, если есть такая возможность.
С уважением, Пётр.

Отвечает юрист Арсений Львович Левинсон:
Здравствуйте. Осужденные по приговорам, вступившим в законную силу до 1 января 2013 года, лишены права на подачу надзорных жалоб с 1 января 2014 года (см. статью 2 Федерального закона от 23 июля 2013 года № 217-ФЗ). Поправки в статью 401.3 УПК касаются осужденных после 1 января 2013 года.
04.02.2014

---

№7280

Спрашивает N.
(обжалование ранее осужденных)
Здравствуйте. Отбываю наказание по ст. 228.1 ч. 1, 2, и 3 по два эпизода каждого. через ст. 30.
9 лет. На касации мне удалось отвоевать три эпизода и снизить до 8,5 лет. Остались только два первых, по первой части и один по третей. Преследование прекращено за отсутствием состава. Первые 4 закупки произвел гнк, последние две , об оп и они были по 3 части.
Писал в край, потом в верховный суд, председателю верховного, в президиум вс. На Пересмотр и снижение срока до первых двух эпизодов, по первой части и на посредничество. Везде отказ. Написал председателю президиума вс. Пришел ответ, что повторное обращение не возможно.
Вопрос. Куда пишут после президиума вс? И есть ли смысл добиваться изменения приговора в данной ситуации? Можно ли обратиться в прокуратуру с просьбой внести надзорное представление в суд?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Наверное я правильно понимаю, что приговор вступил в силу до января 2013 года, а значит с 2014 года закон лишил Вас права дальнейшего обжалования. Правда Вы и так прошли все инстанции (никакого «председателя президиума ВС» не существует). Но до этого года в зависимости от обстоятельств было право подачи иной надзорной жалобы (по другим основаниям) в ту же надзорную инстанцию. Теперь перекрыт и этот канал: «Не допускается внесение повторных или новых кассационных жалобы, представления по тем же или иным правовым основаниям, теми же или иными лицами в тот же суд кассационной инстанции, если ранее эти жалоба или представление в отношении одного или того же лица рассматривались этим судом в судебном заседании или были оставлены без удовлетворении постановлением судьи» (статья 401.17 УПК).
31.01.2014

---

№7279

Спрашивает Анастасия К.
(обращение в прокуратуру по вновь открывшимся обстоятельствам)
Здравствуйте! муж осужден в 2010 году, 22 декабря 2013 года ПРОКУРАТУРА получила документы по вновь открывшимся обстоятельствам ( 2 противоречащих приговора, в одном муж был в С-П и приобретал наркотики, в другом установлено что муж в эти же дни отдыхал с емьёй на юге). 22 января 2014 года ПРОКУРАТУРА даёт ответ и ссылается на Федеральный закон от 29.12.10 №433-ФЗ ст.3 ч.5 в редакции от 23.07.13 №217 - Фз.
Подскажите пожалуйста, законно ли это? если нет , то куда можно обжаловать их решение и на какие законы и статьи можно сослаться? Огромное ВАМ спасибо!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Ответ прокуратуры не основан на законе. Федеральный закон № 433-ФЗ в редакции Федерального закона № 217-ФЗ ограничивает срок надзорного обжалования приговоров, вступивших в законную силу до 2013 года. Если Вы обращались в прокуратуру по вновь открывшимся обстоятельствам, то есть в порядке статьи 413 УПК, то по этой процедуре никакой давности не предусмотрено и не может быть предусмотрено, так как на то они и вновь открывшиеся, что могут появиться когда угодно. В таком случае обжалуйте ответ прокурора вышестоящему прокурору. Наверное, Вам отвечал прокурор субъекта РФ (области, края и т. п.) или его заместитель. В таком случае подавайте жалобу на его ответ Генеральному прокурору. Возможно, Вы, хотя и писали по сути о вновь открывшихся обстоятельствах, но Ваше обращение было оформлено не в соответствии со статьей 413 (т. е. Вы не ссылались на эту статью и не просили прокурора возбудить производство на основании статьи 415 УПК), а вставили в обращении вопрос о внесении прокурором надзорного представления на приговор суда. В таком случае, прокуратура вправе была ссылаться на пресекательный срок, установленный вышеназванными федеральными законами.
В последнем случае обжаловать ответ прокуратуры не надо, а надо просто подать еще раз туда же исправленное обращение именно в порядке статьи 413.
31.01.2014

---

№7278

Спрашивает Игорь
(обжалование приговора)
Здравствуйте, Лев Семенович! Не раз уже помогали Вы и Ваши коллеги. Огромное Вам спасибо!
Пишу Вам, так как вновь нуждаюсь в грамотной квалифицированной помощи. Вопросов несколько и для Вашего удобства помечу их номерами.
1. Я осужден осенью 2013 года районым судом г. Москвы. Параллельно с писаниной по месту отбытия (ХМАО), подавал в конце 2013 года надзорную жалобу в Мосгорсуд. Пришел ответ-нет оснований для передачи дела на рассмотрение. Если я сейчас пишу в ВС РФ, то его не рассмотрят из за сроков? То есть в ВС РФ я обжалую приговор от 2012 года и мне соответственно будет отказано, верно понимаю новый закон (401?)?
2. Про П1002. У Вас на сайте и других ресурсах я встречал лишь следующую мотивацию о переквалификации с особо крупного на крупный (героин) - всвязи с тем, что Постановление 1002 улучшает положение, а 18-ФЗ ухудшает, примените их раздельно. На что суды отвечают- нет, они применяются только вместе и никак иначе. А как быть с пунктом 2 Постановления 1002? В нём совершенно ясно написано- считать утратившим силу Постановление 76! Возможно, я недостаточно внимателен, но таких доводов при ходатайстве о переквалификации я не встречал. Прошу Вашего совета- как грамотно, с учетом каких статей я могу спросить уважаемый суд, на основании какого документа я сейчас осужден? Ведь П76 юридически утратило силу. У меня впереди касация в президиум округа и после ВС. Я читал Ваше мнение о том, что КС РФ своими ответами фактически узаконил отказы судов, но надежда есть надежда! Писать в любом случае надо! Спасибо Вам за то, что Вы делаете для нас!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
1. Правильно ли я понимаю, что Вы осуждены осенью 2012 года, а в письме просто опечатка? В таком случае Вы все понимаете правильно. Обжалование приговора, вступившего в силу в 2012 году, с этого года невозможно.
2. Постановление № 76 утратило силу применительно к действиям , квалифицируемым по статьям УК в редакции Федерального закона от 1 марта 2012 года № 18-ФЗ.
31.01.2014

---

№7267

Спрашивает Сергей
(жалоба в КС )
Добрый день!
Как по Вашему имеются ли перспективы оспорить в Конституционном суде РФ нормы Федерального закона от 23 июля 2013 года № 217-ФЗ, ограничивающие право обжалования в порядке надзора приговоров, вступивших в силу до 1 января 2013 года.
Готовятся ли Вами рекомендации по указанной проблематике, как это было со ст. 401.3 УПК РФ? С уважением! Сергей

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Обязательно подготовим. Другого пути просто нет. Убежден, что ограничения права на судебную защиту, права обжалования ошибочного и неправосудного приговора не может быть ограничено никаким сроком. Ни в одном УПК РСФСР не было таких норм. Всегда оставалась надежда исправить неправедное решение. Закон от 23 июля должен быть изменен.
25.01.2014

---

№7258

Спрашивает Нина
(УДО, новые обстоятельства)
Здравствуйте пишу уже третий раз и всё без ответа. Дочь осуждена 228 ч1 5 лет имеет двух детей дочь 4 лет.Внучка с нами.сын родился через два месяца после заключения. Мы надеялись на амнистию .но не получилось. сейчас она отсидела 2г.3м. Дочь говорит что из их колонии никого по УДО не отпускают .Помогите пожалуйста

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Беда в том, что ответить особо нечего. УДО не является правом каждого осужденного, а принимается по усмотрению суда. Обжаловать отказ в ходатайстве об УДО в вышестоящий суд формально можно, а фактически бесполезно. Конечно, ситуация, когда предусмотренный законом институт условно-досрочного освобождения практически бездействует или в одних колониях действует так, а в других иначе — это в правовом смысле недопустимо. Но сделать в этом направлении что-то реальное для Вашей дочери сложно.
Есть небольшой шанс обратиться к прокурору области или края (по месту постановления приговора) с заявлением с просьбой о пересмотре приговора в связи с новыми обстоятельствами — рождением ребенка (что является новым обстоятельством, характеризующим личность осужденной и может служить смягчающим фактором, не учтенным судом первой инстанции). Такое заявление пишется в свободной форме со ссылкой на пункт третий части четвертой статьи 413 УПК. В заявлении следует просить прокурора вынести заключение о наличии новых обстоятельств и передаче дела на рассмотрение областного или приравненного к нему суда.
25.01.2014

---

№7257

Спрашивает Евгений 7716
(надзорное обжалование ранее (до 2013 года) осужденными)
Мой приговор вынесен в октябре 2011г.Я успел его обжаловать только до президиума вс рт. Есть ли у меня возможность дальнейшего обжалования и куда я в дальнейшем могу написать? С уважением . Евгений

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Судебные решения, вступившие в силу до 1 января 2013 года, теперь (с 1 января 2014 года) не могут быть обжалованы. Это следует из Федерального закона от 23 июля 2013 года № 217-ФЗ. Есть основания полагать, что этим законом грубо нарушены права осужденных. В ближайшее время мы разместим образец жалобы в Конституционный Суд по этой норме закона, следите за изменениями на главной странице, это будет сверху в красной рамке.
Но пока обращаться в КС рано, так как закон, подлежащий обжалованию должен быть применен к конкретному гражданину в его деле. Вы, а также любой осужденный, потерявший право на дальнейшее обжалование в связи с этим законом, может несмотря на это подать надзорную жалобу в ВС или в президиум облсуда, если жалоба туда не подавалась. После того, как жалобу ему вернут без рассмотрения, можно будет писать в КС.
25.01.2014

---

№7244

Спрашивает K
(пересмотр)
Добрый вечер!
Меня интересует вот какой вопрос:
Была отправлена надзорная жалоба в президиум суда по повторным проверочным закупкам (типичное дело в общем-то). Документы в суд поступили, и со слов секретаря было истребовано уголовное дело. Судя по УПК, надзор имеет право либо сразу отказать в принятии жалобы к рассмотрению, либо передать на рассмотрение, при этом истребовав дело или не истребовав его. Означает ли это, что даже если жалоба передана на рассмотрение вместе с истребованным делом, суд может-таки отказать в удовлетворении? И как всё обстоит  на практике: повышает ли  сам факт истребования дела шансы на положительный пересмотр? Ведь если суд изначально не видит сильных доводов, то он и не запрашивает дело, гораздо легче (и есть на то право) отказать сразу же, чем разбираться с материалами...
Заранее благодарю.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Приговор Вашему брату наверняка вступил в силу уже в 2013 году, если, конечно, подавалась по старому порядку кассационная жалоба. А раз так, срок обжалования в кассационном порядке (новом) истекает через год после вступления приговора в действие. В случае же, если это произошло до 1 января 2013 года, срок обжалования истекает 31 декабря 2013, т. е. через месяц. И в том и другом случае другого пути оспорить приговор, кроме подачи жалобы на имя Председателя ВС РФ, нет.
25.01.2014

---

№7234

Спрашивает Дмитрий
(кассация)
Здравствуйте уважаемый Лев Семенович. Поясните пожалуйста, вот вышли поправки наконец в статью 401.3 , принятые нашими горе депутатами, теперь можем жаловаться в верховный суд. Значит на отказоное постановление краевого судьи мы пишем в верховный , там опять один судья смотрит нашу жалобу и выносит отказ. На этом все, дальнейшее обжалование невозможно в президиум или председателю верховного ? Признателен вам за ваш интересный и познавательный сайт

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Вы правы (и насчет сайта и по существу вопроса). Новая редакция статьи 401.3 УПК открывает возможности подачи кассационной жалобы в Судебную Коллегию ВС РФ независимо от результата рассмотрения предыдущей кассационной жалобы, поданной в президиум суда субъекта РФ. Жалобу, направленную в ВС, предварительно изучает, как и в облсуде, судья ВС РФ и принимает постановление — либо о передаче жалобы на рассмотрение в кассационной инстанции, либо об отказе в такой передаче. Отказ судьи ВС РФ может быть обжалован на имя Председателя ВС РФ. А положительным постановлением судьи жалоба передается на рассмотрение не в ВС, а в президиум облсуда , если последний не рассматривал жалобу по существу. А в ВС жалоба передается только в случае , если она была рассмотрена президиумом облсуда и оставлена без удовлетворения, либо удовлетворена частично.
В Президиум же ВС РФ подается не кассационная, а надзорная жалоба (разница только в названии), но только на определение Судебной коллегии ВС РФ. Так что до Президиума дойти может разве что один из десятков тысяч жалобщиков.
Cм. обновленную схему.
25.01.2014

---

№7227

Спрашивает Надежда
Здравствуйте. Принят Федеральный закон от 28 декабря 2013 г. № 382-ФЗ «О внесении изменений в статью 401.3 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации».Кого он касается? Осужденных до 1.01 2013г. или нет разницы? Спасибо.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Закон регулирует порядок кассационного обжалования приговоров и других решений по уголовным делам, вступивших в силу после 1 января 2013 года. Ранее осужденных этот закон не касается.
23.01.2014

---

№7226

Спрашивает Наталья
Добрый день! Подскажите пожалуйста, если приговор вступил в силу в 2009 году (была контрольная закупка), то возможно ли сейчас обжаловать приговор или время уже упущено? Если возможно, то подскажите в какой суд писать (районный, областной, верховный) и как эта жалоба будет называться. Заранее благодарю за ответ.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Время упущено. Осужденные и их защитники с 1 января 2014 года не вправе подавать надзорные жалобы по делам, по которым решения вступили в силу до 2013 года.
23.01.2014

---

№7224

Спрашивает Марина
(кассация 2014)
мой сын осужден в 2012 г.,по ст. 228 ч.2, 228.1 ч.1 УК РФ мной и сыном были направлены надзорные жалобы в Мосгорсуд, ВС РФ, затем опять в Мосгор. суд, где было отказано в рассмотрении, даже уголовного дела не затребовали, а там столько нарушений и фальсификаций. Верховный отказал, потому, что Мосгорсуде данное у.д. (т.е. до 2013 г.) не являлось предметом рассмотрения президиума. Ответ получен 21.01.14 г. Сроки уже прошли? Но где искать правду? Полицейские выгораживают преступников, вменяют уголовные статьи, а моего сына никто не видел на месте преступления, наркотическое вещество изымалось не у него. Почему не истребовано дело, в котором понятно, что дело шито "белыми нитками"? Закона в стране нет и не будет? А суд будет прикрывать заработки полицейских?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. По-видимому приговор в отношении Вашего сына вступил в силу в 2013 году. Иначе бы ВС не вернул жалобу как не являвшуюся предметом рассмотрения президиумом Мосгорсуда. Таково было требование статьи 401.3 УПК, которая недавно изменена. Теперь (с 1 января 2014 г) после подачи жалобы в президиум облсуда (или приравненного к нему суда) можно обращаться в Судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ с кассационной жалобой независимо от того, рассматривал ли президиум облсуда жалобу, или был отказ судьи этого суда в рассмотрении жалобы. Ваш сын или его защитник вправе в связи с изменениями закона вновь направить кассационную жалобу в ВС.
23.01.2014

---

№7214

Спрашивает Татьяна Васильевна
Можно ли написать надзорную жалобу в президиум Мосгорсуда на отмену приговора, после того как признал свою вину когда писал помилование президенту и на поправки ??? уже 2/3 срока отсидел!
ч.3 ст. 30 и п.п. а, б ч.2 ст. 228-1, ч.1 ст. 30 и п. б ч.2 ст. 228-1 что еще можно писать и куда или ему придется весь срок сидеть!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Обращение с прошением о помиловании, содержащим признание вины, а так же признание вины в иных случаях не препятствует обжалованию приговора по существу, в том числе если в жалобе осужденный полностью или частично будет отрицать свою вину. Другой вопрос — вправе ли он вообще обжаловать приговор, так как Вы пишите, что прошло уже 2/3 срока, значит приговор вступил в силу (судя по статьям) раньше 2013 года. А с этого года осужденные до 1 января 2013 года потеряли право на дальнейшее обжалование.
16.01.2014

---

№7202

Спрашивает Энгиль
(пересмотр приговора после с 2014 года)
Здравствуйте Лев Семёнович!
Скажите пожалуйста в связи с выходом Федерального закона Российской Федерации от 28 декабря 2013 г. N 382-ФЗ "О внесении изменений в статью 4013 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации", изменилось ли что и в нашем положении ? Можем ли мы теперь ещё раз обращаться в ВС РФ для реализации надзорной жалобы ? И можем ли мы теперь обратиться к Генеральному прокурору за внесением представления в наших интересах?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Осужденных, приговоры которых вступили в силу до 1 января 2013 года, ФЗ № 382 не затрагивает. Это относится и к представлению прокурора. Осужденные и их защитники, равно как и прокуроры с 1 января 2014 года не вправе подавать надзорные жалобы (вносить представления) по делам, по которым решения вступили в силу до 2013 года.
А вот что касается обжалования постановления судьи, вынесенного в порядке исполнения приговора в 2013 году, то независимо от отказного постановления судьи облсуда по кассационной жалобе, осужденный вправе теперь обратиться в следующую кассационную инстанцию — Судебную коллегию ВС РФ.
12.01.2014

---

№7198

Спрашивает Людмила Андреевна
(кассация в ВС)
Хочу выразить Вам огромную благодарность за ту работу, которую Вы ведете на Вашем сайте. Это вселяет надежду, дает основания надеяться, что в нашей стране еще есть честные и порядочные люди. Спасибо ВАМ!
А теперь по существу. Воспользовавшись Вашим образцом, хочу написать жалобу в Конституционный Суд РФ о признании статьи  401.3 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации (в части ограничения права подачи кассационной жалобы в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда РФ), как  не соответствующей Конституции Российской Федерации, в частности ее статьям 21 (части 1), 46 (части 1), 50 (части 3), 55 (части 3).
Вопросы:
1. Для подачи жалобы необходимы некоторые документы, я сейчас имею ввиду копии приговора, апелляционного определения и т.д..  Правильно ли я понимаю – это должны быть официально заверенные копии? Все три экземпляра?
2. У меня осужден сын, могу ли я, от своего имени написать такую жалобу? Если нет, то тогда кто может ее написать, сейчас возможности передать текст сыну нет, а время идет (кассация от 25.09.2013г., ответ из Верховного Суда от 30.09.2013г.).
И еще, во время суда мы провели экспертизу одного из протоколов допроса свидетелей, в заключении эксперт указал, что этот протокол - фальсификация, надпись и подпись выполнены другим лицом. Этот свидетель - полицейский, организатор провокации, ..., все другие свидетели полицейские ссылаются именно на него. Свидетель погиб, допросить его повторно в суде не представилось возможным. Суд должную оценку подложному документу не дал, в повторной экспертизе (проведенной уже судом) нам отказали, протокол значится в доказательствах вины.  Сейчас я пытаюсь довести это дело до логического конца. Написано огромное количество жалоб в разные инстанции, был отказ, новые жалобы. Решением прокуратуры от 12 августа материалы направлены в тот же СО на дополнительную проверку. На настоящее время никаких документов нет, хотя устно мне сообщили, что снова будет отказ, обещали подготовить ответ и сообщить по телефону о его готовности. Прошло огромное количество времени, не дождавшись ответа, 11 декабря, я приехала в СО на личный прием. Дежурный следователь ответ не нашел, в канцелярии ответа не оказалось. Я написала заявление с просьбой подготовить ответ, сообщите мне по телефону о его готовности, наказать виновных в затягивании проверки. Десять дней с момента подач заявления прошло, никакого ответ опять нет.  ЧТО ДЕЛАТЬ??? Пожалуйста, подскажите куда стучаться?
Заранее спасибо.

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. Подача жалобы в Конституционный Суд уже не актуальна. Дело в том, что Государственная Дума уже сама одумалась и сейчас исправила ошибку — уже возвращают Верховному суду РФ фактически утраченные функции по надзорному (в настоящее время называемому кассационным) пересмотру уголовных дел. См. — «Верховный суд снова принимает жалобы».
Что же касается второго вопрос о доказательстве — допрос погибшего свидетеля, то, по моему мнению, написание любых жалоб сейчас уже бесполезно. Всегда теперь любой государственный орган будет Вам отвечать — суд рассмотрел этот вопрос, признал это доказательство допустимым, и мы ничего не можем сделать, решение суда имеет силу закона. Поэтому я бы сказала, что этот вопрос можно ставить только при обжаловании приговора.
05.01.2014

---

№7175

Спрашвиает Андрей
(надзорное обжалование)
у меня вопрос .я был осужден 2010г ,приговор вступил в законную силу ,кассационная жалоба не подавалась.в 2013г в порядке надзора президиум городского суда изменил приговор.я из своего районного суда заказал копию приговор и в нем стоит печать о том что приговор вступил в законную силу 2013г а не как было ранние написано 2010г.из федерального законна 217 от 27.07.2013 следует что я еще могу обжаловать данный приговор в надзоре до 1 января 2014г но согласно данного ФЗ это распотраняется на судебное решение которое вступило в законную силу до 1 января 2013,в моём случие согласно копии приговор ,приговор вступил в силу после 1 января 2013.получается на меня правила ФЗ .-217 не распостраняются?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Приговор вступает в законную силу после вынесения апелляционного, ранее - кассационного решения. А если апелляционная (кассационная) жалоба не подавалась - то по истечении срока обжалования (10 дней). Поэтому Ваш приговор никак не мог вступить в силу в 2013 году. Соответственно, установленное ограничение сроков обжалования до 1 января 2014 года на Вас распространяется.
28.12.2013

---

№7173

Спрашивает Елена
(сухой остаток)
04 декабря 2013 г. в Президиуме краевого суда была рассмотрена надзорная жалоба моего сына по применению Постановления № 1002 на приговор (срок-3г.3мес. ИК общего режима)), вступившего в силу 31.10.2012 г. по известному в экспертизе «сухому остатку» дезоморфина – 0,057 гр. и ещё двум эпизодам метилендиоксипировалерона в размере общей массой 0,604 и 0,630 гр. В жалобе сын просил об освобождении его от уголовной ответственности по вашему образцу. По телефону ответили, что суд удовлетворил жалобу, но, как выяснилось – частично, переквалифицировав по дезоморфину ч.2 на ч.1 и назначили ему 2г.и 8 мес. в колонии поселения. Постановление на руки ещё не выдали, т. к. оно ещё не готово и сказали, что сын получит его в течение месяца. А он собирается обжаловать Постановление в судебной коллегии ВС РФ. Подскажите, пожалуйста, что делать, ведь до нового года отправить жалобу в Москву он не успеет. Заранее огромное Вам спасибо за ответ.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. К обжалованию постановления, вынесенного в порядке исполнения приговора 1 января 2014 года отношения не имеет. До нового года могут подавать надзорные жалобы осужденные, чьи приговоры вступили в силу до 1 января 2013 года. Рассмотрение же ходатайства о применении обратной силы смягчающего закона - это отдельное судопроизводство. Постановление судьи вступает в силу со дня принятия апелляционного определения, если подавалась апелляционная жалоба, либо по истечении срока апелляционного срока обжалования, т. е. через 10 дней после принятия постановления. А так как Вы пишете, что постановление Вашему сыну еще не вручено, следовательно оно еще не вступило в силу, до истечения 10 дней со дня вручения ему копии.
На все инстанции для обжалования будет год со дня вступления в силу постановления судьи.
28.12.2013

---

№7169

Спрашивает Антон
Подскажите пожалуйста, когда ожидается рассмотрение закона внесенного в гос думу на изменение порядка обжалования приговоров вступивших в законную силу 2013г  и где можно отслеживать данную ситуацию ?
В случае если будут приняты поправки к закону об порядке обжалования решений вступивших в законную силу с 2013г , как им смогут воспользоваться те кто уже обращался в ВС и получил от туда отписку в виде отказа и ссылания на новый порядок , а так же те у кого истек срок обжалования который на сегодняшний день составляет всего 1 год  ?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Федеральный закон «О внесении изменений в статью 401.3 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации» принят в окончательной редакции 23 декабря сего года. Правительство закон поддерживает, от Президента возражений не поступало. Так что будем надеяться, что никаких препятствий в Совете Федерации и у Президента он не встретит (Дума сейчас не принимает законы, с которыми Президент не согласен). И в начале следующего года после опубликования вступит в силу. Отслеживать движение закона можно на сайте Автоматическая система обеспечения законодательной деятельности http://asozd2.duma.gov.ru/. Надо нажать раздел «Поиск законопроектов» и в поисковое окошко ввести № 343045-6.Откроется карточка законопроекта, которая отражает все этапы его рассмотрения.
Принятие этого закона означает снятие запрета на кассационное обжалование в Верховный суд РФ вступивших в законную силу приговоров и других судебных решений. С 1 января 2013 года действует порядок, в силу которого постановление судьи областного или приравненного к нему суда об отказе в передаче кассационной жалобы на рассмотрение президиума этого суда является окончательным , т. е. исключает возможность дальнейшего обжалования. Теперь частично восстанавливается ранее действовавшая процедура, по которой достаточно самого факта подачи жалобы в первую кассационную инстанцию. Обращаться со следующей жалобой в Судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ осужденный или его защитник вправе вне зависимости от того, рассматривал ли президиум облсуда первую кассационную жалобу или постановлением судьи облсуда было отказано в передаче ее на рассмотрение президиума. Но прежний порядок восстановлен не полностью. Исключенный с 1 января 2013 года из цепочки обжалования председатель облсуда в законе не появился. Это означает , что в случае отказного постановления судьи облсуда следующая жалоба должна подаваться в ВС РФ.
Те, кто уже обращался с кассационной жалобой в ВС и кому она, в силу статьи 401.3 была возвращена без рассмотрения, вправе обратиться в ВС вновь. Такая жалоба не должна считаться повторной.
27.12.2013

---

№7144

Спрашивает Наталья
(КС о Постановлении 1002)
Здравствуйте!Преступление было совершено в ноябре 2012 года. вменили 228.1 ч.3 п."г". Приговор был в июне 2013 по старой сетке размеров и в старой редакции статей 228. Должны ли быть применены новые размеры, ведь старая сетка размеров утратила силу с 01.01.2013 года или я неправа? Спасибо.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Согласно Определению Конституционного Суда от 24 октября 2013 года № 1703-О по жалобе Глебова новые размеры для веществ, утвержденные Постановлением № 1002, не применяются к лицам, совершившим преступления до 1 января 2013 года.
22.12.2013

---

№7136

Спрашивает Алена С.
(старая и новая процедуры обжалования)
Отец осужден по ст.228.1
1. приговором Верхнебуреинского районного суда Хабаровского края 12.12.2012 года. 2. Кассационная жалоба в судебную коллегию по уголовным делам на приговор подавалась 19.12.2012г. и вынесено кассационное определение 19.03.2013г.
3. Надзорная жалоба (на сайте краевого суда она значится как кассационная жалоба) подавалась председателю краевого суда 24.06.2013г. и вынесено постановление об отказе в передаче жалобы для рассмотрения в судебном заседании 14.10.2013г. судьей (но не председателем суда).
4. Жалоба на постановление судьи Хабаровского краевого суда об отказе в передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции от 04.12.2013г. подана в президиум краевого суда (это не кассационная жалоба, а жалоба на отказ). К жалобе приложили все документы как обычно (копии приговоров и надзорную жалобу в президиум, т.к. просили отменить постановление и рассмотерть надзорную жалобу). Она осталась не рассмотренной. Пришло разъяснение от 12.12.2013г. о том, что согласно ст.401.17 УПК РФ не допускается внесение повторных или новых кассационных жалоб по тем же или иным правовым основаниям, теми же или иными лицами в тот же суд кассационной инстанции, если ранее эта жалоба была оставлена без удовлетворения постановлением судьи. Но мы не подавали повторных кассационных жалоб, вообще была подана надзорная жалоба. Мы так и не поняли, по какой причине наша жалоба осталась снова не рассмотренной. Какие наши следующие действия? Адвокатов нет (было их два), теперь пишу жалобы отцу сама. Что мы не так сделали? Расписала вам все наши этапы подачи жалоб.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. К этой путанице привело то, что Вы обжаловали по старой процедуре, а надо было по новой, так как кассационное определение, правильно поданное в 2012 году по старому порядку, вынесено было уже в 2013 году и приговор вступил в силу в 2013 году. А согласно Федеральному закону от 29 декабря 2010 года №433-ФЗ «Пересмотр вступивших в законную силу судебных решений в порядке, установленном главами 47.1 и 48.1 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции настоящего Федерального закона), осуществляется в отношении приговоров, определений и постановлений суда, вступивших в законную силу после дня вступления в силу настоящего Федерального закона» (статья 3). И получилось так: Вы подавали по старому, а суды рассматривали по новому. Сначала Вы подали надзорную жалобу председателю облсуда, но это не правильно даже по старому порядку, надо было в президиум облсуда. Вам ответил постановлением судья облсуда как на кассационную жалобу нового порядка. А так как из новой процедуры председатель облсуда исключен, то Ваша жалоба на отказ судьи была возвращено тоже по закону правильно, так как по действующей процедуре, при откаказном постановлении судьи облсуда дальнейшее обжалование невозможно.
22.12.2013

---

№7135

Спрашивает Энгиль
(внесение представления прокурором)
Здравствуйте Лев Семёнович.
Скажите пожалуйста, в указанном нами случае, можем ли мы обратиться в Генеральную прокуратуру с просьбой внести надзорное представление в наших интересах или это не возможно?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
К сожалению, уже поздно. Хотя шанс , что прокуратура внесла бы представление в интересах осужденного, был близок к нулю. Поздно же потому, что по ранее вступившим в силу приговорам прокурор также ограничен сроком внесения представления той же датой — 1 января 2014 года.
22.12.2013

---

№7133

Спрашивает Раиса Л.
(обжалование в порядке надзора)
Уважаемые правозащитники, один адвокат подавал надз.жалобу и был отказ. Теперь первый наш адвокат тоже подал в ВС РФ, но судья ВС отказал как повторную. Я нашла памятку у Вас, но запуталась( я 80-летняя бабушка осужденного делаю все сама, т.к. не денег на продолжение работы адвоката, который согласился поставить свою подпись под моей надзорной, а мою надзорную не принимают, т.к. по доверенности из колонии тоже теперь не принимают, хотя я прошла все инстанции в Мособлсуде). Вопрос - я написала первый абзац из памятки на имя зам.преда Соловьева, опроверга., что эата жалоба не повторная, но надо указать на основании каких документов, я не знаю и потом. вы пишете, что после этого надо снова повторить прежнюю жалобу и с новыми аргументами, а в приложении опять стоит  какя-то копия надзорной, но какая? Я запуталась. Очень прошу срочно мне помочь, разложив всё по полочкам. Пож. ответьте, очень мало времени осталось до 1 января 14 года. С огромным уважением-Ларская Раиса Васильевна. Случай с моим внуком- Беспрецедентный. Дали 9, 6лет, сидит седьмой год.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Хотя надзорная жалоба подается от другого защитника, и такая жалоба по букве закона не является повторной, то есть не подпадает под запрет подачи повторных жалоб (статья 412 УПК), но если доводы новой жалобы будут повторять доводы предыдущей, шансов у нее нет. Так что Вам надо определиться, подавать новую жалобу с другими аргументами, если таковые есть, снова в Судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ, или же с прежними доводами обращаться к Председателю Верховного Суда РФ. В первом случае (новые доводы) следует начать жалобу с указания, что она не является повторной, т. к. приносится по другим основаниям другим субъектом обжалования (другим защитником). Выделите это жирным и сошлитесь на Определение Конституционного Суда от 8 ноября 2005 года №401-О и Постановление Пленума Верховного Суда от 11 января 2007 года № 1.
Но так как сроки истекают, больше надежды все-таки на второй вариант, т. е. писать председателю В.М.Лебедеву (но не заместителю, как Вы пишете. Заместитель вправе давать ответ вместо Председателя, но обращаться надо к последнему).
Председателю Вы обжалуете не приговор и кассационное определение, а постановление судьи ВС РФ об отказе в удовлетворении жалобы. По статье 406 УПК Председатель не рассматривает жалобу по существу дела, а вправе не согласиться с позицией судьи и направить жалобу в надзорную инстанцию.
Нужно учитывать и то, что если Председатель ВС поддержит Вашу позицию, он направит Вашу надзорную жалобу в президиум Мособлсуда, так как этой инстанцией жалоба не рассматривалась, все ограничилось опять же «промежуточным» судьей. Так что в лучшем случае надзорная жалоба будет рассмотрена президиумом Мособлсуда и это будет последняя инстанция., так как в следующем году по старым делам жалобы приниматься уже не будут (Председатель ВС, конечно, вправе направить в Мособлсуд жалобу, поданную до 1 января, и после этой даты).
22.12.2013

---

№7132

Спрашивает Антон
(две процедуры обжалования, старая и новая)
Здравствуйте уважаемые специалисты ! Помогите пожалуйста . У меня следующая ситуация . Я был осужден в октябре 2012г , в декабре 2012г была назначена кассация , но по причине не возможности участия в ней адвоката и по его хадатайству она была перенесена на январь 2013г , в последствие в мае 2013г в призидиум обл суда была поданна надзорная жалоба , которая оставила без изменения приговор , надзорное производство не возбуждалось , после была поданна жалоба на имя председатель обл суда в ответ полученна отписка , что новый закон не предусматривает обязательным ее участие , в ноябре была поданна кассационная жалоба в верховный суд в ответ полученна очередная отписка следующего содержания : верховный суд рассматривает  жалобы на те судебные акты , которые рассматривались призидиумом обл суда и остались было отказано . Вопрос как трактовать данное решение если я изначально  проходил процедуру обжалования по старому закону и что мне делать дальше . Так как на сегодняшний день имеется много новых фактов лже свидетельствования всех свидетелей стороны обвинения а так же основных понятых . Подскажите пожалуйста .  
С уважением Антон .

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Коль скоро судебное производство по кассационной жалобе, хотя и поданной по прежней процедуре, было завершено рассмотрением после 1 января 2013 года, дальнейшее обжалование по Вашему делу — по новому, действующему порядку. Поэтому надзорное производство не возбуждалось. Не знаю, в какой форме был дан ответ судьи облсуда на Вашу надзорную жалобу в президиум облсуда, но она должна была быть возвращена без рассмотрения. Поэтому и председатель облсуда вернул поданную на его имя жалобу, т. к. по действующему порядку председатель суда субъекта РФ из цепочки обжалования исключен. В свою очередь ответ из ВС соответствует статье 401.3 УПК, согласно которой кассационная жалоба в Судебную коллегию ВС РФ может быть подана на судебные решения, рассмотренные президиумом облсуда. Вообще-то на сегодняшний день (сегодняшний, потому что ожидается, что закон будет изменен, см. http://hand-help.ru/doc3.html#nov176) постановление судьи облсуда об отказе в передаче кассационной жалобы на рассмотрение президиума облсуда исключает дальнейшее обжалование. Но в Вашем случае ситуация не такая простая. Вы пишете, что подали в президиум не кассационную по новому порядку, а надзорную жалобу. Поэтому надо смотреть отказное постановление судьи по этой жалобе, что там написано. Судья мог 1) рассмотреть жалобу, хотя и подписанную как надзорную, по новой кассационной процедуре ( тогда обжаловать, действительно, дальше нельзя); 2) вернуть жалобу без рассмотрения как неправильно поданную и 3) допустить такую же ошибку и ответить в порядке надзора, что по первости тоже бывало. Во втором и третьем случае следует считать, что Вы правом кассационного обжалования еще не воспользовались и значит вправе подать кассационную жалобу в президиум облсуда. Сроку у Вас год со дня принятия кассационного определения судебной коллегией облсуда (т. е. по Вашей кассационной жалобе на приговор).
22.12.2013

---

№7122

Спрашвиает Иван
(группа лиц)
Здравствуйте! Прошу у Вас помощи так как не могу получить внятной юридической помощи. В 2011г. мой брат вместе с другом были осуждены по ч.3 ст.30 п."г" ч.3 ст.228.1(им вменялся особо крупный размер, а в приговоре было написано "группа лиц", но пункта группы не было). По делу дезоморфин в "жидком виде".
В июле 2013г. суд по месту пребывания брата привел приговор в соответствие с Постановлением 1002 и переквалифицировал на ч.3 ст.30 ч.1 ст.228.1
Назначив брату 6 лет строгого режима. (назначено было максимальное наказание притом что ч.3ст.30ч.3ст.228.1 назначалось 9 лет). Постановление было обжаловано в кассационном порядке , в котором срок оставлен без изменений но режим изменили на общий. Возникает такой вопрос: и суд по месту пребывания и областной суд не заметили "группу лиц"? почему переквалифицировали на ч.1 ст.228.1? и может ли верховный суд ухудшить положение если подать туда жалобу касаемо назначения максимального наказания по ч.3 ст.30 ч.1 ст.228.1? Заранее благодарю за ответ

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Опасения излишни. Позиция Ваша насчет максимального наказания правильна, пишите в ВС. Т.к. по приговору Вашему брату не был изначально вменен пункт «а» части третьей статьи 228.1 (организованная группа), ни пункт «а» части второй той же статьи (группа лиц по предварительному сговору), то суд, рассматривающий дело в кассационном или надзорном порядке не вправе ухудшить положение осужденного. Как Вы пишете, в приговоре говорится, что преступление совершено группой лиц по предварительному сговору. По статье 228.1 как в прежней, так и в действующей редакциях группа лиц не составляет квалифицирующего признака, так что при отсутствии других таких признаков суд правильно переквалифицировал деяния на часть первую статьи 228.1.
19.12.2013

---

№7112

Спрашивает Энгиль
(пересмотр приговора)
Здравствуйте Уважаемый Лев Семёнович!Помогите разобраться.
07.10.2011 года приговором Холмского городского суда мой сын осужден к 9 годам 6 месяцам лишения свободы, со штрафом в 100 000 рублей, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Сахалинского областного суда от 07 декабря 2011 года приговор Холмского городского суда Сахалинской области от 07 октября 2011 года оставлен без изменения.
16 мая 2012 года постановлением № 4у-66/12 президиума Сахалинского областного суда,единолично судьёй Сахалинского областного суда Яненко Е.Ф., было вынесено постановление «об отказе в удовлетворении надзорной жалобы» и принятые по делу судебные решения оставлены в силе.
15 августа 2012 года и.о. председателя Сахалинского областного суда Втулкин В. А. решение судьи Сахалинского областного суда Яненко Е.Ф., признал законным и обоснованным, в возбуждении надзорного производства по уголовному делу отказал.
22 ноября 2012 года постановлением № 64-у12-246 судьи Верховного Суда Российской Федерации Фетисова С.М. было отказано в удовлетворении надзорной жалобы на указанные выше судебные решения.
Данное  постановление от 22 ноября 2012 года за № 64-у12-246,  29 марта 2013 года было признано заместителем председателя Верховного Суда Российской Федерации Толкаченко А.А. законным и обоснованным и в возбуждении надзорного производства отказано.
Надзорное производство ни в одном случае не возбуждалось и поэтому после обращения к председателю Верховного Суда РФ (ответ дал заместителем председателя Верховного Суда Российской Федерации Толкаченко А.А.) мы обратились с надзорной жалобой в Президиум Верховного Суда РФ, но нам вернули жалобу без рассмотрения мотивируя тем, что: «Постановлением судьи Верховного Суда Российской Федерации от 22 ноября 2012 года отказано в удовлетворении надзорной жалобы осужденного о пересмотре указанного приговора, а также кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Сахалинского областного суда от 07 декабря 2011 года.
Заместитель Председателя Верховного Суда Российской Федерации 29 марта 2013 года проверил постановление судьи Верховного Суда Российской Федерации в порядке ч. 4 ст. 406 УПК РФ и согласился с ним.
В соответствии с ч. 1 ст. 412 УПК РФ внесение повторных надзорных жалоб по тем же основаниям в суд надзорной инстанции, раннее оставивших их без удовлетворения, не допускается.»
Вопрос:
-Скажите, что мы сделали не так, может мы выбрали не правильный порядок обращения и после обращения в судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ нам надо было сразу же обратиться в Президиум Верховного Суда РФ, а потом к Председателю Верховного Суда РФ?
- Как можно реализовать наши возможности по дальнейшему обжалованию всех этих действий и добиться того, чтобы возбудили надзорное производство; или это конечный результат?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Вы все обжаловали правильно и, к сожалению, прошли до конца все ступени надзорного обжалования по той процедуре, которая относится к осужденным, приговоры которых вступили в силу до 1 января 2013 года. Президиум ВС РФ по прежней процедуре рассматривает надзорные жалобы только на определения Судебной коллегии по уголовным делам ВС РФ. Если коллегия жалобу не рассматривала, а было постановление об отказе судьи ВС и Председатель ВС или его заместитель согласились с решением судьи — дальнейшее обжалование невозможно.
18.12.2013

---

№7091

Спрашивает Ренат
(порядок обжалования)
Здравствуйте !!! Подскажите пожалуйста порядок обжалования: приговор был вынесен   28 декабря 2012 районным судом республики, кассационая жалоба на приговор   будет рассматриваться в феврале 2014. Куда и как   я должен буду обжаловать дальше ? С последними изменениями вообще непонимаю. Заранее вам большое спасибо.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Приговор вынесен до 1 января 2013 года, значит на него была подана кассационная жалоба по ранее действовавшему порядку (глава 45 УПК). Не знаю, почему в Вашем случае такой большой разрыв между приговором и кассацией — больше года. На определение кассационной инстанции (судебной коллегии облсуда) подается кассационная жалоба в новом значении этого понятия — в президиум облсуда. И далее по схеме, которую см. здесь.
07.12.2013

---

№7089

Спрашивает Раиса
(надзор по старому: финал)
Простите, прошу ответить: чтобы надзорная не считалась повторной, где указывать в самой жалобе, что она подана по другим аргументам: в самом начале, т.е.перед текстом самой жалобы или вставить где-то в текст. Спасибо за все Вам.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. В начале жалобы - думаю, так лучше всего. Первый абзац — по какому делу жалоба, второй — примерно(!) такой:
«Настоящая жалоба не является повторной в смысле статьи 412 УПК РФ, т.к. приносится по другим основаниям. Согласно Определению Конституционного Суда РФ от 8 ноября 2005 года № 401-О «жалоба (представление), принесенная по иным правовым основаниям, не является повторной, а потому может быть подана вновь в ту же надзорную инстанцию».
Почему это важно написать? Жалоб перед закрытием шлюзов в ВС очень много, и консультанты суда , раскладывая жалобы по кучкам, в самую большую складывают тех, «с кем все ясно» , т. е. тех, кого можно подвести под запрети подачи повторных жалоб. Увидев, что дело в ВС уже побывало, принимают самое простое решение - вернуть жалобу на основании статьи 412.
07.12.2013

---

№7078

Спрашивает Лика
(надзорное производство по жалобам ранее осужденных)
Огромное спасибо за ответ. Приговор вступил в силу 14.12.12. В ноябре 2013 года нами была подана жалоба в судейскую коллегию ВС РФ.Правильно ли я понимаю, что только до 31 декабря 2013года (включительно) мы можем подать жалобу на имя председателя ВС РФ? Дело в том, что наш адвокат убеждает меня, что теперь в сроках подачи жалобы на имя Председателя ВС РФ мы не ограничены по срокам. Я ему показываю ФЗ , которым теперь подача жалоб ограничена по срокам, но он убеждает меня, что это к нам не относится. Я не юрист по образованию, мне с ним трудно спорить, но я боюсь упустить последнюю возможность и расстаться навсегда с надеждой. Надеюсь на понимание и жду Вашего ответа.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Ваш адвокат прав. Председатель Верховного Суда РФ (равно как председатель областного или приравненного к нему суда) не является надзорной инстанцией. По старому порядку, действующему в отношении приговоров, вступивших в законную силу до 1 января 2013 года, имеется три надзорных инстанции: президиум облсуда, судебная коллегия по уголовным делам ВС РФ и Президиум ВС РФ. Во всех трех инстанциях предварительное рассмотрение надзорных жалоб осуществляет один из судей соответственно облсуда или ВС, который принимает решение о возбуждении надзорного производства или отказе в удовлетворении жалобы. Отказ этого «предварительного» судьи может быть отменен председателем суда с принятием положительного решения, но не по существу жалобы, а только о передаче на рассмотрение по существу. Это следует из статьи 403 УПК, где перечислены суды, рассматривающие надзорные жалобы. Так как председатели судов являются частью одной из инстанций, то из этого следует, что жалобы в порядке надзора, поданные до 1 января 2014 года в случае, если по ним судьей принято постановление об отказе в удовлетворении, могут быть обжалованы председателю суда и после 1 января 2014 года. При этом обжалованию подлежит именно постановление судьи в случае его необоснованности или незаконности. Сама надзорная жалоба, по которой принято судьей отказное постановление, может быть приложена к жалобе председателю (такого требования в законе нет, но это рекомендуется делать), хотя в жалобе председателю обычно не только оспаривается постановление судьи, но и излагаются аргументы основной жалобы.
В жалобе председателю следует указать, что она приносится в порядке части четвертой статьи 406 УПК РФ.
05.12.2013

---

№7063

Спрашивает Петр
(перспективы изменения кассационного производства)
Здравствуйте! 30 января 2013г. мой сын был осуждён городским судом по ст. 228 УК. 24 апреля 2013 г. областной суд отклонил аппеляцию. 11 сентября 2013 г. судья областного суда отказал в рассмотрении кассационной жалобы.Посоветуйте,пожалуйста, о вариантах наших дальнейших действий:
1.Можно ли обратиться с жалобой в Конституционный Суд минуя Верховный Суд?
2.Ждать когда прояснится ситуация с законопроектом о поправках к ст.401.3 УПК РФ, направленным в Думу группой депутатов 9 октября 2013 г.? Я так понимаю, что законопроекты в Думе могут "пылиться" годами и не пропусим ли мы при этом каких-либо установленных ( или планируемых в поправках) сроков для дальнейшего обжалования?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Конституционный Суд не рассматривает жалобы на незаконность каких-либо судебных решений или чьих-либо действий. КС занимается одним — проверяет законы на соответствие их Конституции.
Законопроект о внемении изменений в статью 401.3 УПК уже принят в первом чтении, второе чтение должно состояться в конце декабря-январе. Так что пока ему дали ход. И в феврале он может стать законом.
29.11.2013

---

№7045

Пишет Алёна
(оправдательные решения ВС и законопроект о кассационном обжаловании)
Здравствуйте. Недавно писала вам, делилась ссылками на оправдательные приговоры, которых у вас на сайте нет.
Возможно письмо затерялось. А эти приговоры как "светлый луч в тёмном царстве" для осужденных и их родных. Вот Они:
Гайнанов от 5.11.13 №46-д13-23;
Дунаевский от 5.03.13 №50-д13-12;
Морозов от 5.03.13 №50-д13-17;
Осколков от 14.05.13 №50-д13-47;
Болдыш от 16.04.13 №50-д13-33;
И ещё сегодня увидела на asozd2.duma.gov.ru что Законопроект № 343045-6 О внесении изменений в статью 401-3 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации предлагается рассмотреть и принять в первом чтении 20 ноября. Надеюсь и жду.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Спасибо большое. Пока печатаем Ваше письмо со ссылками, в ближайшее время разместим свой обзор практики ВС РФ за этот год.
Действительно, законопроект, открывающий доступ для кассационного обжалования в ВС принят 20 ноября в первом чтении. После первого чтения дается месяц на внесение поправок ко второму чтению. Есть вероятность, что в конце декабря Дума примет его сразу во втором и третьем чтении.
23.11.2013

---

№7035

Спрашивает Юлия
(рождение детей как новое смягчающее обстоятельство)
Здравствуйте! Мой муж осужден по ст 228-1,ч.3 ст.30 на 8 лет 6 месяцев, у нас на днях родились двое детей.Что я теперь могу сделать,когда у него теперь двое детей?Прокурор написал представление, про смягчающее обстоятельство, возможно ли просить ниже низжшего?мы сейчас падали аппеляцию в мосгорсуд.И еще,если нам до сих пор не переквалифицировали, возможно ли это? Заранее огромное спасибо!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Хоть мы и пишем всегда, что не занимаемся предсказаниями, в Вашем случае, мне кажется, есть надежда как минимум на смягчение приговора. Милосердие, проявленное прокурором, такая редкость, что суд вряд ли отмахнется от прокурорского представления. Вам же, если вы не указали в своей апелляции на наличие оснований для переквалификации, стоит подать дополнительную апелляционную жалобу, изложив доводы о необходимости приведения приговора в соответствие с новым законодательством, улучшающим положение осужденных (Постановление Правительства № 1002 — также часть законодательства). Изучите раздел "1002", там есть примеры судебной практики и различные варианты обоснования переквалификации, изложенные в образцах ходатайств, выберите свой случай. Правда, образцы подготовлены именно как ходатайства, Вам же из них надо взять только аргументы по существу.
21.11.2013

---

№7021

Спрашивает Мари
(надзор по приговору, группа лиц)
Добрый день.  Кратко о ситуации. ОПГ из 5 человек. Областной суд возбудил надзорное производство по жалобе одного из "участников" ОПГ. В связи с отсутствием кворума жалоба с материалами дела направлена в Верховный суд. Назначена дата судебного заседания. Вопрос: обязан ли ВС РФ уведомлять остальных участников ОПГ о возбужденном надзорном производстве? Если ДА, то как их обязать это сделать??? В 2012 г. по одному из 5 уже возбуждали производство, и уведомляли всех пятерых, причем с предложением высказаться по данной жалобе и об участии в суде. На данный момент консультант ВС ответила, что дело возбуждено в отношении одного, и остальных оповещать не будут.
Благодарю за ответ.
Просьба ответ продублировать на электронный ящик.
С уважением Мария Викторовна

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте. Поскольку это «старое» дело, надзорное рассмотрение ведется по правилам главы 48 УПК РФ. В ст. 407 УПК РФ указано, что «В судебном заседании принимают участие прокурор, а также осужденный, оправданный, лицо, в отношении которого велось или ведется производство о применении принудительной меры медицинского характера, их защитники и законные представители, иные лица, чьи интересы непосредственно затрагиваются жалобой и (или) представлением, при условии заявления ими ходатайства об этом. Указанным лицам предоставляется возможность ознакомиться с надзорными жалобой и (или) представлением, а также с постановлением о возбуждении надзорного производства.». Думаю, что в 2012 году надзорная жалоба рассматривалась по тем основаниям, которые могли затронуть всех остальных осужденных по делу. Видимо, сейчас возбуждено надзорное производство по такому основанию,которое никак не затрагивает права и интересы иных осужденных, а касается только одного осужденного, чья жалоба как раз и рассматривается. Смотреть сейчас надо на основания вынесения надзорного постановления.
16.11.2013

---

№6998

Спрашивает Андрей Ш
(сухой остаток, обжалование в КС)
Здравствуйте. Сижу по 228ч2 дезоморфин в мокром остатке. А в сухом 0,53гр. Дописался до президиума Ряз обл суда . Скажите почему не применяют новое правило высушивания к старой таблице , как это делалось например в Кирове?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Почему это происходит — вопрос политический и нравственный. Я уже писал, что очень много зависит от председателя областного суда (см. 6964 на стр. http://hand-help.ru/doc18.html).
Не вижу другого правового пути для осужденного как только добиваться рассмотрения кассационной жалобы Верховным Судом, в который теперь нельзя обратиться, если предыдущая жалоба не рассматривалась президиумом облсуда. До президиума же облсуда не допускают, как церберы, судьи, предварительно рассматривающие жалобы и отфутболивающие 95%, пресекая доступ и в президиум облсуда, и в ВС. Как можно пробиться в Верховный Суд? Только через Конституционный Суд. Но для этого надо, чтобы ВС отказался рассматривать жалобу, вернул ее без рассмотрения, действуя при этом строго на основании закона. Т.е., чтобы обратиться в КС с жалобой, надо, чтобы оспариваемая норма закона (в данном случае статья 401.3 УПК) была применена в конкретном деле заявителя.
См. образец жалобы в КС.
12.11.2013

---

№6997

Спрашивает Евгений
(обжалование в КС)
Приветствую Вас, доброго дня. Значит брат отбывает наказание по ч.3 ст.30 п.Г ч.3 ст.228.1 с 2008г. срок 9 лет, осудили по ред.от 08.12.2003 №162-ФЗ. Было направлено ходатайство в городской суд Чел.обл. по применению Пост. №1002, 17 апреля 2013 оставлено без удовлетворения, далее апелляционная жалоба, в июне оставлено без изменений, далее в Президиум Чел. обл суда, в августе отказ в передаче кассационной жалобы для рассмотрения, далее председателю Президиума Чел. обл. суда, ответное письмо с разъяснением ст. 401.17 УПК РФ с возвратом жалобы, далее в Верховный суд г.Москва, ответное письмо с разъяснениями п.5 ч.1 ст.401(5) УПК РФ: "одновременно разъясняется, что возможность обжалования в вышестоящий суд кассационной инстанции постановления судьи областного и равного ему суда об отказе в передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции не предусмотрена". Каждый раз просили отмену предыдущего решения и о переквалификации на по ч.3 ст.30 п.Б ч.2 ст.228.1 УК РФ в ред. от 08.12.2003 №162-ФЗ.
Что дальше, замкнутый круг, или теперь просто приговор на смягчение уже без решений в Верховный суд отправлять но опираясь на Пост. №1002, или что посоветуете?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Да, постановление судьи облсуда — стена. Вы правильно сделали, что обращались в Верховный Суд РФ. Имея на руках письменный отказ рассматривать жалобу по существу, т. е. официальный возврат жалобы, у Вас есть все основания уже сейчас подать жалобу в Конституционный Суд на предмет несоответствия Конституции введенного с этого года порядка обжалования вступивших в законную силу решений по уголовным делам. См. образец жалобы. В цитате из письма ВС РФ, которую Вы приводите, содержится ссылка на статью 401.5 УПК РФ, как основание возврата кассационной жалобы. Это статья определяет основание возвращения жалобы без рассмотрения. В образце жалобы в КС обжалуется статья 401.3, которая собственно и ограничивает право доступа в Верховный Суд. Это взаимосвязанные статьи, можете упомянуть в жалобе и статью 401.5. Но обжаловать надо по существу - 401.3.
12.11.2013

---

№6992

Спрашивает Александр
(куда жаловаться)
Здравствуйте! Читаю письма и поражаюсь юридической грамотности некоторых авторов. Молодцы. Я схему Вашу изучал упорно, но все таки запутался. СУТЬ ДЕЛА:
Преступление совершено в апреле 2012 года, приговор вынесен в декабре 2012 года - ч. 3 ст. 228.1 - 7 лет строго режима. Подали Кассационную жалобу в Московский областной суд в декабре 2012 года. Ответ-отказ получили в марте 2013 года.
Вопрос 1:
Какая дата является датой вступления Приговора в силу (декабрь 2012 года или март 2013 года), ведь от неё много зависит при подаче различных жалоб?
Далее подали Надзорную жалобу в Президиум Мос. обл. суда. Ответ- отказ - получили в октябре 2013 года.
Вопрос 2:
Прошу, если Вас не затруднит, написать конкретно по моей ситуации - ЧТО, КУДА (ВС, КС, ЕСПЧ) и в КАКИЕ СРОКИ я еще имею право подать. Адвокат говорит, что все бесполезно. Но я должен сделать все, что возможно, а там что Бог даст.
Вопрос 3: Нужно ли в этих жалобах писать про переквалификацию по Постан. 1002? Или лучше писать отдельно в областной суд по месту отбытия по Вашим примерам ХОДАТАЙСТВ. Как это должно называться : ходатайство или жалоба(апелляционная, кассационная)? При отказе куда дальше можно подавать? Какие тогда есть сроки и ограничения по инстанциям? Извините за длинное письмо. Надеюсь на конкретный ответ.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
1. Приговор вступил в законную силу в марте 2013 года.
2. В Вашем случае действует новый порядок обжалования вступивших в силу судебных решений по уголовным делам. Вы правильно обжаловали приговор и кассационное определение, подав кассационную жалобу в президиум облсуда. Получили отказ. Не ошибусь, если предположу, что президиум жалобу не рассматривал, а получили Вы ответ (постановление) судьи облсуда, предварительно изучавшего жалобу. Дальше по этому пути дороги нет. Но вы можете направить-таки кассационную жалобу в Судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ, откуда Вам ее вернут без рассмотрения, но с сопроводительным письмом. Тогда Вы сможете обратиться в Конституционный Суд о несоответствии Конституции статьи 401.3 УПК. Эта статья лишает Вас права обжаловать приговор в ВС, если предыдущая жалоба не была предметом рассмотрения президиума облсуда (т. е. если вы получили отказ от судьи облсуда, а не постановление президиума облсуда).
В ЕСПЧ Вы обратиться не можете, т. к. превышен 6-ти месячный срок со дня вступления приговора в силу.
3. По Постановлению № 1002 Вы можете подать на сегодняшний день только ходатайство в порядке статьи 397 УПК в суд по месту отбывания наказания, а затем, при получении отказа, обжаловать его в апелляционном порядке в судебную коллегию облсуда, а затем в течение года, считая от принятия апелляционного определения, в кассационном порядке в президиум облсуда.
11.11.2013

---

№6987

Спрашивает Джон
(Приговор вступивший в законную силу до 1 января 2013 года)
Добрый день! Скажите пожалуйста почему на вашем сайте нет проэкта жалобы в КС РФ, для осужденных которых ограничили в праве на подачу надзорных жалоб и пересмотр приговоров с 1 января 2014? Неужели конституционное право на доступ к правосудию, граждан попадающих под действие этого закона, ни как не нарушается?
С уважением, Евгений.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Совершенно правильная постановка вопроса. Во-первых, сам Конституционный Суд РФ не раз указывал, что судебная ошибка должна быть исправлена в любом случае. Закон не должен допускать ситуации, когда такая возможность полностью блокирована. Во-вторых, ограничение права обжалования ухудшает положение граждан, а в Российской Федерации не могут приниматься законы, умаляющие права человека. Осужденные после 1 января 2013 года также будучи ограничены годовым сроком кассационного и надзорного обжалования получили хотя бы взамен право апелляционного пересмотра дела (оставим в стороне вопрос, равноценен ли такой «обмен»). У осужденных же ранее просто отняли право обжалования и надежду на справедливость.
Беда лишь в том, что несколько лет назад Федеральный конституционный закон «О Конституционном Суде Российской Федерации» был изменен и теперь правом обращения в КС с жалобами пользуются лишь те граждане, в деле которых был применен оспариваемый закон. Раньше подать жалобу мог и тот, в чьем деле оспариваемая норма «подлежала применению». Это убрали. Иными словами, чтобы оспорить смертную казнь сначала надо быть расстрелянным. «Отстреливать» надзорные жалобы осужденных ранее (приговоры которых вступили в законную силу до 1 января 2013 года) высшие инстанции начнут со следующего года. К тому времени мы постараемся подготовить примерный образец жалобы в КС.
11.11.2013

---

№6980

Спрашивает NN
(Культивирование. Судебная ошибка. Пересмотр)
Объясните пожалуйста куда и в каком ключе можно подать жалобу о дискриминации? 
Согласно Конституции у меня есть право на равноправие — важнейший принцип демократии и классического либерализма согласно которому все граждане равны перед законом независимо от их расы, национальности, пола,сексуальной ориентации, места жительства, положения в обществе, религиозных и политических убеждений.
Нарушение этого принципа - дискриминация.
Сейчас я говорю о двойных стандартах в различных областях РФ. Как так? Почему Почоеву и Борисову из Пензы применили постановление 1002, а мне - нет. Это дискриминация, т.к. в данном контексте я не говорю о сути наших дел, а говорю о том, как один и тот же закон трактуется в отношении равноправных граждан РФ.
Мне дали 12 лет 6 месяцев строго режима. 10 лет за приготовление к сбыту (основываясь на особо крупном размере н.с. - 120 грамм, ни показаний о том что сбывал, ни закупок - небыло, да и быть не могло) + за культивацию конопли мне присудили 5 лет (хотя по закону более 2-х лет дать не могли, т.к. я культивировал 50 кустов, что равно крупному, а не особо крупному размеру). Помимо этого у меня конфисковали автомобиль, как якобы орудие преступления О_о ...
На данный момент я отбыл 4 года, но до сих пор не могу добиться элементарного изменения приговора в части ст. 231 УК РФ. Судьи просто игнорируют этот момент в моих жалобах.
По 1002 постановления мне отказ в рай суде. Написал и отправил жалобу в обл суд г. N. Осветил в надзорке два вопроса: пост.1002 и ст.231. 
Но сегодня увидел на сайте решения датируемые этим летом и меня это уже нескзанно возмутило. Я планирую потратить невероятное количество времени, сил и денег, для того что бы добиться справедливости. Хочу добиться гарантированного равноправия не только для себя но и для всех арестантов. Вы просто не видите  ЧТО тут происходит и какие "ПРЕСТУПНИКИ" (именно в кавычках) тут сидят. В колониях - полнейший беспредел. А реальные бандиты у власти тут и там. Пожалуйста, подскажите вектор для размышлений, в какую сторону мне двигаться? С чего начать написание жалобы по поводу равноправия и в какую инстанцию? 
С уважением N.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. О равноправии — Вы правы. По поводу практики ВС и судов в целом по применению Постановления №1002 вопрос о неравноправии граждан перед судом — это основной правовой аргумент, но и самый трудно пробиваемый. Да и честно признаться, непонятно, где его ставить, после того, как Конституционный Суд высказался на эту тему (см. комментарий от 7 ноября 2013 года). Единственный путь - обжаловать отказ райсуда по Вашему ходатайству, но и здесь если закон не будет изменен последней «инстанцией» является судья облсуда, если он вынесет постановление об отказе в передаче жалобы на рассмотрение президиума облсуда.
В нынешней ситуации правильнее было бы, на мой взгляд, успеть обжаловать приговор по существу. Вы пишете, что подали надзорную жалобу в Свердловский областной суд. В ближайшее время будет результат: дай бог положительный, но если отрицательный — надо успеть обратиться к председателю облсуда до 31 декабря с.г. А может быть даже после председателя - в Судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ (но тоже до 31.12.2013). И чтобы сделать жалобу более проходимой, лучше не писать в ней ни о Постановлении 1002, ни о других нарушениях, а только привести Ваш железный аргумент — неправильное применение судом уголовного закона. Ваше деяние (культивирование 50 кустов конопли) имело место в апреле-июне 2010 года, когда действовала статья 231 УК в ее первоначальной редакции: культивирование наркосодержащих растений было наказуемо в любом количестве начиная с одного (это была часть первая, до 2-х лет лишения свободы), и как более тяжкое преступление — по пункту «в» части второй статьи 231 — культивирование в крупном размере, от 3 до 8 лет лишения свободы. Особо крупный размер для растений в то время не был установлен. Для конопли крупный размер составлял 20 и более растений. На момент возбуждения уголовного дела действовал старый закон, следствие квалифицировало деяние правильно.
Но 18 ноября 2010 года вступил в силу Федеральный закон от 19 мая 2010 года № 87-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросу культивирования растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры», которым в статью 231 УК РФ внесены изменения.
Согласно новой редакции статьи 231 УК РФ незаконное культивирование наркосодержащих растений в размере ниже крупного декриминализовано, в крупном размере - наказуемо по части первой, а по части второй – культивирование в особо крупном размере. По части первой максимальное наказание – 2 года лишения свободы. Постановлением Правительства РФ от 27 ноября 2010 года № 934 утверждены размеры наркосодержащих растений, для конопли установлено: от 20 растений — крупный размер, от 330 растений — особо крупный размер.
Вам вменено 50 растений, что по новой редакции статьи 231 составляет крупный размер и должно было быть квалифицировано судом по части первой статьи 231, а не по части второй.
В силу статьи 54 (части 2) Конституции Российской Федерации, статьи 10 УК РФ, если после совершения преступления ответственность за него смягчена, применяется новый закон, в том числе в отношении лиц, совершивших преступление до вступления в силу нового закона.
Поэтому суд обязан был при вынесении приговора переквалифицировать вмененное деяние с части второй на часть первую статьи 231. Суд же скопировал обвинительное заключение, составленное по старому закону.
Именно об этом (и только об этом для большей проходимости) следует написать в надзорной жалобе.
При этом укажите в жалобе, что при изменении квалификации деяния, наказание по части первой должно быть снижено пропорционально назначенному по приговору, а не только до максимальной санкции - 2-х лет. (Т.е. Вам должны назначить срок за второе преступление не более одного года). Это следует из того, что коль скоро суд рассматривавший дело по существу не нашел оснований для применения самого строгого наказания по части второй, то и при пересмотре приговора в связи с ошибкой квалификации не должно быть ухудшено Ваше положение, т. е. максимальный срок не должен быть назначен. Это следует из Постановления Конституционного Суда от 20 апреля 2006 года №4-П.
В конце жалобы сошлитесь на нормы процессуального права, служащие основанием для изменения приговора, а именно на статью 389.18 УПК, т. е. на действующую редакцию УПК. Согласно этой статье безусловным основанием изменения приговора является «применение не той статьи или не тех пункта и (или) части статьи Особенной части Уголовного кодекса Российской Федерации, которые подлежали применению»(п.2 части первой статьи 389.18).
Но не обращайтесь сразу в ВС. Председатель облсуда — обязательная стадия.
08.11.2013

---

№6976

Спрашивает А.Ш.
(порядок обжалования)
Добрый вечер, хотела бы сказать Вам огромное спасибо, что не оставляете без ответа задаваемые вопросы! Так как обычным людям бывает не всегда просто разобраться в нашем законодательстве! 
Я хотела бы справить: 27 сентября 2013 г. Судья Президиума Тверского областного суда отказал в принятии к рассмотрению нашу жалобу по обжалованию решения по Постановлению 1002. Обжаловать нельзя (согл. предыдущему Вашему ответу), единственный вариант писать в ВС, они откажут, т к жалоба не бела предметом рассмотрения Президиумом, и мы напишем в КС. Но в октябре Вы разместили новость о возможных предстоящих изменениях в ст. 401.3. И вот если такие изменения последуют, сможет ли мы повторно обжаловать нашу жалобу от 27.09.2013 в ВС? И если да то есть ли сроки такого обжалования ?
Заранее спасибо за ответ!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Хочется надеяться на лучшее, но в календаре вопросов на ноябрь нет этого законопроекта № 343045-6 "О внесении изменений в статью 401-3 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации" (об уточнении порядка обжалования в Верховный Суд Российской Федерации).
Так что обжалование в Конституционный Суд может сохранить актуальность. Ну а если изменения статьи 401.3 УПК последуют, естетственно будет восстановлено право на подачу кассационной жалобы в Верховный Суд.
04.11.2013

---

№6972

Спрашивает Юлия
(доказательства сбыта)
Доброго времени суток! Очень прошу прочесть Вас и дать свою оценку приговору моего брата (в отношении эпизода от 26.02.2013 года). Он был осужден за сбыт наркотиков 26.02.2013 года З-ву без одного прямого доказательства его вины в сбыте, основа приговора только на показании свидетеля (наркомана), хотя даже тот же самый З-в изменил свои показания в суде, указав на то, что он оговорил моего брата, т.к. на этот шаг его вынудили сотрудники ФСКН, и он не сам приехал сдавать наркотики в ГНК, а его задержали и доставили туда (есть запись в журнале административных правонарушений в здании ГНК, Челябинск). У моего брата нет ни одного прямого доказательства его вины - ни контрольных закупок, ни меченых денежных средств, ни следов отпечатков пальцев на свертках с наркотиками, найденными у З-ва - НИЧЕГО!!! Очень прошу вас помочь своими советами на форуме, либо лично на почту!!! Спасибо заранее!!!

Отвечает юрист Арсений Львович Левинсон:
Здравствуйте. К сожалению, у нас нет возможности детально изучать дело. Просмотрев присланный Вами приговор от 22 октября 2013 года по делу Г. и Ф. нельзя полностью согласится с Вами, что нет ни одного прямого доказательства вины Вашего брата. К сожалению, на предварительном следствии Ваш брат Г. не отрицал, что сбыл З. героин, не отрицал он это на очной ставке с З. и на очной ставке с Ф. Таким образом, по мнению суда, виновность Вашего брата подтверждается его показаниями, данными на предварительном следствии, и протоколами очных ставкок.
Правда, что в судебном заседании Г. и З. от показаний, данных на предварительном следствии отказались. Но суд, указав на противоречивость их показаний, данных в суде, не принял их и положил в основу ранее полученные обвинением доказательства.
Тем не менее, на мой взгляд, нет достаточных и достоверных доказательств виновности Вашего брата в сбыте З. героина. Приговором суд оправдал Ф. в сбыте наркотиков З., на том основании, что «одних показаний Г. о причастности Ф. к сбыту наркотиков недостаточно, для признания его виновным». Тем самым суд признает, что существуют сомнения в достоверности показаний Г., данных на предварительном следствии, в которых он указывает на то что он вместе с Ф. занимался сбытом наркотиков. На основании этого суд «толкуя все сомнения в пользу подсудимого Ф. приходит к выводу о недоказанности его виновности в сбыте … героина ... З».
Но признавая наличие сомнений в достоверности показаний, данных Вашим братом на следствии, суд должен толковать эти сомнения и в пользу Вашего брата, а не только в пользу подсудимого Ф. Тем самым, из доказательств, которые не вызывают сомнения у суда, есть только показания свидетеля З., указывавшего на то, что он приобрел наркотики у Вашего брата, но от этих показаний он отказался в суде. Версия обвинения окончательно может быть опровергнута, если предоставить суду доказательства того, что в УФСКН свидетель З. явился не добровольно, как указано в приговоре, а был задержан наркополицией.
Сейчас следует обжаловать приговор в апелляционном порядке в Судебную коллегию по уголовным делам Челябинского областного суда. Ваш брат может подать апелляционную жалобу в течении 10 дней после получения заверенной копии приговора, а адвокат должен был уже подать жалобу в пятницу 1 ноября.
04.11.2013

---

№6971

Спрашивает Vintokril
пред. № 6858
я хочу написать надзорку, осуждён в мае 2008г. по 228( несколько закупок). Почему надзорку надо отправить до 1 января 2014г.? Если я пройду президиум, до января 2014г., то как двигаться дальше?

Отвечает юрист Арсений Львович Левинсон:
Здравствуйте. Надо подавать надзорную жалобу до 1 января 2014 года, так как принят Федеральный закон от 23 июля 2013 года № 217-ФЗ, ограничивающий право обжалования в порядке надзора приговоров, вступивших в силу до 1 января 2013 года. В соответствии с п.2 ст.2 этого закона, все осужденные «которые не воспользовались правом на обжалование в порядке надзора судебных решений, вступивших в законную силу до 1 января 2013 года, либо осуществили его не в полном объеме, вправе обжаловать такие судебные решения в срок до 1 января 2014 года».
Так что следует подавать надзорную жалобу не откладывая. С 1 января 2014 года все осужденные до 1 января 2013 года будут лишены права на пересмотр приговора, за исключением пересмотра приговора по новым и вновь открывшимся обстоятельствам.
04.11.2013

---

№6957

Спрашивает Ольга
Здравствуйте. после прочтения вопроса № 6918. я правильно поняла. что если еще не подавали ходатайство по Постановлению 1002 , то можно написать надзорную жалобу на первый приговор сразу в Верховный суд РФ?
А срок подачи тамаоже будет до 01 января 2014 года? Спасибо за ответ!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Нет, не правильно. КС в своем Постановлении от 20 апреля 2006 года ничего такого не говорит. Речь только о том, что переквалификация в связи с принятием закона, улучшающего положение, возможна не только по ходатайству осужденного в порядке исполнения приговора , но и на других стадиях: надзорного (ныне кассационного) пересмотра, рассмотрения дела по новым и вновь открывшимся обстоятельствам. Применить новый закон должен в случае поступления соответствующей жалобы суд любой вышестоящей инстанции. Порядок прохождения инстанций обжалования это не затрагивает.
30.10.2013

---

№6956

Спрашивает Антон Д.
предыдущий № 6900
здравствуйте! как я могу обжаловать? насколько я понял это была последняя инстанция.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. На сегодняшний день — да. Постановление судьи облсуда об отказе в передаче жалобы на рассмотрение президиума облсуда преграждает путь для дальнейшего обжалования, в том числе делает невозможным обращение с кассациолнной жалобой в ВС. Эта ситуация нарушает конституционное право на судебную защиту, статья 401.3 УПК, на основании которой это происходит, обжалована в Конституционный Суд. См. образец жалобы и на нашем сайте. Если Вы обратитесь с кассационной жалобой в Судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ, Ваша жалоба будет возвращена без рассмотрения. Таким образом к Вам будет применена статья 401.3. После этого Вы можете обратиться в КС, пользуясь нашим образцом. Но делать это не обязательно. Решение КС по жалобам других граждан будет относиться ко всем. Кроме того, есть большая вероятность, что Дума примет в ближайшие месяцы законопроект о внесении изменений в статью 401.3 УПК, изменив ее таким образом, чтобы право на обращение в Верховный Суд не зависело от решения судьи областного суда.
30.10.2013

---

№6952

Спрашивает Ольга
(переквалификация 1002 и сроки обжалования)
Здравствуйте! Подскажите, пожалуйста, на какие статьи в связи с постановлением №1002 можно переквалифицировать статьи 30 ч.3, 228-1 ч.2 п.а,б, 30 ч.3, 30 ч.1, 228-1 ч.3 п.г?И куда нужно подавать ходатайство? В суд первой инстанции?
И у меня еще такой вопрос: в первой инстанции приговор был вынесен 29.11.12г, решение по обжалованию 22.08.13. Мы имеем право на обжалование только до января 2014 г или нет?
Заранее благодарю Вас за ответы 

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Осужденными, отбывающими наказание в местах лишения свободы, ходатайство подается в суд по месту отбывания наказания, иными осужденными — в суд по месту жительства. Применение нового порядка определения размеров, устатновленных Постановлением № 1002, означает для названных Вами составов преступления следующее: исключение пункта «б» части второй статьи 228.1 по первому эпизоду и переквалификацию по второму эпизоду пункта «г» части третьей статьи 228.1 на пункт «б» части второй той же статьи. Образец ходатайства для такого случая см. http://hand-help.ru/doc6.10.1.html.
Если 22 августа 2013 года принято по прежней процедуре (в порядке главы 45 УПК РФ) кассационное определение Судебной коллегией областного или приравненного к нему суда по кассационной жалобе на приговор, т. е. если приговор вступил в силу 22 августа, то срок обжалования — один год (до 22 августа 2014 года). Если же Вы имеете в виду, что 22 августа 2013 года судьей облсуда вынесено по новой процедуре (в порядке статьи 401.8 УПК) постановление об отказе в передаче кассационной жалобы на рассмотрение президиума облсуда, в таком случае дальнейшее обжалование невозможно .
30.10.2013

---

№6928

Спрашивает Елена
(надзорное и кассационное обжалование)
Здравствуйте. В июле месяце вы писали в ответе на вопрос № 6614, что существует два порядка обжалования:
1) по приговорам, вступившим в силу до 1 января 2013 года, надзорный порядок обжалования: президиум облсуда, председатель облсуда, судебная коллегия по уголовным делам ВС РФ, председатель ВС РФ; Президиум ВС РФ; 2)по приговорам, вступившим в силу после 1 января 2013 года; кассационная жалоба в президиум облсуда; кассационная жалоба в судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ; жалоба Председателю ВС РФ. Скажите,пожалуйста,я,наверное,что-то не поняла. Теперь выходит порядок по п.1) уже не действует?Спасибо.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Порядок, обозначенный пунктом 1), действует до 1 января 2014 года.
26.10.2013

---

№6920

Спрашивает Анна М
(переквалификация 2013)
здравствуйте!есть бог в России ,но видимо только "призрел" он Пензенских судей,так как они трактуют закон без лицемерия(прочитала положительное решение по героину).Ну что же если не отпустят по Удо будем двигаться дальше,только вот можно ли?Вопрос-можно ли подать кассацию председателю верх.обл.суда на решение верховного обл.суда по рассмотрению ходатайства по пр.1002.(аппеляция).или же это ограничено сроками?А может быть можно снова обратиться в районный суд по месту отбывания ,если ходатайство исходило от адвоката ? наверное глупость написала,тогда прошу прощения .но что поделать и за соломинку рада ухватиться. Спасибо.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Обжалование постановления суда, принятого по ходатайству применения новых размеров, происходит по новому порядку обжалования. Председатели областных и приравненных к ним судов по новому порядку исключены из цепочки обжалования. См. схему.
Статья 397 УПК не содержит ограничений повторного обращения с ходатайством. Другое дело — имеет ли смысл такое ходатайство, ведь рассматривать его будет тот же судья.
25.10.2013

---

№6917

Спрашивает Надежда Б-а
(пересмотр старых приговоров)
Мой муж был осужден в 2010 году, за "умысел на сбыт наркотического средства - героин, в особо крупном размере (2,66 гр раствора), преступление не окончено, по независящим от него причинам), мы подавали кассационную жалобу, жалоба в следущую инстанцию осталась без ответа и дальше мы никуда не обращались, так как не знаем как найти адвоката, который не только возьмет деньги , но и принесет какую-то пользу. вопрос в том, если до 1 января 2014 года мы не подадим аппеляционную (или как там она еще называется)жалобу не будет ли потом поздно писать куда-то и не останется ли он с приговором и сроком в 9.5 лет. Мы не писали о том, что в деле отсутствуют данные о массе сухого остатка, в связи с поправками в законе от 1 января 2013г.,ни о провокационных повторных закупках. Так как планируем подавать на пресмотр дела, у нас ожидается появление еще одного ребенка, а на зоне муж заболел туберкулезом -новые смягчающие обстоятельства к хр.гепатиту В и С добавился еще и туберкулез, но сообщение на вашем сайте о подаче жалоб до 1 января, нас встревожило, хотя адвокат, которая вела наше дело и которой "мы очень благодарны", сказала, что ничего подобного не слышала.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Простите, но больше всего возмущает Ваш адвокат! Как можно работать по уголовным делам и не следить за изменениями УПК? Срок обжалования по делу Вашего мужа истекает 31 декабря с.г. И должен сказать, восстановление этого срока вряд ли будет когда либо возможно. И только в надзорной жалобе вы можете ставить вопрос об исключении из приговора повторных закупок, что имеет смысл делать в свете текущей судебной практики ВС РФ. Единственное, что можно отложить до после нового года, это подачу ходатайства в порядке статьи 397 УПК в связи с определением размера жидкостей по сухому остатку (что установлено Постановлением 1002).
25.10.2013

---

№6911

Спрашивает Ольга:
(размеры: старый или новый порядок)
Здравствуйте,зараннее говорю Вам большое спасибо за Вашу помощь!!! Преступление совершено в 2011г. осужден в октябре 2013г. по ч.1 ст.30-п."г." ч.3 ст.228.1 УК РФ (в редакции ФЗ №215-ФЗ от 27 июля 2009г.) к лишению свободы на срок 4 года и 3 месяца.(за курительную смесь JWH-250) Можно ли применить к сыну Постановление 1002, для пересмотрения приговора? Правильно ли они применили часть 3, ведь у него крупный размер, согласно постановления 1002. Прочитала у Вас, что по п ч.1 ст30 срок должен быть не боллее 4 лет.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Обширная судебная практика подтверждает обоснованность применения Постановления № 1002 к ранее осужденным и к осужденным в 2013 году за преступления, совершенные ранее. Рекомендую Вашему сыну обжаловать применение по его делу размеров, установленных ранее действовавшим Постановлением № 76, а не действующих, утвержденных Постановлением № 1002. Так как приговор Вашему сыну постановлен в 2013 году, обращение с ходатайством в порядке исполнения приговора в суд по месту отбывания наказания бессмысленно. Поэтому исправление приговора возможно только в порядке его пересмотра по апелляционной или кассационной жалобам. Аргументацию см. в образце ходатайства № 1.1. (http://hand-help.ru/doc6.10.1.html). Можно полностью взять оттуда все обоснование, изменив только название с ходатайства на жалобу, соответственно поменяв судебную инстанцию и другие формальные части. Просить вышестоящий суд следует в таком случае о переквалификации с части первой статьи 30, пункта «г» части третьей статьи 228.1 на часть первую статьи 30, пункт «б» части второй статьи 228.1 в той же редакции.
Вы неправильно поняли консультацию, в которой говорилось, что за приготовление к преступлению не может быть назначено более 4-х лет. Там речь шла о применении части первой статьи 30 с частью первой статьи 228.1. А у Вашего сына сейчас часть третья и добиваться надо части второй. И хотя назначенное ему наказание находится в пределах санкции части второй, если жалоба будет удовлетворена, наказание должно быть снижено. Почему? - об этом как раз и говорится в ходатайстве, рекомендованном выще.
22.10.2013

---

№6900

Спрашивает Антон Д.
(старый и новый порядок обжалования)
добрый день.столкнулся с такой ситуацией. В декабре 2012 отправил в Архангельский областной суд надзорную жалобу на приговор(2007г.),кассационное определение(2008г.) В январе 2013 г.,было возбуждено надзорное производство по которому отменили кассационное определение от 2008 г.,и назначили новое "КАССАЦИОННОЕ" рассмотрение,хотя с 01.01.2113 начала действовать новая глава 47.1 УПК РФ, и как я считаю мне должно было быть назначено "АПЕЛЛЯЦИОННОЕ" рассмотрение. Но прошло кассационное и было вынесено " кассационное" постановление,тоесть руководствуясь старой главой 47 УПК РФ. Это кассационное постановление я обжаловал в порядке надзора в Архангельский областной суд...и получил в ответ: постановление об отказе в передаче КАССАЦИОННОЙ жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции!!! С припиской,что они считают мою надзорную жалобу- кассационной,подлежащей рассмотрению в порядке установленном главой 47.1 УПК РФ. Получается что мне не предоставили апелляцию используя старую главу 47 УПК РФ, а затем лишили меня возможности обжаловать постановление в порядке надзора применяя новую главу 47.1 УПК РФ. На сколько это законно и как я могу обжаловать эти решения?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Полагаю, нет нарушения. Согласно части четвертой статьи 3 Федерального закона от 29 декабря 2010 года №433-ФЗ кассационные жалобы, не рассмотренные на день вступления в силу нового порядка обжалования, т. е. на 1 января 2013 года, рассматриваются по прежней процедуре, т. е. в порядке действовавшей тогда главы 45 УПК. В Вашем случае по Вашей надзорной жалобе было отменено кассационное определение и дело направлено на новое кассационное рассмотрение. Т.е. Ваша кассационная жалоба на приговор после отмены кассационного определения стала считаться нерассмотренной. После повторного рассмотрения той кассационной жалобы в прежнем порядке действует уже часть пятая статьи 3 упомянутого ФЗ №433. А там говорится, что вступившие в законную силу после 1 января 2013 года решения по уголовным делам рассматриваются по новой процедуре.
Соответственно дальнейшее обжалование для Вас возможно в течение года после принятия кассационного определения, а не до 1 января 2014 года.
19.10.2013

---

№6899

Спрашивает Энгиль
(переквалификация 2013)
Здравствуйте!
Подскажите пожалуйста, что я не так делаю? После выхода в свет Постановлением Правительства от 1 октября 2012 года за № 1002, я обратился в районный суд с ходатайством в порядке пункта 13 статьи 397 УПК РФ о смягчении наказания в связи с тем, что повышение количественного показателя особо крупного размера улучшает мое положение, в связи с чем, Постановление № 1002 подлежит в моем случае применению. На основании этого (по вашим образцам) я составил ходатайство, где просил Приговор и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам в отношении меня изменить: переквалифицировать мои действия с ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 08.12.2003 г. N 162-ФЗ) на ч. 1 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 08.12.2003 г. N 162-ФЗ), по которой снизить размер наказания  с учётом ч. 1 ст. 30 УК РФ, назначив не более 6 лет лишения свободы.
Суд первой инстанции отказал мне в удовлетворении моих требований, ссылаясь на федерального закона № 18-ФЗ от 01.03.2012 года и суд апелляционной инстанции оставил его решение в силе.
После этого я подаю ещё одно ходатайство в районный суд но уже по сухому остатку, но судья моё требование по сухому остатку относит к тем требованиям, что были заявлены раннее и оставляет мои требования без удовлетворения. Суд Апелляционной инстанции тоже относит мои требования к первым поданным раннее ходатайству и оставляет мою жалобу без удовлетворения.
Я им подробно разъясняю, что первое ходатайство было подано по другим основаниям. Это выдержка с Апеляционной жалобы: « Я не прошу смягчать наказание на основании нового Постановления Правительства РФ от 1 октября 2012 года № 1002 (далее – Постановление № 1002), вступившим в силу 1 января 2013 года, которым утверждены новые размеры наркотических средств, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 УК РФ, в соответствии с которым особо крупным размером гашишного масла признается свыше 1000 грамм данного наркотического средства, а количество гашишного масла 150,7 грамм является крупным размером.
В своём ходатайстве по делу я обращаю внимание суда на ту часть Постановления Правительства от 1 октября 2012 года № 1002, где после его вступления в силу 1 января 2013 год, введено новое требование к определению размера наркотических средств и психотропных веществ: «Для всех жидкостей и растворов, содержащих хотя бы одно наркотическое средство или психотропное вещество, перечисленных в списке I, их количество определяется массой сухого остатка после высушивания до постоянной массы при температуре + 70 ... + 110 градусов Цельсия».
Скажите пожалуйста, что я не та