№4363

Спрашивает Марина С.:
Здравствуйте! Мой брат, работая в полиции, занимался изготовлением и сбытом амфетамина. Первая закупка была в декабре. Задержали его в феврале, в рабочее время. Все что было при нем изъяли, остальное он отдал добровольно, более 7 гр. плюс лаборатория. Ему предъявили ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228. 1. Пока идут экспертизы. Но следователь говорит, пока неофициально, об использовании служебного положения. Но насколько я знаю, и об этом говорит его адвокат, положением он не пользовался. Характеристики хорошие, активно сотрудничает. Скажите пожалуйста что нам ждать?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Будет ли предъявлено Вашему брату обвинение в использовании служебного положения, зависит от конкретных доказательств, которые будут (или не будут) это подтверждать. Если бы обвиняемый изготовлял наркотики для личного употребления, его должностное положение не играло бы роли. Сбыт же наркотиков сотрудником полиции всегда (или почти всегда) предполагает использование должностного положения.
30.04.2012

№4330

Спрашивает Марина:
предыдущий вопрос № 4276
В конце 2010 года мой муж был задержан органами наркоконтроля при сбыте гашиша в особокрупном размере (ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1)
Предварительно хочу пояснить, мой муж 1967 года рождения законопослушный гражданин, служил, имеет 20 лет подземного стажа (профессия – проходчик вертикальных стволов), воспитывает двух дочерей. Никогда ни по каким статьям не привлекался. С 2008 года мы в разводе (причина развода воспитательная мера, т. к. стал прикладываться к спиртному), но всегда проживали совместно, хороший семьянин. В молодости покуривал травку, но на протяжении жизни этим не злоупотреблял, может быть от случая к случаю (при наличии таковой). После того как он не стал пить (развод повлиял), видимо, опять стал курить и, соответственно, искать где можно приобрести наркотик.
Месяца за два до описываемых событий (задержания) он где то познакомился с неким В-вым , который незамедлительно предложил поспособствовать в приобретении недорогого гашиша у своих знакомых в Туве, где ранее проживал. Муж никогда ранее там не был. Приехав с товаром, который был куплен В-вым для личного потребления моему мужу, на деньги мужа (зарплату получил). При этом В-ов договаривается со сбытчиками о новой более крупной партии для себя с умыслом на сбыт.. По приезду из Тувы (дня через три) В-ов обращается к моему мужу с просьбой дать ему в займы привезенный гашишь, в благодарность за оказанную им услугу в его приобретении. Объяснив, что у него есть знакомый , который хочет купить товар, а он якобы не успел съездить в Туву. Рассчитаться с мужем обещал со следующей партии, за которой поедет в Туву (или ему привезут с Тувы) Кроме того он попросил мужа сказать, что товар его(мужа), якобы с целью поторговаться. Сам В-ов, якобы, торговаться не мог – «неудобно», т.к. продавать собирался тоже знакомому. Муж отказать не смог (с его слов), потому что тот ему помогал в приобретении. При сбыте их берут. В-ов остается в стороне. Мужа садят на 8 лет.
Предполагаем, что это была двухсторонняя провокация, но доказать, естественно ничего не смогли. В-ов ранее судим за употребление и содержание притона, наркозависим. Вероятно, что работает на наркоконтроль. Покупатель залегендированный человек, согласившийся работать на ГНК. Из аудиозаписи голос В-ва исчез. Муж подавал ходатайства и писал жалобы на изобличение преступных действий В-ва, но никакой реакции не последовало. Из чего, тоже можно сделать вывод, что он тайный агент ГНК. Суд даже не обеспечил детализацию звонков с номера В-ва на номер мужа в день пребывания их в Туве. На запрос суда компания БИЛАЙН (тел. В-ва) дала ответ, что на тел В-ва звонков не поступало, а компания МТС (тел. мужа) дает данные, что в это время абоненты созванивались. В связи с явными расхождениями муж подает повторное ходатайство на необходимость запросов детализации разговоров в обе компании сотовой связи. В чем ему было отказано. Судья понимал, что если детализация будет сделана, как положено, с данными о местонахождении абонента во время звонка, то это будет одним из доказательств искусственной организации преступления с участием В-ва.. Суд не учел показания свидетеля, который подтверждал пребывание В-ва в Туве и то, что гашиш приобретался им у его знакомых.
Никому это было «не нужно» и «не интересно» .
Вина мужа в том, что он повелся на явную провокацию. Мне трудно было это понять, потому что он взрослый, серьезный и не глупый человек. Объяснить могу только тем, что он прибывал в наркотическом опьянении, и ему было «море по колено».
Первоначально муж взял все на себя полностью признал свою вину, так как ему грозили большим сроком за сбыт в осбокрупном + группа. Я присутствовала при активных разъяснениях сотрудников ГНК на предмет необходимости взять вину на себя. Уговаривала нанять платного адвоката, но он сказал, что у них уже все записано на аудио и видео(это ГНК ему, видимо втолковали, когда брали при ОРМ) Муж сказал – «деньги на ветер» Да и, действительно, нанимать то не на что было. Позже, когда он понял, что же произошло, муж написал ходатайство на сотрудничество, с желанием раскрыть всю цепочку событий, место приобретения, сбытчиков ну и, конечно, с целью получения возможности применения ст.64 УК РФ и ч.1 ст. 48 конституции и, соответственно надежды на смягчение наказания. Но, по мнению следственных органов, он не достаточно конкретизировал какую именно информацию он может предоставить (по незнанию конечно) Адвокат (назначенный) не подсказал каковым должно быть содержание ходатайства, чтобы не было оснований его отклонить. Кроме того, содержание ходатайства диктовал следователь. Но это полбеды. Была возможность обжаловать отказ, но не мужу в изолятор, ни адвокату не пришло уведомление об отклонении ходатайства. Об этом муж узнал только на первом заседании суда, но срок повторной подачи уже истек. Тем самым он был лишен возможности применения ст. 64 и смягчения наказания.
Вопрос:
1. Будет ли это являться нарушением прав человека и основанием для подачи жалобы в Европейский суд?
2. Будет ли считаться согласно ч. 1 ст. 48 конституции (не предоставление квалифицированной юридической помощи), нарушением прав человека?
Далее. Усматривается явная фальсификация дела. Числа и время допросов в протоколах не совпадают с фактическим. Я была на заседании по продлению меры пресечения, а в протоколе зафиксировано мое пребывание на допросе у следователя. Та же история с допросом понятого А-на. Он преподаватель и в это время находился на уроках в школе. Еще более серьезным нарушением считаем фальсификацию подписи в ответе начальника ГНК Сафъянова на запрос следователя о дополнительном проведении ОРМ на предмет установления лиц участвующих в наркоторговле. Сафъянов дает ответ, что беседа якобы проведена. Но мужа никуда не вывозили из изолятора, на что есть соответствующее документальное подтверждение. Когда муж на суде подал ходатайство на вызов Сафьянова в суд для подтверждения свой подписи и экспертизу подписи. Ходатайство отклонили. Адвокат так же счел бессмысленным вызов Сафьянова, так считал, что начальник, безусловно, подтвердит эту подпись. Но тогда получается, что фальсификация данного документа произошла с ведома и согласия начальника ГНК Сафьянова?
Так же в деле основная доказательная база строится на аудиозаписи, которая была предоставлена не на первоносителе. Для выяснения обстоятельств по диску дал показания вызванный в суд специалист, который сослался на инструкцию о порядке предоставления результатов ОРД дознавателю, органу дознания, следователю прокурору или в суд (Приказ МВД РФ, ФСБ РФ, Федеральной службы охраны РФ, Федеральной таможенной службы, Службы Минобороны РФ от 17, 04,2007 года №368/185/164/481/32/184/97/147) – П. 18 – «допускается представление материалов, документов или иных объектов, полученных при проведении ОРМ, в копиях (выписках), в том числе с переносом наиболее важных моментов на единый носитель, о чем обязательно указывается в сообщении. В этом случае оригиналы материалов, если они не были в дальнейшем истребованы дознавателем, органом дознания, следователем прокурором или судом, то они хранятся в органе до завершения судебного разбирательства и вступления приговора в законную силу, либо до прекращения уголовного дела.
Но на вопрос обвиняемого (мужа) «можно ли запросить оригинал» эксперт ответил – «оригинал не предоставляется. Имеется цифровая копия» На дополнительный вопрос адвоката «Первоисточник записи на жестком диске сейчас имеется?», специалист отвечает: «Нет, после проведения мероприятия данная информация переносится на жесткий диск специального компьютера или сразу на диск, хранится 10 суток. Если в это время не предоставляется запрос – то уничтожается» (дословно из протокола)
Диск (фактически копия) не был исключен из доказательной базы.
P.S.
Не была снята экспертиза отпечатков на деньгах, и ходатайство мужа не удовлетворили. Муж, уходя из машины за товаром, сказал, что бы В-ков все уладил (пересчитал) с деньгами. Муж денег не видел. По возвращении В-ков сказал мужу, что все улажено. После захвата участников преступления деньги, вдруг, были обнаружены между передними сиденьями. Вероятно, В-ков, сидевший на переднем сиденье, деньги в руки брал, что бы положить между сиденьями. Но на этот факт тоже закрыли глаза и в проведении экспертизы отказали. Думаю тоже неспроста. В общем, сделали все, чтобы своего не сдать. Вероятно, он им пока еще нужен.

Отвечает адвокат Ирина Владимировна Хрунова:
Здравствуйте.
После Вашего повторного письма, мне многое стало понятно. Мне кажется, что в удовлетворении ходатайства о сотрудничестве отказали не по причине отсутствия конкретизации (это была официальная причина), а по причине того, что следственным органам и прокуратуре было неинтересно и невыгодно, чтобы Ваш супруг раскрыл им всю цепочку. В этом случае им надо было принимать меры к В-ву, как к организатору преступления, а этого они не хотели допустить. Так что изначально ходатайство о сотрудничестве было обречено на отказ.
Далее. Я с Вами согласна, фальсификации документов, о которых Вы написали, является серьезным нарушением — здесь я имею в виду и допрос понятых, и отсутствие оригинала записи, и отказ в проведении экспертизы. Более того, в некоторых случаях, отказ в проведении экспертизы по отпечаткам было бы отдельным нарушением статьи 6 Европейской конвенции, как нарушение право на защиту, непредоставление равных прав стороне обвинения и стороне защиты. Но не в Вашем случае. Все вышеуказанные нарушения имели бы значение, если бы мы говорили о полной невиновности Вашего супруга. Но он признал свою вину!!! Для ЕСПЧ это будет являться ключевым моментом — зачем он признавался, если он не совершал это преступление. В таких случаях ЕСПЧ делает исключения только для тех, кого били сотрудники полиции (здесь речь идет только о физическом воздействии, никакое моральное ЕСПЧ не признает). Так что, извините, но своим признанием вины Ваш супруг фактически закрыл себе дорогу в ЕСПЧ.
Что касается обращения в Конституционный суд, то я не сильный специалист в этом вопросе. Я не вижу оснований для обращения, однако специалист возможно будет придерживаться иного мнения.
25.04.2012

№4169

Спрашивает Артем:
Добрый день, извините за беспокойство, у моего друга сложилась не совсем понятная ситуация: две недели назад он завязал с употреблением курительных смесей "спайс", ранее он покупал для себя и периодически для своих знакомых, спайс без названия делается неизвестно кем в кустарных условиях и якобы он не содержит нелегальных наркотических веществ... Вчера другу позвонил следователь по его заявлению(у него недавно украли мопед) и спросил не могли бы вы пройти в отделение для какой то подписи, когда он пришел на него набросился целый отдел по поводу его ранних закупок описанных выше и начали запугивать за употребление и сбыт, якобы у них на него есть видеофото фиксации приобретения и сбыта, причем в одном из сотрудников он узнал человека который был при одной передачи спайса находясь в машине в количестве 4 грамм, это якобы все на видео аудио записи, помимо этого говорят что есть записи прослушки его сот. телефона где все четко и ясно понятно о чем идет речь (друг очень аккуратно и коротко вел разговоры про сделку так что там мало что можно понять о чем речь), еще говорят что провели экспертизу купленого грубо говоря две недели назад у него товара (4 грамма) в которой определили наркотическое вещество, пугали еще 4-мя объяснительными, что есть понятые, меченные купюры, но ничего из этого ему не предоставили на обозрение, его не с чем взяли, экспертизу не проводили так как его сильно запугали и он пошел им на встречу договорившись сдать человека у которого он закупался, тот больше этим не занимается, полиция говорит что все знает перечислила многие знакомые ему личности которые обращались за помощью к моему другу и что ему ему светит либо тюрьма (доказательств типа полно) или помочь им сдать того у кого закупался и все будет у него хорошо, что как только он сдаст так сразу разорвут его дело со всеми доказательствами и он будет чист, в противном случае дело регистрируют(возможно ли не регистрировать дело на протяжении двух недель?)... еще его заставили написать объяснительную в которой он указал с какого времени знаком с продавцом (с 2011) и что покупал переодически с целью употребления и сбыта на протяжении 3-х месяцев... За ранее огромное спасибо уже не знаю что думать по этому поводу, друга терять не хочу, мало их в новом городе... Собственно вопрос состоит в том что могут ли его привлечь к уголовной ответственности в употреблении и сбыта курительных смесей, если его организм чист(освидетельствования не было повторюсь), его не с чем не взяли не с мечеными деньгами, не со смесями и у полиции якобы видео, фото, аудио материал, якобы свидетели, его объяснительная и якобы 4 грамма смесей приобретенных две недели назад якобы заснятых на видео???

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Если все перечисленные доказательства существуют, уголовное преследование вполне вероятно и может привести к обвинительному приговору. Отсутствие следов наркотических средств в организме при подозрении (обвинении) в сбыте рассматривается как подтверждение того, что наркотик приобретался и хранился в целях сбыта.
20.04.2012

№4168

Спрашивает Олег:
Здравствуйте. Однажды мой друг пришел ко мне и, ссылаясь на проблемы с жильем, попросил придержать у себя сверток с порошком. Он утверждал, что это абсолютно легальное вещество, продающееся в интернете. Я слышал о таких, и согласился помочь другу. Через несколько дней, друг позвонил и попросил вернуть сверток. Я вышел во двор и вручил сверток другу в руки. Нас тут же задержали сотрудники полиции. Сверток отправили на экспертизу, в нем оказалось почти 20 грамм амфетамина. Друг не отнекивается, говорит как было, что сверток его, что при вручении его мне, он утверждал, что порошок легальный. Но мне теперь предъявляют хранение амфетамина в особо крупном размере, завели уголовное дело, говорят будет суд и срок. Могу ли я что-то сделать, чтобы избежать уголовного наказания?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Нет такого средства, чтобы можно было к нему прибегнуть во всех случаях. Что может помочь в этой ситуации? Хотя миссия нашего сайта - обучение самозащите, в данном случае важна каждая деталь. Для оценки юридической значимости тех или иных обстоятельств лучше, я думаю, прибегнуть к помощи адвоката.
30.03.2012

№4158

Спрашивает Артур:
Добрый день. Моего друга осудили за сбыт наркотиков (2 грамма марихуанны) статья 228 дали 4 года 9 февраля моему другу позвонил знакомый наркоман неоднократно судим, и попросил помочь с приобретением наркотика, при встрече наркоман Л передал денежную сумму моему другу А в размере 1500руб,после чего был задержан сотрудниками полиции(деньги были мечены),адвокат был предоставлен сотрудниками полиции, то есть государственный при первом заседании суда отпустили под подписку о не выезде,. вчера состоялся суд и приговорили к 4 годам лишения свободы, друг ранее ни судим, приводов в милицию не имел, при обыске на квартире полиция ничего не обнаружилА, так друг на самом деле не барыга, есть проблемы с сердцем, справки и характеристики суду были предоставлены, наблюдался у врача, хотим подавать кассационную жалобу для смягчения приговора, ну и заодно менять нашего проигрышного госадвоката.
Подскажите пожалуйста есть ли смысл вообще подавать жалобу и, нанимать нового адвоката и платить ему денег? какого вероятность смягчения приговора
Отец у друга умер, есть мать и беременная сестра.
С нетерпением жду от вас ответа друг как брат мне , ОЧЕНЬ ЖДУ ОТ ВАС ПОМОЩИ! Помогите

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Честно сказать, надежд не много, но кассационную жалобу подавайте. Деталей дела не знаю, но думаю, что обжаловать надо по единственному основанию – излишней строгости приговора, хотя это и минимальный срок. Дело в том, что суд во всех случаях должен решать вопрос, необходимо ли реальное лишение свободы, или наказание может быть условным. Все сообщаемые Вами сведения о Вашем друге говорят о том, что его исправление (говоря формальным языком) возможно без изоляции от общества. Хотя имело место преступление, связанное со сбытом, суду следовало, в числе прочего, учесть, что сбытое вещество представляет не столь большую опасность для общества, как некоторые другие. Вышестоящие суды иногда (но редко) принимают такую аргументацию. См. на нашем сайте Постановление президиума Мосгорсуда от 14 января 2011 года по делу Мирелли и Определение Судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 17 марта 2005 г. № 22 - 972. В последнем случае, где также преступление было связано с марихуаной, областной суд прямо указал, что при вынесении приговора не был учтен вид наркотического средства.
29.03.2012

№3986

Спрашивает Анна:
1 месяц назад купили смесь для себя и "друзей". Курили, отдали заказ "друзей", получили от них деньги за их часть заказа. Сейчас "друзья" сотрудничают с органами и свидетельствуют, что мы им продавали смеси в особо крупных размерах. Говорят, есть аудио-записи. Смесей у нас на руках уже нет. Продавцы нас заверяли, что это легальные смеси, однако из-за их отсутствия уже ничего не докажешь. Там где брали - смесей больше нет, на связь продавцы не выходят. В милиции мы пока не были. Как правильно поступить в этой ситуации? Может ли нам грозить наказание?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Все зависит от того, будут ли сочтены достаточными доказательства при том, что изъятия вещества и /или меченых купюр, судя по Вашему письму, не было. По-хорошему в отсутствие прошедшего экспертное исследование и идентифицированного вещества уголовное дело по наркотикам не должно возбуждаться (см. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 года).
Сбытом признается любая форма передачи наркотиков, в том числе без извлечения прибыли и вообще не за деньги (см. там же).
02.03.2012

№3982

Спрашивает Ольга:
Уважаемые юристы! Очень нужен ваш совет. Несчастный человек по глупости попал в беду т.е. на контрольную закупку (сдал человек, "сотрудничающий со следствием"). В результате инкриминируется покушение на сбыт марихуаны в крупном размере - 8 гр. Есть доказательства - деньги и показания "свидетеля". Сам признался что дома есть еще. Изъяли еще около 8 гр. (правомерен ли обыск в случае добровольной выдачи? и считается ли это добровольной выдачей? Если "да", значит это кол-во в зачет не идет?.
Подследственному 40 лет, москвич, не женат, детей нет, никогда нигде на учете не состоял, имеет незаконченное высшее образование - Физфак МГУ 4 курса, характеризуется только положительно на работе и по месту жительства, индивидуальный предприниматель (багетный бизнес). Умный развитый скромный человек. Это история из разряда бес попутал. У человека есть целый ряд тяжелых заболеваний: в детстве диагностирован детский целебральный паралич; сейчас - хроническая язва желудка; перенес 2 операции на берцовой кости по поводу хронического остиомиелита; в 2001 году перенес 5 сложнейших операций на лице по поводу жутких травм (множественные оскольчатые переломы лицевых костей - глазных, носовых, челюстных), полученных в ходе разбойного нападения, совершенного на него в электричке - нападавшего нашли и посадили на 7 лет. Врачи собирали лицо, извините, по крупицам на болты, скобы, под глаз был установлен имплант вместо параорбитальной кости. Хирурги говорили травмы как будто трактор по лицу проехал. 2 месяца провел в больнице. Тогда же был диагностирован ушиб мозга. Последствия - диплопия глаз (один ниже другого и изображение двоится). Проживает с матерью - инвалидом 3 группы, отец живет отдельно - сердечник, слепой на один глаз. Подследственный иногда курил марихуану сам (экпертиза вероятно это докажет), никогда раньше не продавал, а решил продать первому встречному, чтобы купить пожилой матери ковролин на балкон на день рождения - дела по бизнесу в этом месяце шли не очень, денег не было. Это не страшилка и не трагикомедия - это реальная история конкретного человека. Пож-та, уважаемые адвокаты, дайте свой прогноз относительно приговора. Крупный размер + сбыт - возможен ли условный срок? Сейчас мера пресечения - подписка о невыезде, слава БОГУ. Еще один вопрос - адвокат (посоветовал следователь, но за деньги) похоже пьяница и ему нет никакого дела похоже до человека. Посоветуйте, что можно предпринять, чтобы избежать лишения свободы? Все медицинские справки есть, характеристики собраны, св-во индивидуального предприниматели и т.д.- все готово. Что можно еще сделать? В какой момент адвокат должен познакомиться с материалами дела? Как увидеть точное заключение экспертизы и т.д. Заранее большое спасибо.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. 1. Не может признаваться добровольной сдачей наркотических средств их изъятие при задержании лица и при производстве следственных действий по обнаружению и изъятию указанных средств (примечание 1 к статье 228 УК). Это условие признания добровольной сдачи наркотиков не должно толковаться расширительно. Если человек, задержанный с наркотиками, заявил, что помимо изъятого при задержании у него в жилище хранится еще какое-то количество, по факту хранения этой части веществ уголовное дело не возбуждается. Но следствие может пойти по пути доказывания, что хранившиеся дома наркотики предназначались для сбыта. Это уже не хранение (статья 228), а приготовление к сбыту (часть первая статьи 30, часть вторая статьи 228.1). Поэтому в интересах обвиняемого доказывать, что он употреблял марихуану.
2. По завершении производства экспертизы изъятых наркотиков заключение эксперта должно быть предъявлено обвиняемому и его защитнику до завершения предварительного следствия (статья 206 УПК), после чего они знакомятся с материалами дела (статья 217 УПК).
3. Условное осуждение по части второй статьи 228.1 (покушение на сбыт в крупном размере) назначается редко. Серьезные болезни и перенесенные травмы должны, конечно, приниматься во внимание. Было бы хорошо, если бы Ваш знакомый смог договориться с лечащим врачом, чтобы тот лично явился в суд и дал показания как свидетель. Естественно, он должен говорить не о существе обвинения, а о состоянии здоровья подсудимого, но это также отнесено законом к обстоятельствам, подлежащим доказыванию. Суд обязан допросить свидетеля, самостоятельно (без вызова) явившегося в судебное заседание по инициативе стороны защиты (статья 271 УПК).
02.03.2012

№3940

Спрашивает Евгений:
Здравствуйте! У нее уже скоро суд, хотелось бы узнать что нам ждать от него....
Она сейчас на свободе, придет в суд своими ногами.
Обвиняют ее по 3-м статьям:
1) 228,1 ч.1
2) 228,1 п. б)
3) 228,1 ч. 3 п. г)
И еще вроде ст. 30 2.7
Обвиняют в изготовлении тоже, но изготовление в виде рассыпания порошка по пакетикам 1-2гр.
Собраны все смягчающие обстоятельства - о что она болеет - сустав соединения руки с телом еле двигается, которое ей нанесли после задержания, больше половины доли щитовидной железы удалено, ревматизм.
Есть справка, что она является единственным опекуном своей матери. Различные характеристики с работы.
Подскажите пожалуйста какой приговор можно ждать от суда? Можно ли рассчитывать на условно? Может быть нужно будет попросить судью, когда будет последнее слово у нее. Спасибо большое.

Отвечает адвокат Хрунова Ирина Владимировна:
  Здравствуйте еще раз.
  Вы правильно сделали, что собрали все справки и документы, они должны пойти на пользу обязательно. К сожалению, мы не можем предсказывать будущие приговоры, тем более что статьи, по которой обвиняется Ваша знакомая, очень и очень тяжелые, и строго караются государством. «Походите» по нашему сайту, почитайте вопросы других посетителей и сами увидите, какие наказания назначаются судами. Рассчитывать на условное наказание можно, закон не запрещает этого, тем более, что есть основания для этого в виде плохого состояния здоровья. Обязательно в «последнем слове» подсудимая должна обратиться к суду со словами — простите меня, я осознала вину, больше этого никогда не повторится, вынудили обстоятельства, пожалуйста, не лишайте меня свободы. Как раз для этих итоговых просьб к суду и предназначено «последнее слово».
21.02.2012

№3857

Спрашивает Вера:
Здравствуйте, подскажите, возможно ли объединить по совокупности два эпизода в один, совершенные в один день:
1. Во время задержания при личном досмотре найден наркотик (амфетамин). Назначено наказание по ч.1 ст.30, п. "г" ч.3 ст. 228.1 на срок 6 лет 6 месяцев.
2. при обыске в квартире найден наркотик (марихуанна). Назначено наказание по ч.1 ст.30, п. "г" ч.3 ст. 228.1 на срок 6 лет 6 месяцев.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Статья 69 УК применена в данном случае неправильно. См. Определение Судебной коллегии по уголовным делам ВС РФ от 29 ноября 2007 года по делу Маховского, которым покушения на сбыт различных видов наркотических средств (маковой соломки, гашиша), совершенные в несколько приемов, квалифицированы как единое продолжаемое преступление.
09.02.2012

№3837

Спрашивает Ирина:
Сыну предъявлено обвинение по ст228ч3.Предлагают сотрудничество. Есть гарантия, что будет условный срок, если он согласится на сотрудничество и как это правильно оформить? Возможно ли доказать, как провокация, если с ним работал агент наркоконтроля? Это первая и единственная продажа травы, характеристики все хорошие.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Правильная квалификация в случае Вашего сына - часть третья статьи 228.1 УК.
Преступление считается особо тяжким, условное наказание назначается не часто, в том числе и в случае оказания содействия в осуществлении оперативных мероприятий. Но, как правило, суды учитывают это при избрании наказания. По статье 61 УК смягчающими обстоятельствами являются "явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению и уголовному преследованию других соучастников преступления, розыску имущества, добытого в результате преступления". При наличии одного из названных обстоятельств, наказание не может быть выше двух третей максимального срока по соответствующей статье (ст. 62 УК).
04.02.2012

№3791

Спрашивает Александр:
Дело такое. Позвонил друг, попросил подвезти на шиномонтаж за покрышками. Я согласился за оплату на бензин! Он был не один, с другом! Они употребляют наркотики и были в этом состоянии! У меня дома стояла бутылка с бутератом 1, 5 литра. Она была мне нужна в личных целях. Другу кто то позвонил и спросил бутерата, так как этот друг занимается распространением! Он знал, что у меня стоит дома бутылка и сказал, чтобы я ему отдал ее, чтобы он продал тому, кто звонил, просил! Мы приехали на шиномонтаж и там же как раз он хотел продать эту бутылку. И нас приняли гнк! На заднем сидении в моей машине обнаружили всё это, и еще какие то весы и пипетки. В общем на меня завели уголовное дело по статье 228.1 ч.3 г! Нахожусь под подпиской, забрали телефоны для проверки, у меня контрольного звонка не было! Сдавали мочу, там тоже чисто! Брали в моей области, а ГНК с другой области! И дело тоже не в моей области походу будет расследоваться! Не пью, не курю, в университет поступил на 1 курс. Занимаюсь спортом! Понимаю, что совершил самую большую ошибку! Не сплю ночами, казню себя за это! Но время назад не вернуть. Хранение с целью сбыта в особо крупном размере, свидетели идут вот эти два друга, они заплатили. Я сказал всё, как было! Скажите, пожалуйста, что можно сделать? Как получить хоть 100 лет, но условно? Пожалуйста! Огромное спасибо если примите во внимание мой вопрос. что вообще будет?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Обвинение тяжелое. Условное наказание по этой статье, да еще по ее части третьей, назначается редко. Единственное, что можно рекомендовать: собирайте не только положительные характеристики, но и постарайтесь получить ходатайства, адресованные непосредственно в суд, от тех, от кого возможно: по месту учебы, работы и т.п. (например, от тренера или руководителя спортивной организации). В ходатайствах следует просить суд назначить наказание не связанное с лишением свободы, а если суд сочтет это невозможным, применить статью 64 УК о более мягком наказании, чем предусмотрено статьей 228.1. Важно и личное присутствие на суде хотя бы кого-то из лиц, заявивших ходатайство. Если они явятся, суд обязан их допросить как свидетелей, дающих показания не по существу обвинения, а исключительно характеризующие личность обвиняемого. Если они будут сидеть в коридоре во время судебного заседания, а Вы подадите ходатайство суду об их допросе с указанием, что они явились, то суд обязан их допросить.
22.01.2012

№3749

Спрашивает Николай:
Здравствуйте, прежде чем описать само дело я очень прошу не составлять обо мне мнение по написанному, я прекрасно понимаю что первое впечатление будет что я наркоторговец не заслуживающий помощи/защиты. При личном знакомстве и зная все причины Вы не составили такого бы мнения. Я не хотел чтоб вступление начиналось с оправдываний, но я действительно оступился в жизни. Перейду к делу.
07.01.2012 я поменял одному человеку чек (маленькая часть, в 1гр где-то 7-8 чеков) метадона (наркотическое вещ-во) на мобильный телефон после чего он его употребил и я попросил его довезти до места встречи с другим человеком которому я собирался продать ещё два таких чека. Он меня довёз.
Мы приехали и я вышел из машины на встречу. При встречи я взял у него деньги (4000руб) и передал ему два чека отошёл два шага и меня взяли оперуполномоченные, я успел выкинуть остатки (8 чеков) но они быстро подобрали и засунули мне их обратно. Народу было много. Снимали на свою камеру, спросили ФИО. Понятых на месте не было были гаишники. После того как я минут 30 полежал на земле меня посадили в машину и повезли в уголовный розыск. Тоесть вторая моя встреча как я понял была контрольной закупкой.
По прибытию меня посадили на стул и дали понять и физически и морально, чтоб я не отпирался и соглашался на особый порядок. (есть побои, царапина на лице, рёбра). Убеждали тоже грамотно сказали что если буду отператься то это лет 10-15, а при особом порядке получу мало около 2/3 и что у меня ещё будет шанс получить большую условку (этот шанс я опишу ниже).
В итоге при понятых (привели в кабинет двух людей) и видео съёмке я со всем согласился а именно: ПЕРВРОЕ я поменял мобильный телефон на один чек (как выяснилось мой первый покупатель употребил не всё и у него в машине нашли наркотик, на что он всё рассказал что приобрёл его у меня. это я знаю со слов оперов).ВТОРОЕ я продал два чека за 4000 и третье я хранил 8 чеков для личного употребления.
В сущности сейчас постараюсь описать суть моего обращения к Вам. После всего оформления и когда ушли понятые. Мне начальник уголовного розыска предлогает типо помощь - я помогаю им ещё посадить людей, а они пишут бумагу с которой я магу рассчитывать на большую условку. Он называл это ходательством. В сущности он говорил что в этом документе перечислит все дела в которых я им помог. Также обещал оказать помощь поговорив с прокурором и тд и тп. По ихним словам при таком раскладе лучший вариант большая условка (7-10 лет) худший 3-4 годареального срока и выйти по удо через два.
Наверно всё. Ситуация кажется кокой-то стандартной но ввиду моей юридической безграмотности есть вопросы, на которые я надеюсь Вы мне ответите:
1. Существует ли такая бумага действительно? она имеет такую силу? как я магу проконтролировать чтоб они сдержали свои обещания? магу я обеспечить себе хоть какие-то гарантии?
2. Оцените пожалуйста ситуацию и дайте свой минимум и максимум наказания (я понимаю что это сложно и прошу много, но хотя-бы приблизительно)
3. Мне очень важны любые советы я хватаюсь за любой волосок любую возможность.
Заранее спасибо.

Отвечает адвокат Хрунова Ирина Владимировна:
  Здравствуйте.
  Отвечая сначала на Ваш второй вопрос, сразу скажу, что на минимальное и низкое наказание Вам рассчитывать не стоит — то преступление, в совершении которого Вы обвиняетесь, строго карается государством. Приведу пример, который Вы сами можете найти в СМИ - в конце декабря суд по 3 эпизодам покушения на сбыт наркотиков осудил Таисию Осипову, женщину с диабетом и малолетним ребенком, на срок 10 лет реального лишения свободы. Ваше преступление будет посерьезнее — у Вас один эпизод (самый первый по обмену на мобильный телефон) — оконченное преступление, так как наркозависимый успел употребить часть наркотика. А оконченное преступление всегда серьезнее, чем покушение на преступление. Еще Вы можете «погулять» по нашему сайту — на нем очень много писем, где люди рассказывают о сроках лишения свободы за преступления, связанные с незаконным оборотом наркотиков. Посмотрите и Вы сами увидите, на какое наказание может рассчитывать подсудимый.
  Теперь первый вопрос. Согласно ст. 61 Уголовного кодекса РФ, явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению и уголовному преследованию других соучастников преступления, розыску имущества, добытого в результате преступления, признаются смягчающими обстоятельствами. Поэтому, действительно, мнение сотрудников правоохранительных органов может быть использовано как смягчающее обстоятельство. Такое мнение правоохранительных органов может быть выражено разными способами. Это может быть любая письменная бумага от уголовного розыска или его представителей, которая вкладывается в уголовное дело, и в которой указывается, что Вы способствовали раскрытию преступлений. Она может быть названа как угодно — ходатайство, справка, и даже допрос оперативника в качестве свидетеля. Главное — это письменный вид, чтобы эту бумагу увидел судья.
  Здесь я вижу две проблемы. Первое, нет никаких гарантий, что уголовный розыск или оперативники будут выполнять свои обещания. Закон не предусматривает, что оперативник должен выполнить свои обещания. И если он обманет Вас, и никакую бумагу не напишет, Вы ничего не сможете с этим сделать. И второе. Суд не обязан учитывать мнение оперативника и его ходатайство. Да, как правило, суды учитывают такое мнение, и в приговоре указывают на это, как на смягчающее обстоятельство. Но суд не обязан это сделать, он может.
17.01.2012

№3736

Спрашивает Виктория:
Здравствуйте.
Мой брат признан виновным в совершении 4 преступлений, предусмотренных п. «а» ч. 2 ст. 228.1УК РФ и за каждое из них назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 5 (пять) лет без штрафа и без ограничения свободы.
Так же признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ и назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 8 (восемь) лет без лишения права занимать определенные должности и без штрафа и по ч. 1 ст. 232 УК РФ и назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год 6 месяцев без ограничения свободы.
На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 13 лет, в колонии строгого режима.
Обстоятельством, отягчающим наказание, является рецидив преступлений. (без лишения свободы)
При обыске найден шприц с дезоморфином 4,26 мл, денег не было найдено. Все показания давались в сост. Нарк. Опьянения, что подтверждает мед. экспертиза. Контрольной закупки не было, прослушивался телефон.
Кассационным определением приговор оставлен без изменения, а кассационная жалоба без удовлетворения. В надзорной жалобе отказали.
Подскажите, пожалуйста, что можно предпринять? Подходят ли поправки от 07 12 11? Как попытаться смягчить наказание или оправдаться?
За ранее благодарна. Виктория.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Изменения, внесенные Федеральным законом от 7 декабря 2011 года №420-ФЗ, в данном случае не применимы. Предполагаю, что имеет смысл дальнейшее надзорное обжалование на предмет правильности квалификации четырех эпизодов сбыта, совершенного группой лиц по предварительному сговору, как отдельных преступлений, а не как единого длящегося преступления. См. практику Верховного Суда РФ – определения от 14 апреля 2009 года по делу Журавлева и от 26 мая 2008 года по делу Ласека.
15.01.2012

№3504

Спрашивает Евгений:
Тема: Вопрос адвокату, ответьте пожалуйста СРОЧНО
Здравствуйте! Беда случилась у моей знакомой, решил обратиться к Вам за помощью, советом.
Дело в том, что ее поймали с 17гр героина (15 гр в сумочке и 2гр у другого человека, кому сбыли), с поличным при сбыте.
Объясню картину произошедшего полностью - год назад повстречала она мужчину, в последствии который предложил ей заниматься сбытом наркотиков. Дал ей девушку, с которой она должна была сотрудничать(отдавать героин - получать деньги). От безысходности она согласилась (за спиной были большие долги и кредиты), хотела погасить все кредиты и закончить с этим. Недавно эту девушку вместе с моей знакомой поймали с поличным при сбыте. Девушка на следствии полностью рассказывает как обстоит дело, обвиняя так же во всем мою знакомую. Знакомая моя на следствии во всем призналась и согласилась помогать следствию, так же согласилась в содействии привлечения к ответственности организатора (мужчину, с которым она жила, который в данное время отсутствует и находится в другой стране). Знакомую держали на следствии около 12 часов. Она рассказала, что у нее дома больная мама, за которой нужен постоянный уход, больше никого у нее нет, сын в армии. Ее отпустили и на следующий день она начали собирать справки с поликлиники о своем здоровье и здоровье матери, характеристики с работы. Свое здоровье у нее очень слабое - ревматизм, половина доли щитовидной железы удалена. Работает. Возраст 48 лет.
Завтра ее хотят закрыть на 48 часов, но следователь сказал, что может быть и не закроют до суда, так как она может поспособствовать поимке организатора. Завтра они примут решение. Следователь вроде хороший попался, понял всю ситуации, почему она пошла на такой отчаянный шаг. Опера говорят ему закрывай ее, а он пока вроде тянет. По делу будут проходить они НЕ как группа, по отдельности, следователь так сказал.
При задержании ей очень сильно повредили плечевой сустав. Рука висит и почти не может ею двигать. Врачи говорят спасет только операция, внедрение туда конструкции какой-то и потом еще одна операция чтобы снять эту коснтрукцию. Сопротивление при задержании никакого не оказывала!
Насчет адвоката - следствие предложило своего адвоката, сказали что адвокат очень хороший, женщина. Она сказала, что я Вам не буду обещать условного срока, но могу гарантировать что срок будет не более 7 лет, а вообще нужно надеятся на хорошее.
Еще интересный момент - изьятие наркотиков из сумочки производилось без понятых. Держа в руках сумочку, уже у них в отделении, они сказали что лучше признайся сама, что там есть. Иначе мы вызовем понятых, будет еще хуже. Она сама призналась. После этого отвели на экспертизу содержимое пакетика. Обыск дома делали тоже без понятых. Не понятно, почему не приглашали понятых. Может быть они хотят какие-то деньги получить, чтобы замять дело, но не решаются об этом сказать?
Подскажите пожалуйста что делать в данной ситуации? Стоит ли доверять адвокату, предложенного следствием? Можно ли как то смягчить приговор до условного, пусть он будет 5 лет, но условный(все таки мама болеет, за которой нужен уходи и у самой здоровье очень слабое)? Стоит ли как то заявить на опера, который повредил сустав при задержании и не отразиться ли это на следствии в общем (может быть это наоборот усугубит дело) ? Если можно дайте совет пожалуйста подробный. Большое спасибо.
Буду ждать Вашего ответа как можно скорее. Ответьте пожалуйста на этот адрес. На своем сайте тоже можете опубликовать, наверное будет находится в разделе сбыт?

Отвечает адвокат Хрунова Ирина Владимировна:
  Здравствуйте.
  В общем то, банальная ситуация, которая происходит очень часто, поэтому советы мои следующие. Пока адвокат говорит все верно - не обещает "условного" срока, так как санкция статьи очень тяжелая, и суд вполне может назначить реальное наказание. Очень хорошо, что адвокат ничего не обещает, это значит, он реально подходит к ситуации.
  Дело находится в производстве у следователя, и именно он и его начальник будут решать вопрос о мере пресечения. То, что говорят оперативные сотрудники, для следователя, в общем то, не очень важно, они ему не указ, хотя и бывают исключения.
  Если она признала вину в совершении преступления, и аналогичные показания дает и вторая подозреваемая, то ее могут спасти две вещи - сотрудничество со следствием, вплоть до заключения соответствующего соглашения, и также сбор АБСОЛЮТНО всех справок, которые касаются как ее, так и ее родственников. Вплоть до справки из домоуправления (или ТСЖ) о том, что они с матерью проживают вдвоем, и она осуществляет уход за ней. Если ей нужна операция, то об этом ей тоже нужен документ. То есть все-все документы. Пусть собирает документы прямо сейчас, и не ждет, эти документы смогут помочь, если следственные органы выйдут в суд с ходатайством об аресте ее на время следствия. В этом случае суд, ознакомившись с такими документами, может не арестовывать ее, а отпустить под подписку о невыезде до суда.
18.11.2011

№3416

Спрашивает Марина:
здравствуйте! Скажите пожалуйста если закупщик на суде и на первом допросе говорит ,что торгует афетомином не того кого судят, а тот кого вывели в отдельное производство по одному эпизоду(за огромные деньги,у него было еще хранение)как должен был реагировать суд???(суд осудил по 3ст. 30 п.б ч 2 СТ.228-1 на 3 года строгова режима)в зале суда взяли под стражу. Куда писать ,кому жаловаться, что делать???

Отвечает admin:
Здравствуйте. 3 года лишения свободы – считается мягким приговором за покушение на сбыт наркотиков в крупном размер, т.к. санкция при этой квалификации от 5 до 9 лет лишения свободы. Такой приговор, возможно, говорит о том, что подсудимый был или вовсе невиновен или виновен, но в менее тяжком преступлении.
Показания закупщика, свидетеля обвинения, являются для суда важным доказательством. И если из них следует, что подсудимый не был распространителем наркотиков, а только помог ему (закупщику) приобрести наркотик, возможно, имелись основания для переквалификации обвинения и суд должен был это сделать. Пособничество в приобретении наркотиков в крупном размере должно наказываться по части 5 статьи 33, части 1 статьи 228 УК.
В настоящий момент Вы можете обжаловать приговор в надзорном порядке. См. краткую памятку и пособие по надзорному обжалованию. В жалобе следует обосновать неправильную квалификацию судом совершенного преступления со ссылками на материалы дела и подходы Верховного Суда РФ (см. здесь и здесь).
25.10.2011

№3338

Спрашивает Гульназ:
к ответу № 3317. Я имела ввиду не заключенного кому хотели передать с продуктами героин, а человека который передовал на зону продукты своему знакомому. Вот он и был пойман при проверке содержимого продуктов, где и был найден героин. Сам он не знал об этом, просто передать хотел, а готовил все содержимое не он. Его задержали, сам он рецедевист, отбывает еще наказание условно. Как можно его защитить?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. В таком случае неизбежно возникнет вопрос: кто готовил передачу? Если реальный виновник даст показания, что он действительно скрыл от того человека, что в продуктах спрятаны наркотики, только в этом случае уместно заявлять о невиновности курьера (если нет других доказательств сговора).
03.10.2011

№3073

Спрашивает Ольга:
здравствуйте. Посоветуйте, пожалуйста, что делать. мой муж работает в такси, в соседнем городе. в апреле этого года, к нему подошол постоянный клиент и попросил передать сверток,в нашем городе, и положил его в бардачок. только муж отъехал, как его задержали и изъяли сверток,в нем оказалось 4грамма спайса. ему сунули его в карман и при понятых уже показали,как будто он там и был. оказывается за этим человеком уже давно велось наблюдение. мужу сказали, что если он сделает кз,то больше условного срока он не получит,ему вменят 2 часть.на следующий день он сделал кз и того парня взяли, он говорит, что мужа не знает и ничего ему не давал. сегодня вызвали на допрос. вменяют уже 3часть. дали адвоката, он говорит, чтобы муж отказался от своих показаний. и сказал будто брал спайс для себя. просит приличную сумму. муж ранее судим по ст 161 ч2,освободился в 2004. у нас 3детей.подскажите,что нам делать. заранее спасибо.

Отвечает адвокат Хрунова Ирина Владимировна:
  Здравствуйте, Ольга.
  Преступления, связанные со сбытом, перевозкой наркотиков, должны совершаться только умышленно — то есть человек должен знать, что в этом пакете (сумке, посылке) находятся именно наркотики, и собираться перевезти именно их. Если человека попросили передать в другой город пакет, сказали, что там теплые вещи, а среди вещей были наркотические средства, о чем он не знал, то такой человек не может подлежать уголовной ответственности, так как его действия не были умышленными. Теперь следственные органы в отношении Вашего мужа должны доказать, что Ваш супруг знал о содержимом пакета. Такими доказательствами могут быть — показания задержанного парня, в отношении которого Ваш супруг провел контрольную закупку, фиксация телефонных переговоров (ведь за задержанным, с Ваших слов, давно уже следили и могли записывать его телефонные переговоры), показания оперативных работников, которые слышали (например), как Ваш супруг и задержанный говорили о стоимости наркотика, а не просто передали друг другу пакет, и иные доказательства.
  На мой взгляд, контрольная закупка с участием Вашего супруга – это не самое лучшее действие в его позиции. Ведь он говорил (если я правильно поняла), что ничего не знал о том, что ему передали наркотики. А своим участием в контрольной закупке он подтвердит, что ему было известно о сбыте наркотиков со стороны другого человека.
  Если Ваш супруг признает то, что он приобретал наркотики именно для себя — то такая позиция была бы идеальной для следственных органов. Если Ваш супруг скажет, что покупал спайс для себя у задержанного парня, то такие показания «убивают двух зайцев» – доказательство по делу Вашего супруга и хорошее доказательство для подтверждения сбыта у другого задержанного. Однако, идеальная ситуация для следствия не всегда бывает идеальной для подследственного.
  Работа адвоката всегда стоит денег, так как для него это единственный источник дохода, платить адвокату за работу нужно всегда.
27.07.2011

№3072

Спрашивает Альфира:
Здравствуйте! у меня сложилась такая ситуация: мой гражданский муж отбывал наказание по ст.228, его перевели на УДО и он вернулся домой. мы планировали переезд в другой город на ближайшее будущее. примерно через 3 недели после его возвращения я, возвращаясь из магазина, увидела на нашей лестничной площадке несколько мужчин, которых приняла за электриков, т.к. они занимались кабелем и попросили у меня ключ от щитовой. после моего звонка в дверь муж открыл дверь и эти мужчины набросились на него, избили и связали. меня тоже связали и нас развели в разные комнаты. оказалось, что это сотрудники госнаркоконтроля. мне они заявили, что мой муж занимается наркотиками. провели обыск в квартире (без санкции), после которого пропали все деньги, которые мы откладывали на переезд. мне в карман положили сверток с белым порошком и сказали, что нас обоих посадят сегодня же и на длительный срок. один из оперов сказал, что у них много улик против моего мужа, но он хочет мне помочь и единственное, что он может для меня сделать - вытащить из моего кармана сверток, который они мне и положили. этот сверток они положили в карман мужа и дали показания, что задержали его на улице с грузом. после задержания нас на разных машинах отвезли на досмотр и потом в управление. в отделе мне начали угрожать, давить, чтобы я дала показания против мужа, всячески поливали его грязью передо мной и обвиняли в совершении преступлений - сбыт и распространение наркотиков. напечатали объяснительную и требовали, чтобы я подписала, иначе сразу отвезут в тюрьму. и чтобы я тут же у дежурного след-ля все подтвердила. я была в шоке от всего происходящего и под давлением все подписала. когда меня вызвали к следователю, я поехала и объявила, что хочу отказаться от показаний, на что опять оперуполномоченный, который был при задержании, начал мне угрожать - проблемами на работе, арестом, дал понять, что если на улице мне подкинут наркоту и задержат, я вообще ничего не смогу доказать. я опять испугалась. обратилась за помощью к адвокату, заключила с ним договор и мы с ним вместе поехали к следователю и поменяли показания. моего мужа защищает другой адвокат.
с работы меня внезапно попросили уволиться "т.к. узнали новые факты", о которых мне сообщать не стали. то, что я в статусе свидетеля по такому-то делу, я и не скрывала с самого начала и это не мешало мне месяц отработать без проблем.
я сняла квартиру в другом районе, но все равно не чувствую себя в безопасности от сотр-ков ГНК. показания мои и мужа совпадают. есть еще какая-то свидетельница против него, утверждает, что он продавал наркотики ее парню, которого сейчас тоже судят, но отдельно. (сначала хотели повесить на них "групповуху", а теперь этого парня привлекают только за употребление). говорят, есть тел. прослушка, которая неизвестно как появилась и вроде бы это копия.
следователь говорит, что с действиями этих оперов, к-рые нас задерживали, будут разбираться. сейчас дело передали в прокуратуру.
подскажите, пожалуйста, чего можно ждать в этой ситуации? моему адвокату некогда даже поговорить со мной - суды, много дел.
что я могу сделать?

Отвечает адвокат Хрунова Ирина Владимировна:
  Добрый день.
  На Ваш вопрос «Что я могу сделать?», я отвечаю так — из всех неотложных и срочный действий Вы уже все сделали — обеспечили себя и своего супруга квалифицированной юридической помощью и изменили показания, которые дали под давлением. Для того, чтобы предъявить обвинение человеку в распространении наркотиков, следственные и оперативные органы могут собирать доказательства в сбыте двумя основными принятыми в российской судебной практике способами — либо проведением контрольной закупки, либо сбором показаний (допросов) у различных людей, которые бы могли подтвердить у следователя и в суде, факт сбыта наркотиков конкретным человеком. Первый способ более распространен в нашей судебной практике, и на мой взгляд, при законном проведении, более совершенен. В Вашем же случае следственные и оперативные органы выбрали второй способ — собирать доказательства сбыта Вашего супруга путем допросов лиц, которые могли это видеть или знать. Ваш допрос (с применением давления) — из той же серии — Вы подтвердили, что знали о том, что Ваш супруг сбывает наркотики. Соответственно, защита Вашего супруга будет заключаться в том, чтобы опровергать показания тех лиц, которые были уже допрошены и дали показания против Вашего супруга. Опровергать — это не значит только говорить в суде «нет, такого не было, он (она) врет», а также представлять доказательства такого вранья. Всю эту работу должен делать адвокат Вашего супруга.
27.07.2011

№3045

Спрашивает Юлия:
Здравствуйте. Накопилось очень мого вопросов, а ответа на них найти я не могу. Надежда на только на Вас. Подозреваюсь по ч 2 ст. 228. Хранение в особо крупном размере. Дома обнаружили, как потом оказалось, смесь марихуаны и JWH-018 в размере 0, 2336 гр. Проведено обследование квартиры с постановлением суда, были приглашены понятые, в их присутствии я выдала эту смесь, больше ничего не нашли.. Повезли на освидетельствование тест показал положительно на марихуану. после этого я оказалась в управлении ФСКН, где начали допрос. Вначале я говорила, что нашла, держалась этих показаний часов шесть, но это им было не нужно, сказали, что меня вообще не выпустят, было оказано моральное давление. Я никогда раньше не сталкивалась с милицией, всегда была далека от них и не знала как с ними себя вести Гос. адвоката небыло с момента задержания, задержали около 16 часов, она явилась утром в 10, когда все протоколы были приготовлены, даже по моему подписаны. В итоге я сказала так как им нужно, как буд то бы меня угостил молодой человек, позже его тоже задержали нашли вес с массой 0. 4... гр. и по моим показаниям ему шьют распространение. Просидев сутки в управлении, дав им нужные показания, они меня выпустили под подписку о невыезде. Чуть позже узнаю , что я у них была в разработке мой телефон слушали. На данный момент следователь хочет, чтобы я подписала досудебное соглашение и рассказала правду, искренне раскаялась , а если так не сделаю они поменяют статью и обьеденят дела с этим мальчишкой, сделают попытку к сбыту и посадят до суда, я спрашиваю на каком основании , следователь отвечает, что найдет на каком и ходатайство ему подпишут. Старший опер говорит, что поднимет архив 07-09 год, где я якобы продавала , есть засекреченные свидетели которые могут это доказать, но никаих контрольных закупок не было. походу я и в те года была в разработке, правда потом отсутствовала в своем городе 1, 5 года. Сейчас лежу в больнице с нервным срывом, в неврологии, чуть позже хотят перевести в гинекологию, т. к. нашли заболевание.
И вот вопросы:
1. Есть ли сроки давности точнее 07-09 года по ОРД и может ли ФСКН использовать свидетелей, как доказательство в суде, повторюсь контрольной закупки не было и не было никаких меченных денег. Сейчас всё строится на моих показаниях и на прослушке телефона(примерно пол года).
2. На днях меня выписывают с неврологии, могут ли меня допрашивать если лягу в стационар в гинекологию ?Они приезжали к моему лечащему врачу , неврологу, она не разрешила встречаться со мной, т. к. я находилась в тяжелом эмоциональном состоянии.
3. Если у меня так получится, что не успею во время лечь и следователь узнает что я выписалась, но еще не легла в стационар, а нахожусь в городе, но нуждаюсь в дальнейшем лечении по женской части, и у него будет разрешение отправить меня в СИЗО, сможет ли он это сделать?
4. Если за весь период начиная с 2007года в отношении меня велась разработка и есть прослушка телефона, есть засекреченные свидетели которые будут утверждать, что я продавала, но нет контрольных закупок и никогда не было меченных денег. Вообще нет наркотика !!! Может ли следователь использовать всё это на суде в качестве доказательств.
5. И еще когда меня задержали, по прослушке телефона выявили двух парней, стали их дапрашивать: Один дал показания будто я ему продала, после того как ему дали почитать стеннограмму, а второй тоже прочитав эту же стеннограму дал показания что хотел купить, но т. к. дорого не стал. Но опять у первого ничего обнаружено не было. Это будет являтся на суде доказательством? И сможет ли следователь, отталкиваясь от этих показаний поменять статью с хранения на попытку к сбыта?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
1. Срок давности существует для привлечения к уголовной ответственности (по статье 228.1 – не менее 10 лет), а не для материалов ОРД.
2. Ответственность за больного в медицинском стационаре несет врач, который вправе запретить посещение больного. Правда, существуют еще зав. отделением и главный врач.
3. Ходатайство следователя о взятии под стражу рассматривается судом. Соответственно суду Вам следует представить, в случае поступления такого ходатайства, все доводы о необоснованности избрания такой меры пресечения. Медицинские показания, подтверждающие необходимость госпитализации, должны быть документированы и убедительны.
4-5. Вопрос о возможности построения обвинения в сбыте без проверочной закупки и в отсутствие изъятого наркотика, в том числе на показаниях свидетелей, разрешается в зависимости от достаточности доказательств. Согласно Постановлению Пленума ВС РФ от 15 июня 2006 года №14 «для определения вида средств и веществ (наркотическое, психотропное или их аналоги, сильнодействующее или ядовитое), их размеров, названий и свойств, происхождения, способа изготовления, производства или переработки, а также для установления принадлежности растений к культурам, содержащим наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры, требуются специальные знания, суды должны располагать соответствующими заключениями экспертов или специалистов». Т.е. отсутствие в деле якобы сбытого наркотика ставит под сомнение даже если не факт его сбыта, то его вид и количество, и был ли это наркотик.
11.07.2011

№2987

Спрашивает Светлана:
Моего мужа обвиняют по ст. 228.1 ч.3 п "г"; 228.1 ч.2 п "б"; 228 ч.2. В период с 1-19 2010 г. апреля (точная дата следствием не установлена) мой муж якобы продал гражданину Т. 104 гр. марихуаны, он в свою очередь привез к себе домой с целью продажи и был задаржен в мае в ходе ОРМ контрольный эксперимент. В качестве обвиняемого дает показания, что приобретал у другого человека, а через месяц дает показания, что брал марихуану у мужа причем не один раз. В августе от гражданина Т. был звонок он просил приобрести наркотические ср., но муж не стал ему помогать. Доказательство на которое ссылается обвинение- марихуана которую нашли у гражданина Т. ,его показания, в его телефоне есть номер мужа. Нет ни контрольной закупки, прослушки, детализации. 14 августа задержали гражданана Б. и нашли в машине 90гр. марихуаны. Гражданин Б. дает показания, что приобрел у мужа. Контольных закупок не было. Недели через 3 гражданин Б. звонил мужу и просил помочь приобрести н/с но муж отказался, потом он приезжал и просил взять марихуаны, но муж сказал , что нет такой возможности, а 16 декабря к нам пришли с обыском со слов Б. (есть решение суда) и нашли 260 гр. якобы марихуаны. Показания мужа - нарвал дикой конопли для себя. Сбыт не признает.
1. Скажите, пожалуйста могут ли доказать сбыт, и если да то какой срок светит.
2. Можно ли вытянуть дело только за хранение ведь дело построено только со слов Т. и Б., к делу больше ничего не прикреплено (контрольной закупки, прослушки, детелизации и т.д.)
3. Какой минимальный срок по этому делу
Заранее спасибо большое!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Защита Вашего мужа от обвинения в сбыте должна основываться на позиции Пленума Верховного Суда РФ, который в постановлении от 15 июня 2006 года указал, что «для определения вида средств и веществ (наркотическое, психотропное или их аналоги, сильнодействующее или ядовитое), их размеров, названий и свойств, происхождения, способа изготовления, производства или переработки, а также для установления принадлежности растений к культурам, содержащим наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры, требуются специальные знания, суды должны располагать соответствующими заключениями экспертов или специалистов».
Примером такого подхода к приговорам, основанным исключительно на показаниях лиц, якобы приобретших у осужденного наркотики, служит Постановление президиума Мособлсуда от 19 марта 2008 года, согласно которому:
«Из материалов дела следует, что наркотические средства, в незаконном обороте которых обвиняется Г., органами следствия не изымались, их исследование путем назначения химической экспертизы не проводилось. Часть покупателей "наркотических средств" правоохранительными органами не установлена. Таким образом, являлось ли вещество, которое передавал другим лицам Г. наркотическим, в том числе содержало ли оно героин, по делу фактически не выяснено.
Согласно разъяснений, указанных в п. 2 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 14 от 15.06.06 г. "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическим средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами" для определения вида наркотического средства, его размера и свойств требуются специальные знания, и суд должен располагать для решения вышеуказанного вопроса соответствующим заключением эксперта.
Такие обстоятельства остались не проверенными, и устранить эти упущения в настоящее время невозможно.
В связи с чем, вышеизложенные доказательства, указанные в приговоре, не являются достаточными для вывода о совершении Г. незаконного сбыта наркотических средств».
28.06.2011

№2973

Спрашивает Елена:
Здравствуйте !
Моего сына (Л)осудили на 12 лет строгого режима.
по ст ч3 ст 30 п А.Г ст 228.1 ч 3 п а.г - 11 лет со штрафом в 10 000 рублей
по ст ч3 ст 30 п А.Г ст 228.1 ч 3 п а.г - 10 лет со штрафом в 10 000 рублей
по ст ч3 ст 30 п А.Г ст 228.1 ч 3 п .г - 9лет со штрафом в 10 000 рублей
По совокупности преступлений на основании ст 69 ч3назначить 12 лет лишения свободы со штрафом 15 000 рублей в колонии строгого режима
Кроме того суд удовлетворил иск государственного обвинителя на сумму 3 600 рублей, мотивированный тем , что в результате незаконных сделок с наркотическими получены денежные средства в размере 3 600 рублей, которые в ходе предварительного расследования не были изъяты и были потрачены им на личные нужды.
Суть дела такова:
2 июня происходит контрольная закупка у Ш. 1 грамма героина (постановление о проведении контрольной закупки в отношении неизвестного лица по имени Татьяна)
3 июня контрольная закупка в отношении Ш. 3 грамм (постановление о проведении контрольной закупки в отношении неизвестных лиц по имени Татьяна и Елена)
4 июня контрольная закупка в отношении Ш. и С. 3 грамм (постановлении о проведении контрольной закупки в отношении Т.Ш.и Е.С.)
4 июня производят обыск в квартире у Е.С., (там же временно проживает и Т.Ш.), при проведении обыска у них в задних карманах джинс находят по пакетику порошка, в кошельке у Т.Ш. находят одну меченную купюру.
Допрашивают Т.Ш. она говорит что приобретела наркотики У Л.
4 июня вечером Л., Ш., Ло. встречаются на бульваре Космонавтов. Оперуполномоченные за ними наблюдают (акт визуального наблюдения, показания самих оперуполномоченных). Видят, что Л. передаются деньги от Ш..
Потом они расходятся. Дальнейшее визуальное наблюдение не проводилось.
Ночью приходит Лоштапега приносит 4 пакетика с наркотиками. Звонит оперуполномоченный (около 23.00) приезжает к Ш. домой, забирает наркотики, и говорит чтобы она утром пришла в наркоконтроль и ей сделают при понятых якобы добровольную выдачу наркотиков.
Ш. соглашается сотрудничать с наркополицейскими.5 июня она звонит из наркоконтроля в присутствии наркополицейских Л. и просит у него наркотики.
5 июня контрольная закупка в отношении Л. 4 грамм (контрольная закупка по месту его жительства)
Шишкина подходит к лавочке, где возле мусорного бачка лежит коробок из-под сигарет туда она кладет деньги, берет пакетики с наркотиками (сколько их было она не помнит), зайдя за угол дома отдает эти пакетики оперуполномоченному, когда они подъехали к наркоконтролю оперуполномоченный отдал эти пакетики ей, где она добровольно в присутствии понятых выдала эти пакетики (6 пакетиков).
Контрольная закупка была в 12.00часов. Л. задерживают в 17.00 в своей квартире, обыскивают его, избивают, вытаскивают на лестничную площадку, а затем ведут через три дома в частную организацию, где его обыскивают и находят наркотик 2,6 грамм.
Вечером задерживают Ло. и находят у него тоже наркотик 0.9 грамм.
Сначала он говорит, что это ему подбросили, потом он говорит что это ему разрешил взять Л. из тайника, из которого он вечером 4 июня привез наркотики Ш.. На суде он вообще молчал (СТ 51).
Шишкина на суде все рассказала, что их с Л. познакомил Ло., что сначала она попросила привести наркотик, а потом Л. предложил сам ей привозить наркотик, а она бы его отдавала своим знакомым наркоманам.
Л. все отрицает. Он говорит, что сам хотел купить наркотик у Ш..
Л. признали организатором организованной группы. Заключили по стражу. Ш. и Л. остались на свободе до суда.
Ш. дали 4,6 г,( ст 30 ч3 ст 228.1п а,г -4 года, ст 228 ч2 -2 года)
Ло. дали 8,1г (ст 228.1п а, г -8 лет, по ст 228 ч1-1 год)
Кассационная инстанция оставила все без изменения
Сейчас подаем в надзорную инстанцию.
Лоштапега подал в надзорную инстанцию ему срок оставили прежний, но убрали организованную группу.
На наш взгляд были по уголовному делу были выявлены следующие нарушения.
-Обыск в жилище был без советствующего разрешения судьи
-Постановление о проведении контрольной закупки подписано не руководителем УФСНК по НО, а заместителем начальтника Дзержинского МРО УФСКН
-Денежные средства и коробка из-под сигарет изъятые при обыске в квартире и в машине были не продоставлены суду Они просто исчезли.
-Протокол обследования машины все помарки не были удостоверены должным образом
-протокол выдачи наркотиков (понятые говорят, что в наркодиспансере, в протоколе наркоконтроле. Следователь в суде показал, что он просто ошибся)
-акты визуального наблюдения подписаны не днем наблюдения, а следующим днем.
-Л. забрали 5 июня. но Ш. продолжала употреблять наркотики (она это говорила на суде)
-Никакого медицинского освидетельствования ни Ш. ,ни Ло. не было горе-адвокаты даже не смогли опротестовать п а.
Если нам надзорная инстанция областного суда оставит все как есть, то куда нам еще нужно писать.
Хочу написать жалобу в областную прокуратуру, может хоть там обратят на нарушения.
Посоветуйте., что делать!

Отвечает адвокат Хрунова Ирина Владимировна:
  Здравствуйте, Елена.
  Попробую отвечать Вам по порядку. Писать жалобу в областную прокуратуру нет никакого смысла. Дело в том, что есть позиция государственных органов, а есть Ваша личная позиция. Согласно позиции государства, Ваш сын совершил преступление, его вина доказана приговором суда, вступившим в законную силу, и следователь при расследовании уголовного дела не допустил никаких нарушений. Если бы были нарушения, суд это бы заметил. Так что, на любую Вашу жалобу в областную прокуратуру, и даже в Генеральную, будет один и тот же ответ — следствие проведено без нарушения закона, приговор вступил в законную силу.
  Я внимательно прочитала все основания, которые Вы считаете нарушениями, но по некоторым с Вами я согласиться не могу. Например, Вы пишите, что в отношении Ш. и Л. не было проведено медицинское освидетельствование, и это является нарушением. Не согласна, поскольку для уголовного дела результат медицинского освидетельствования рассматривается как доказательство применения лицом наркотическим средств. А зачем это доказывать, если Ш. сама это не отрицает? В своих допросах и в суде и на следствии она говорила, что является потребителем наркотиков. При таких показаниях Ш. нет никакого смысла проводить медицинское освидетельствование.
  Далее. Вы пишите, что «...Л. забрали 5 июня, но Ш. продолжала употреблять наркотики». Я Вас понимаю, Вы хотите сказать, что если Л. был для Ш. сбытчиком наркотиков, то как она могла продолжать употреблять наркотики после его задержания. Опять я с Вами на соглашусь. Каждый наркозависимый знает не одного сбытчика, а нескольких. Она продолжала употреблять наркотики после задержания Л., так как стала брать наркотики в другом месте, или у нее был некоторых запас из того, что она не успела сбыть. Я не понимаю, на чем основывается Ваша уверенность, что Ш. не может взять наркотики в каком-то другом месте.
  Теперь процессуальные моменты. Согласно закону, обыск в жилище может быть произведен без постановления суда, если проведение обыска не терпит отлагательств, например, если родственники или друзья задержанного могут уничтожить находящиеся в жилище наркотики. В таких случаях, согласно ч.5 ст. 165 УПК РФ, после проведения обыска необходимо провести ряд мероприятий, составить некоторые документы, указанные в законе, и в этом случае обыск может быть признан законным. Вы уверены, что такие документы не были составлены?
  Также Вы указываете, что «..Постановление о проведении контрольной закупки подписано не руководителем УФСН, а заместителем начальника МРО УФСКН». Согласно ст. 8 Закона от 12 августа 1995 г. N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности", проверочная закупка проводятся на основании постановления, утвержденного руководителем органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность. ФСКН России осуществляет свою деятельность непосредственно и (или) через входящие в ее систему региональные управления ФСКН России, управления (отделы) ФСКН России по субъектам Российской Федерации (то есть территориальные органы), межрайонные, городские (районные) органы наркоконтроля, входящие в структуру территориальных органов. Межрайонный отдел ФСКН является тем органом у которого есть оперативно-розыскные функции, и его можно назвать оперативным подразделением. Соответственно, его начальник имеет полномочия на вынесение постановления, которое Вас интересует.
  Как видите, к написанию надзорной жалобы необходимо подойти особо профессионально, чтобы не допустить явных ошибок, поскольку некоторые обстоятельства, которые Вы считаете нарушениями, таковыми не являются, увы. Я бы не советовала Вам указывать в надзорной жалобе те доводы, которые Вы указали в письме к нам на сайт, поскольку они легко опровергаются, а советовала бы Вам рассмотреть другой вариант.
  Насколько я поняла, Вашего сына осудили за три разных преступления. Суд и следствие посчитали, что Ваш сын совершил 3 преступления, очень похожих друг на друга. А не ставился ли вопрос о том, что это было не 3 разных, а одно длящееся преступление? Продолжаемое преступление, как правило, состоит из двух или более тождественных (похожих) действий, которые охватываются единым умыслом, имеют общую цель и составляют единое преступление. Таковы признаки, по которым можно отличить продолжаемое преступление от нескольких одинаковых преступлений.
  В деле Вашего сына возможно применить мнение Верховного суда РФ, высказанное в надзорном определении СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 20 июля 2010 г. N 18-Д10-34. Рассматривалось в надзорном порядке уголовное дело, несколько схожее с делом Вашего сына, в котором было указано следующее - «Вместе с тем, исходя из установленных судом обстоятельств, совершенные П. 18 июня 2007 года, 20 июня 2007 года и 21 июня 2007 года преступления - покушение на незаконный сбыт наркотических средств и покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере (два эпизода), охватываются единым умыслом, направленным на сбыт наркотического средства. Осужденным марихуана продавалась в несколько приемов из одного и того же объема наркотического средства, одному и тому же лицу в течение непродолжительного периода времени, в связи с чем, указанные действия осужденного следует считать продолжаемым преступлением, не требующим отдельной квалификации за каждый эпизод, связанный с покушением на сбыт наркотического средства».
24.06.2011

№2965

Спрашивает Станислав:
Доброго времени суток! Подскажите достаточно ли одного эпизода по 228 ч2 статье, чтобы привлечь к уголовной ответственности при следующих обстоятельствах: девушка по просьбе ГНК просит меня приобрести для нее 1гр амфетамина, при передаче меня задержали, засунули деньги в карман (это видели свидетели со стороны) , дома ничего не нашли.
В протоколе так и написано, что приобретал по просьбе девушки. (написал чистосердечное) Можно ли сослаться на то, что девушка действовала по просьбе ГНК и в их интересах?
Могу ли я ходатайствовать о переквалификации вменяемой мне 228 ч2 на пособничество (согл. постановл-ю пленума от 15.06.2006).
Нужно ли сотрудничать (быть контрольщиком), т.к боюсь, что припишут мне изъятие, и главный вопрос: как действовать дальше?
Ранее был судим по ст 228ч1 на 1 год по такой же подставе. Судимость погашена. Спасибо заранее, надеюсь на скорый ответ!
достаточно ли одного эпизода по ст. 228ч2 для возбуждения уг. дела?

Отвечает адвокат Очерет Василий Александрович:
Здравствуйте Станислав!
Для квалификации деяния по ч. 2 ст. 228-1 УК РФ, и, соответственно, возбуждения уголовного дела по факту сбыта наркотического средства вполне достаточно одного эпизода.
Относительно роли в совершении преступления, квалификации действий каждого из участников преступления, то действия лица, являющегося посредником в сбыте н.с., должны быть квалифицированы в соответствии с ч. 1 ст. 228 УК РФ. Между тем, на практике существуют определенные сложности с доказыванием посредничества в сбыте, и, как у нас бывает, подчас посредник становится сбытчиком. Особенно это часто случается, в случае если сам непосредственный сбытчик не был задержан в ходе проводимых оперативных действий.
Нужно ли сотрудничать со следствием, в каждом конкретном случае надо решать отдельно. В связи с отсутствием в Вашем вопросе полной информации о Вашем деле, полагаю, что ответить на данный вопрос в настоящий момент не смогу.
Относительно вопроса о том, как Вам действовать дальше. Следует ознакомиться с материалами следственных действий, проведенных с Вашим участием, а также, желательно, пригласить адвоката, которому Вы бы доверили свою защиту.
С уважением,
Василий Очерет.
22.06.2011

№2932

Спрашивает Unknown:
Добрый день, пишу вам в первый раз, заставила ситуация. Прошу вас проконсультировать на какой минимальный срок можно раcсчитывать и какие действия нужно принять для этого. Суть такова, в соседней области берут двух сбытчиков вменяя им три эпизода сбыта (по факту контрольных закупок 0,6г метафамина и 5г анаши ), один из них указывает на человека(моего товарища, бывало что он употреблял) у которого якобы он покупал. ГНК той области приезжает не в свою область вечером( около 22.00)со своим адвокатом, производят обыск (время с 22.00-3.00) у абсолютно нетрезвого человека (есть свидетели), соседа почему то в свидетели не взяли. Свидетели которых указал в последствии адвокат, говорят что пили пиво их позвали и они присутствовали на обыске. ГНК нашли все что им нужно, забрали человека и увезли при этом оставив всё "на распашку". По прошествию 3-х дней ни кому из родственников ничего не сообщили, родсвенники даже подали в милицию заявление о пропаже человека, и вещей из дома. Узнали от него самого, смог как то позвонить, сказал что сидит в сизо. Поехали туда, нашли следователя, тот ничего толком не сказал, свидание возможно только недели через три не раньше, дал только телефон адвоката который занимается делом моего друга. Мы встретились с адвокатом, он нам раcсказал что на обыске был другой адвокат и вроде как не из числа дежуривших в тот день. А теперь он ведет это дело. В протоке задержания со слов адвоката мой товарищь рассказал много чего не в свою пользу и добровольно сам всё сдал ( точное количество уточнить не могу, нет такой информации), а так же что друг в протоколе написал что плохо себя чувствует. Адвокату мы изложили некоторые детали которые по нашему мнению выглядят странно (состояние человека, время когда все происходило, пропажа личных вещей и т.д.) При этом он так же подтвердил, что на следующее утро в суде, где вынесено постановление о заключении под стражу от друга исходил сильный запах алкоголя. На вопрос почему не сделали экспертизу ответ был "уже поздно"(прошла уже почти неделя). Почти сразу после встречи с адвокатом, через день выносят предварительное обвинения по статье 228.1 в особо крупном, и групой лиц (в протоколе написано в не установленном месте и времени (от 8 - 20 лет) по трем эпизодам(тех двоих что взяли на контрольных закупках) На второй встрече с адвокатом, он нам показывает протокол повторного допроса с уже измененным временем задержания (что друг не сопротивлялся, в его кармане нашли какие то три пакета, после чего сам все показал при обыске, просил позвонить брату, но этого не сделали) и говорит что со стороны обвинения все законно по времени и так надо (вопрос только кому надо? по закону вроде при задержании не считается добровольная сдача, если она и была...)
У нас уже складывается мнение, может нужен другой адвокат? ( так как этот адвокат уже не однократно указывал на материальное положение следователя) Или мы что то не понимаем. Может можно как-то отвести его от группы, которой действительно не было, и перевести дело по месту жительства? Очень надеюсь на ваш ответ, ведь друг ранее не судим , имеет несовершеннолетнюю дочь, родители пенсионеры содержат домашнее хозяйство, положительную характеристику с работы. Ответ прошу выслать на почту. Заранее благодарен и раcсчитываю на вашу помощь.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. В случае, если предъявленное обвинение в части прямых доказательств основывается исключительно на показаниях других обвиняемых по делу, это не может считаться достаточным для признания Вашего друга виновным в совершении преступления.
Как видно из практики Верховного Суда РФ, приговоры, постановленные при отсутствии иных доказательств, отменялись. Так Определением от 13 мая 2004 года по делу Ибрагимова был отменен приговор, т.к. осуждение одного из обвиняемых было основано только на показаниях другого обвиняемого по тому же делу, объективность которых судом не проверялась.
В Определении от 10 февраля 2011 года по делу Абдурагимова говорится, что для признания лица виновным в сбыте недостаточно показаний другого лица о приобретении у осужденного наркотиков.
К сожалению, практика нижестоящих судов богата примерами противоположного свойства.
Положение Вашего друга очень серьезно. Надеяться на рекомендованного следователем адвоката нельзя.
13.06.2011

№2841

Спрашивает Алексей:
Я вам уже писал о своей проблеме. У меня был проведен обыск в результате нашли 0.29 гр гашиша плоскогубцы со следами гашиша и нож со следами копоти от зажигалки. У меня были первые показания на которых я подтвердил сбыт. Потом состоялась очная ставка с гр.Супониным который говорит что я сбыл ему 4 раза наркотики в количестве 20гр. Потом мы с адвокатом начали отказыватся от первых показаний. Состоялась еще одна очная ставка на которой супонин потвердил показания. Теперь адвокат говорит что по новому пленому для обвинения в сбыте достаточно того то нашли. Я ранее не судим на учетах не состою у меня хорошие характеристики я учусь и работаю. СКАЖИТЕ МНЕ РЕАЛЬНО ПОЛУЧИТЬ УСЛОВНЫЙ СРОК. Адвокат утверждает что реально подскажите с уважением алексей. У них нет не видео сьемки сбыта не прослушки нету даже контрольной закупки

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Полагаю, что для обвинения в сбыте недостаточно показаний лица, якобы приобретшего у Вас наркотики, и изъятых в результате обыска 0,29 грамм гашиша и нескольких предметов со следами этого вещества. Но есть еще одно доказательство - Ваши признательные показания, данные в состоянии аффекта, но в присутствии какого ни на есть адвоката.
Если суд независим от стороны обвинения, то и при первоначальном признании вины не должен считать такие доказательства достаточными. Статья 49 (часть 3) Конституции устанавливает правило: неустранимые сомнения в виновности лица толкуются в пользу обвиняемого. На этом принципе и должна строиться Ваша защита. В Вашем деле нет главного - изъятого, якобы сбытого Вами вещества. Согласно Постановлению Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 года № 14 "для определения вида средств и веществ (наркотическое, психотропное или их аналоги, сильнодействующее или ядовитое), их размеров, названий и свойств, происхождения, способа изготовления, производства или переработки, а также для установления принадлежности растений к культурам, содержащим наркотические вещества, требуются специальные знания, суды должны располагать соответствующими заключениями экспертов или специалистов". Это означает, что невозможно обвинять человека в каких-либо действиях с запрещенным веществом, не имея возможности доказательственно определить его вид, размер и другие характеристики.
22.04.2011

№2616

Спрашивает Хэнк:
Доброй ночи. Пожалуйста, проанализируйте ситуацию и дайте свои комментарии. Меня зовут Хэнк, мне 23 года.
За несколько дней до НГ был задержан в Москве рядом с одной из станций метро при продаже амфетамина моему знакомому. Знакомого приняли за несколько дней до меня, и он согласился сотрудничать и сдать меня. Оперативниками разрабатывается цепочка, я 3-ий человек в цепочке, т.е. моего знакомого сдал его знакомый. Как происходило задержание: Мой автомобиль подрезала машина сотрудников милиции, из которых были 2 опера. Меня вытащили из машины, заломали, а отксеренные деньги положили мне в карман(деньги выпалив момент когда меня вытаскивали из ам). Затем привезли в ОВД провели личный досмотр, при понятых и изъяли деньги. Амфетамин был "на руках" у моего знакомого, т.е. наркотического средства у меня не изымали. В процессе допроса, выяснилось, что я был некоторое время под наблюдением и это 3-ий фиксированный эпизод с моим участием. Экспертиза показала количество амфетамина 0,21 (или 0,25 не помню точно). Далее меня продержали порядка 36 часов в отделение, периодически предлагая написать чистосердечное, а также не давали позвонить (сумел позвонить только 1 раз друзьям) и не кормили:) и не предъявляли обвинений. Затем, на вторые сутки, я написал чистосердечное, где раскаиваюсь в содеянном и указываю следующего человека, у которого приобретал.
Также я выразил готовность провести проверочную закупку со следующим звеном. Сам наркотики употреблял 2 раза в жизни, к моему несчастью один из них был не задолго, до задержания и скорее всего результаты анализов покажут наличие вещества. После прибытия в отделение адвоката (наемного) последовал допрос, а затем очная ставка с моим бывшим другом и его адвокатом, после чего я был отпущен под поручительство родственника, который прибыл вместе с адвокатом.
Ранее я не судим, на учете нигде не состою, два высших образования престижного ВУЗА, положительные характеристики. В своих показаниях дал объяснение, что продавал всего 3 раза(3 эпизода) наркотик единственному человеку, с целью получения финансовой выгоды, так как за месяц до НГ был сокращен на работе. А перед НГ оставаться без денег совсем не хотелось. Мне вменяют 228 ч.1 сбыт и хранение в крупном размере, как я понимаю. Скажите, пожалуйста, что может за такое светить? Обязательно ли мне проводить проверочную закупку со следующим человеком? Как это мне поможет? Есть ли смысл этого действия, если я уже назвал ФИО следующего. Насколько вероятность избежать наказания вообще при хорошем адвокате? Какова вероятность условного/неуслового наказания? Спасибо.

Отвечает адвокат Очерет Василий Александрович:
  Здравствуйте Хэнк!
  Судя по всему, Вам предъявили ч. 1 или 2 ст. 228-1 УК РФ; предусмотренная УК РФ ответственность по ч. 1 - лишение свободы на срок от четырех до восьми лет с ограничением свободы на срок до одного года либо без такового. По ч. 2 - лишение свободы на срок от пяти до двенадцати лет со штрафом в размере до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет либо без такового и с ограничением свободы на срок до двух лет либо без такового.
  По закону возможно условное наказание и по первой и по второй части ст. 228-1 УК РФ. Согласно ч. 1 ст. 73 УК РФ: "Если, назначив исправительные работы, ограничение по военной службе, содержание в дисциплинарной воинской части или лишение свободы на срок до восьми лет, суд придет к выводу о возможности исправления осужденного без реального отбывания наказания, он постановляет считать назначенное наказание условным".
  При назначении условного осуждения суд учитывает характер и степень общественной опасности совершенного преступления, личность виновного, в том числе смягчающие и отягчающие обстоятельства.
  Относительно того, проводить ли Вам проверочную закупку со следующим человеком, полагаю, что Вашей ситуации это не улучшит, а вот проблем Вам это создаст много. Не стоит полагаться на "доброго" оперативника, который Вам впоследствии поможет на суде, скорее всего, все будет с точностью до наоборот.
  Относительно вопроса о вероятности избежать наказания вообще, при хорошем адвокате - оставлю его без комментариев…
09.02.2011.

№2614

Спрашивает Ксения:
Здравствуйте, Уважаемые юристы! Очень прошу Вас разъяснить мне некоторые моменты. Руководствуясь Определением СК по уголовным делам ВС РФ по делу Пустовалова, мы обнаружили в обстоятельствах дела моего супруга признаки единого длящегося преступления. Наркотическое средство одного химического состава было сбыто в 2 эпизода в течении 20 дней. Вопрос такой: не является ли промежуток 20 дней большим для квалификации преступления как единого? И имеет ли значение, кому было сбыто наркотическое средство? Обязательно ли это должен быть один и тот же человек? Ситуация заключается в том, что оперативник, учувствовавший в контрольной закупке имел связи с несколькими посредниками, и в каждом эпизоде наркотическое средство сбывалось разным посредникам. С нетерпением ждем Вашего ответа, спасибо заранее.
С Уважением.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Надзорная практика Верховного Суда РФ содержит примеры признания единым длящимся преступлением действий, совершенных с относительно большим интервалом: определения от 14 апреля 2009 года N 18-Д09-22 по делу Журавлева (два эпизода от 16.02 и 09.03) и от 16 сентября 2008 года N 25-Д08-19 по делу Утешгалиева (два эпизода от 26.07 и 06.09).
Имеются примеры признание неправильным применения статьи 69 УК при нескольких эпизодах сбыта двум лицам. Так в Определении от 26 мая 2008 года N 83-Д08-6 по делу Ласека установлено, что «сбыт происходил одним и тем же лицам - сотрудникам милиции Скачкову А.Н. и Яненко А.В., проводившим в качестве покупателей оперативно-розыскное мероприятие, и по единой договоренности в несколько приемов приобрели у осужденного марихуану.».
07.02.2011.

№2592

Спрашивает Наталья:
в питере все дела по 1 и 2 частям 228, как близнецы-братья, все вынуждены соглашаться с операми, что нашли?!! и тогда судят в особом порядке, хотя, если я правильно помню, прокуратура дает добро на особый порядок только в том случае, если нет сомнений в фактических обстоятельствах, а если верят, что все поголовно находят, почему на возбуждаются дела о терроризме, далее - если обвиняемый заявляет, что он приобрел у неустановленного лица, должны ли автоматически возбуждать дело о сбыте?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Вы правильно ставите вопрос. Согласно части второй статьи 21 УПК РФ "в каждом случае обнаружения признаков преступления прокурор, следователь, орган дознания и дознаватель принимают предусмотренные настоящим Кодексом меры по установлению события преступления, изобличению лица или лиц, виновных в совершении преступления". Кроме того, в части четвертой статьи 141 УПК сказано: "Если устное сообщение о преступлении сделано при производстве следственного действия или в ходе судебного разбирательства, то оно заносится соответственно в протокол следственного действия или протокол судебного заседания".
01.02.2011.

№2419

Спрашивает Ольга:
Добрый день! 27 сентября моего брата осудили на 9,4 года по восьми эпизодам. 1 эпизод - 15 сентября 2009 года он передал Н 4,2 грамма марихуаны, тот был задержан сотрудниками УФСКН и согласился с ними сотрудничать. Впоследствии им было совершено еще 6 контрольных закупок у моего брата. 17 сентября - 40,3 грамма, 23 сентября - 44,2 грамма, 29 сентября - 41,2 грамма, 9 октября - 124,0 грамма, 17 октября - 56,6 грамма, 21 октября - 12,0 грамм. Восьмой эпизод 21 октября - по факту приготовления к незаконному сбыту марихуаны массой 3025 грамма. Несмотря на то, что покупатель во всех восьми эпизодах был один и тот же и способ совершения преступления был схожим суд не признал это единым продолжаемым преступлением. Подали на кассацию, адвокат говорит, что шансов в областном суде мало. Суд и так учел все смягчающие обстоятельства - ранее не судим, вину признал полностью и раскаялся, состояние здоровья. Скажите пожалуйста, есть ли реальный шанс на признание его преступления как единого длящегося?

Отвечает адвокат Хрунова Ирина Владимировна:
  Здравствуйте.
  Согласно закону, продолжаемое преступление, как правило, состоит из двух или более тождественных (похожих) действий, которые охватываются единым умыслом, имеют общую цель и составляют единое преступление. Как видите, указаны признаки, по которым можно отличить продолжаемое преступление от нескольких одинаковых преступлений.
  В деле Вашего брата возможно применить мнение Верховного суда РФ, высказанное в надзорном определении СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 20 июля 2010 г. N 18-Д10-34. Рассматривалось в надзорном порядке уголовное дело, схожее с делом Вашего брата, в котором было указано следующее - «Вместе с тем, исходя из установленных судом обстоятельств, совершенные П. 18 июня 2007 года, 20 июня 2007 года и 21 июня 2007 года преступления - покушение на незаконный сбыт наркотических средств и покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере (два эпизода), охватываются единым умыслом, направленным на сбыт наркотического средства. Осужденным марихуана продавалась в несколько приемов из одного и того же объема наркотического средства, одному и тому же лицу в течение непродолжительного периода времени, в связи с чем, указанные действия осужденного следует считать продолжаемым преступлением, не требующим отдельной квалификации за каждый эпизод, связанный с покушением на сбыт наркотического средства».
29.10.2010.

№2339

Пишет Кока:
День добрый.
Я к вопросу 2327.
По моему Вряд ли сбыт будет. Так как умысел обоих (Г. и Д.) направлен на приобретение на ОБЩИЕ ДЕНЬГИ (имущество, материал (йод, сода, таблетки)) наркотика с целью употребления. Так как п. 13. ПП ВС РФ от 15.06.06 №14 говорит об обратном. сказано что незаконным сбытом не является приобретение наркотика на общие деньги. В диспозиции статьи 228 Уголовного Кодекса Российской Федерации конструктивные признаки объективной стороны альтернативны. В данном случае Г. приобретает в форме - изготовления, а Д. в форме приобретения и пособничества в изготовлении. Крупный размер от 0.5 г. Поэтому чистейшая 6.8 КоАП РФ у них.
С уважением,
Кока

Отвечает адвокат Очерет Василий Александрович:
Уважаемый Кока!
Возможно, что сбыта и не будет, все зависит от обстоятельств. Если лицо, приобретшее наркотическое средство, и человек, его изготовивший, заявят о их обоюдном желании изготовить и употребить. Но так бывает не всегда, поэтому если приобретатель н.с. заявит о сбыте ему наркотика, то следователь и вменит сбыт. Следует отметить, что при установлении факта изготовления наркотического средства, лицу его изготовившему, могут вменить ст. 228-1 УК РФ.
С уважением,
Адвокат Очерет В.А.
05.08.2010.

№2327

Спрашивает Оксана:
Будет ли сбыт наркотического средства - дезоморфин, если к лицу Д. обратился гражданин Г с просьбой изготовить для последнего данное наркотическое средство, предоставив при этом лицу Д. необходимые для изготовления данного наркотика ингредиенты (соду, йод, таблетки "Пералгин" и т.д.) Приняв данные ингредиенты лицо Д изготовило у себя дома с использованием своего бензина наркотическое средство - дезоморфин, часть из которого массой 0, 25 в шприце передало гражданину Г, а часть оставило себе для личного потребления.

Отвечает адвокат Очерет Василий Александрович:
Уважаемая Оксана!
  В случае если действия лица были направлены на изготовление наркотического средства с целью передачи его другому лицу, то действия данного лица будут квалифицированы как сбыт, т.е. по ч. 1 статье 228.1 УК РФ, что охватывается диспозицией указанной статьи, звучащей как незаконные производство, сбыт или пересылка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов.
  Однако окончательная квалификация по ч. 1, 2 или 3 ст. 228-1 УК РФ дела зависит от таких признаков, влияющих на квалификацию, как совершение преступления группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, организованной группой, лицом с использованием своего служебного положения, лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста, в отношении несовершеннолетнего или в особо крупном размере.
С уважением,
Адвокат Очерет В.А.
29.07.2010.

№2318

Спрашивает Жена:
здравствуйте!
помогите пожалуйста.
мой муж ехал на поезде из города "С" в город "К", но его приняли при пересадке в городе "Е".
при себе обнаружили 500 гр. амфетамина. в показаниях он указал что в городе "С" где проживает, познакомился с Человеком, потом они встречались еще несколько раз (выяснили что муж часто бывает в командировках в городе "С"), потом при очередной встрече Человек предложил привезти ему пакет из города "С" за вознаграждение 50 000 руб.Также Человек дал 200 тыс руб, которые необходимо было обменять на пакет. Человек оплатил билет и муж поехал в назначенный пункт. по прибытии встретился с парнем, контакты которого дал Человек, вместе поехали на такси по неизвестном?? для мужа адресу, там парень вышел, потом вернулся с пакетом и передал мужу, а тот соответственно деньги. в пакете были супы быстрого приготовления, порошок ариель, каша быстрого приготовления, все запечатанное, в упаковках. На допросе он пояснил, что догадывался о содержании коробок, но не знал наверняка. При экспертизе было выявленно что в коробке из под порошка находился амфетамин, в чистом виде около 80 гр. Обвинение по ч.1, ст.30, ч.3 ст 228.1 .
и что же нам теперь делать, подскажите пожалуйста?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Судя по фабуле, как она Вами изложена, есть основания полагать, что Ваш муж оказался участником групповых преступлений, связанных с наркотиками. Это тот случай, когда я могу посоветовать только одно: найдите хорошего адвоката. Хороший - не обязательно модный, дорогой, известный. В некоторых городах у нас есть адвокаты, которых мы можем рекомендовать, в чьих знаниях, порядочности мы (я и мои коллеги) имели возможность убедиться.
24.07.2010.

№2245

Спрашивает Ирина:
Здравствуйте!
У меня сложилась такая ситуация. Мой бывший молодой человек в мае 2009г. начал употреблять и продавать наркотики. Его несколько раз "брали", но отпускали. О происходящем я узнала только в сентябре 2009 года. Никакого отношения к наркотическим средствам не имела, только знала и пару раз присутствовала при факте продажи.
Вскоре (ноябрь 2009) мы с молодым человеком расстались.
Теперь (май 2010) его мать угрожает тем, что посадит меня за сбыт наркотиков. Как такое возможно?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Если Вы почитаете вопросы на нашем сайте, то увидите, что уголовные дела, и весьма серьезные, возбуждались на основании показаний (доноса) человека, которому осужденный якобы сбыл наркотики. Не было ни проверочной закупки, ни контроля переговоров, ни самого вещества, которое якобы было потреблено. Показания свидетеля из тех, кого – как Вы пишете – «несколько раз брали», вот и все доказательства.
А люди реально сидят.
Верховный Суд в Постановлении Пленума от 15 июня 2006 года № 14 указал судам, что «для определения вида средств и веществ (наркотическое, психотропное или их аналоги, сильнодействующее или ядовитое), их размеров, названий и свойств, происхождения, способа изготовления, производства или переработки, а также для установления принадлежности растений к культурам, содержащим наркотические вещества, требуются специальные знания», в связи с чем «суды должны располагать соответствующими заключениями экспертов или специалистов».
В случае возникновения каких-либо нежелательных обстоятельств, связанных с настоящим делом, пишите. Постараемся ответить оперативно.
05.06.2010.

№2019

Спрашивает Мария29:
Здравствуйте! Спасибо за информацию!!! У меня к Вам такой вопрос. Является ли сбытом обмен одного вида нарк.вещества на другой вид нарк.вещества. К комментариях к УК за 2008г. написано, что не может являться сбытом. Больше никакой информации найти не могу. Помогите пожалуйста. Может были в судебной практике подобные моменты. Помогите пожалуйста! За этот эпизод дали 3,6 года. Заранее благодарю.

Отвечает admin:
Здравствуйте. Согласно постановлению Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 года "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами" "под незаконным сбытом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов следует понимать любые способы их возмездной либо безвозмездной передачи другим лицам (продажу, дарение, обмен, уплату долга, дачу взаймы и т.д.)".
12.11.2009.

№1983

Спрашивает Екатерина:
Здравствуйте! Моего мужа приняли на попытки сбыта марихуаны с весом 2,63 грамма. У него двое детей одной 3 года, второй 5 месяцев. Он 7 лет проработал в милиции у него хорошие характеристики и это чепе в его жизни впервые. Суда пока не было что ему грозит.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
В случае Вашего мужа основной вопрос в том, служил ли он в милиции на момент совершения вменяемого ему деяния, а если служил, то можно ли вменить ему использование служебного положения. Это зависит от обстоятельств дела, которые, в случае вменения ему этого отягчающего признака, должны основываться на доказательствах. Сам по себе факт работы в милиции недостаточен для квалификации преступления как совершенного с использованием должностного положения.
Наличие малолетних детей должно учитываться при определении меры наказания.
28.10.2009.

№1981

Спрашивает Антон:
Здравствуйте! Спасибо за прекрасный сайт. Я попал в неприятную ситуацию, буду очень благодарен за консультацию. Против меня возбуждено уголовное дело по ч. 3 ст. 30 ч. 1 ст. 228.1 (покушение на сбыт), дело происходит в Москве. Мне позвонил приятель, спросил, нет ли у меня "чего", ему сильно надо. У меня было, я согласился ему передать. Он попросил приехать, я приехал, но сам выйти не смог, вышел "приятель" (впоследствии оказался оперуполномоченным). После передачи гашиша (0.7 г по итогам экспертизы) он положил 500 рублей на подлокотник (в телефонном разговоре с приятелем я упомянул, за сколько сам купил), вышел и через несколько секунд меня задержали. Обыскали меня и машину в присутствии понятых, ничего не нашли, кроме купюры, которую по моему признанию я получил за наркотик. При даче показаний у следователя я объяснил, что намерения на сбыт у меня не было, наркоторговцем не являюсь, купил где-то в районе по пьянке (все это действительно правда), согласился привезти только из-за просьбы приятеля. Впоследствии выяснилось, что приятель звонил из ОВД, где его угрозами заставляли найти хотя бы кого-нибудь, чтобы организовать контрольную закупку. Об этом он под протокол в присутсиви адвоката заявил на допросе у следователя. Попал в ОВД он накануне вечером за хулиганство, иных заведенных дел против него вроде бы нет. Правильно ли оформлялась закупка внутри ОВД - я не знаю. Обыск дома также ничего не дал. Адвокат (предоставленный мне следствием) говорит, что т.к. преступление спровоцировано сотрудниками милиции с явными нарушениями УПК, есть большие шансы на "развал" дела, видимо, на его закрытие до суда. А если дойдет до суда - то на вынесение оправдательного приговора, максимум условный срок. Сам я нашел несколько случаев из адвокатской практики, где по аналогичным делам выносился оправдательный приговор, кроме того, разъяснения о том, что закупка не может лечь в основу обвинительного приговора, если отсутствуют доказательства умысла обвиняемого, а также действия сотрудников милиции повлияли на факт совершения преступления. Приятель по его словам осознал, что он сделал, и не собирается поддаваться возможному давлению сотрудников милиции, собирается в прокуратуру. Я сам не судим, нигде не состою, характеристики отовсюду положительные. Расскажите пожалуйста, каковы мои шансы на закрытие дела или на условный срок (что также не хотелось бы)? Также - есть ли какие-то законные или незаконные способы у сотрудников милиции выявить мой умысел (которого в реальности не было) и дезавуировать факт провокации. Правильно ли трактует ситуацию адвокат? Что можно сделать еще? Заранее спасибо за ответ.

Отвечает адвокат Хрунова Ирина Владимировна:
  Антон, здравствуйте.
  Имейте в виду, есть такая пословица "Два юриста - три мнения". К Вашему сожалению, у меня иной взгляд на ситуацию с Вашим уголовным делом, чем у адвоката, который Вас консультировал. Я считаю (основываясь, конечно, только на Вашем письме, а не на всех материалах уголовного дела), что в Ваших действиях содержатся признаки преступления, предусмотренного ст. 228.1 УК РФ. Но поскольку наркотик, приобретенный у Вас, был сразу же был выдан сотрудникам правоохранительных органов, то есть выведен из незаконного оборота, то Ваши действия абсолютно правильно квалифицировали по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (покушение на сбыт). Возможное наказание - до 6 лет лишения свободы. Так сложилась судебная практика, что за сбыт наркотического вещества чаще всего назначают реальное лишение свободы, а не условное.
  Вы при допросе дали следующие показания ".. намерения на сбыт у меня не было, наркоторговцем не являюсь, купил где-то в районе по пьянке, согласился привезти только из-за просьбы приятеля..". То есть Ваша позиция заключается в следующем - Вы когда то приобрели наркотик за 500 рублей, но поскольку наркотиком не воспользовались, решили продать приятелю за эти же 500 рублей, "навара" никакого не имеете. Правильно я поняла? Согласно действующему законодательству, под незаконным сбытом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов следует понимать любые способы их возмездной либо безвозмездной передачи другим лицам (продажу, дарение, обмен, уплату долга, дачу взаймы и т.д.), а также иные способы реализации, например путем введения инъекций. Как видите, сбыт подразумевает даже дарение наркотика, а уж продажа его (даже по той цене, по которой сам приобрел) - тем более. Поэтому умысел в Вашем случае доказать очень легко, фактически Вы признались в совершенном преступлении. Думаю, что Вы не верно трактуете действующее законодательство, и не правильно понимаете термин "сбыт", как понимает Уголовный кодекс.
  Имейте в виду, что "контрольная закупка" - это оперативно-розыскное мероприятие, которое закреплено в Законе "Об оперативно-розыскной деятельности", и разрешено законодательством. Контрольная закупка и провокация - это не одно и то же, и в Вашем случае я не вижу признаков провокации.
  Вы пишите, что нашли ".. несколько случаев из адвокатской практики, где по аналогичным делам выносился оправдательный приговор..", пришлите, пожалуйста, эти случаи к нам на сайт (или ссылку на них), мы будем с огромным удовольствием ссылаться на них, поскольку таких случаев лично я не знаю.
  Мой совет - найдите себе хорошего знающего адвоката, который имеет опыт работы по такой категории дел, и разберитесь с Вашей позицией по делу. Боюсь, что Ваша уверенная позиция об оправдательном приговоре не имеет под собой серьезных оснований.
28.10.2009.

№1977

Спрашивает Виктор:
Трое друзей отмечали день рождения. Они позвали Сергея(имя изменено) тоже посидеть в кафе. Сергей оказался на работе, отпросился, и с большим опозданием пришел в кафе. Сергей решил сделать подарок - 1.5 грамма марихуаны и 2 грамма галлюциногенных грибов. Выйдя из кафешки Сергей пошел домой. А троих друзей остановили милиционеры около магазина, по подозрению в совершении драки (рядом кого-то избили и отняли телефон). Начали обыскивать. Нашли пакет с марихуаной и грибы. Именинника забрали в отделение, там при понятых достали марихуану и грибы, и положили их в пакет, двоих друзей именинника отпустили. Именинник подписал протокол в котором говорится что Сергей передал ему пакет с наркотиками. Именинник сидит сейчас в отделении и ждёт мирового суда. На мировой суд позвали 2 друзей и Сергея для дачи показаний. В этот день из психоактивных веществ употреблялся только алкоголь. Сергей был трезв.
Что нужно сказать Сергею чтобы избежать статьи за сбыт и распространение?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Действия Сергея, как Вы их излагаете, содержат признаки преступления, предусмотренного статьей 228-1 УК РФ. Согласно постановлению Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 года "под незаконным сбытом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов следует понимать любые способы их возмездной либо безвозмездной передачи другим лицам (продажу, дарение, обмен, уплату долга, дачу взаймы и т.д.)". Полагаю, что в описанном Вами случае следует сосредоточиться на процессуальных нарушениях (если таковые имеются), т.е. на несоблюдении требований УПК РФ, а не на доказывании невиновности Сергея.
22.10.2009.

№1963

Спрашивает Светлана:
Здравствуйте! Моему брату инкриминируется ст.228ч.1.
Седьмого августа этого года к моему брату пришёл его "друг" около 12 часов 15 мин.домой (частный дом используется под дачу, дома никого кроме брата не было) принес таблетки "Тетралгин" три пачки, два флакона йода, два шприца. Рассказав брату, что у себя дома он не может изготовить раствор из "Тетралгина" т.к. соседи вызвали ему милицию, а он и его жена без дозы не могут. Брат согласился вместе с ним у себя дома изготовить раствор и уколоться. Затем в 16 час.20 мин "Друг" пришёл еще раз с той же просьбой тем же набором. В результате вышеизложенного: к брату в дом пришли и милиционеры и принесли протокол (уже с отпечатанным текстом и заверенным печатью), в котором указывалось, что была произведена контрольная закупка наркотического вещества (два эпизода), его задержали по ст.228.ч.1. При обыске в доме брата в присутствии привезённых милиционерами понятых были обнаружены меченые пачки таблеток "Тетралгин", которые принес "Друг". В протоколе и в дальнейших показаниях "друг" указывает на то, что изготавливал раствор именно мой брат, а в показаниях мой брат указывает на то, что они вместе изготавливали раствор (и вообще изготавливать раствор его научил именно "друг"), затем они употребили приготовленный раствор, а оставшейся раствор набирал (в принесённые шприцы) именно "друг" для своей жены и забирал их с собой.
В результате экспертизы было установлено, что раствор бывший в шприцах имеет 0.00044 наркотического вещества. Проведенные дектолоскопические экспертизы инструментов изъятых у брата, тоже имеются следы моего брата и ещё множество других отпечатков.
28 августа моему брату была назначена очная с "другом", на которую последний не явился.
Прошение моего брата о проведении дополнительной экспертизе были отклонено, объясняя тем что все вещ.доки уже заляпаны экспертами и прочими, и экспертиза уже нереальна.
В связи с выше изложенным просим Вас дать нам комментарии или советы:
1. Имеют ли право правоохранительные органы а)привозить уже готовый протокол по данным фактам и заставлять их подписывать; б)привозить своих понятых; в)инкриминировать данную статью не имея ни одного свидетеля кроме такого же наркомана, как "друг", который был привлечен к сотрудничеству с правоохранительными органами попав в ситуацию (соседи подали на него жалобу, в связи с тем, что дома жить стало невыносимо, постоянная вонь от приготовления наркотических средств, хождение наркоманов и других подозрительных лиц.)
2. Что для моего брата может быть смягчающим обстоятельством? (Ранее он никогда не привлекался к уголовной ответственности. У него есть семья. Он 13 лет живет в гражданском браке с женой воспитывает дочь жены (1994г/р) и своего сына (2001г/р), у них очень хорошая семья, только он в последние время немного оступился.)
3. Можно ли, доказать невиновность брата в том, что он не занимался сбытом наркотиков, как утверждают правоохранительные органы ,а изготавливал только для личного употребления с пришедшим к нему другом.
4. Почему, имея много не состыковок в действиях правоохранительных органов адвокат заявляет нам ,что бороться с "системой" бесполезно и многие факторы в суде будут играть на руку органам (ведь у них же план по таким показателям),а не нам. Оптимальный вариант уйти на другую статью и получить условный срок. А, в чем вина брата? только в том что пустил к себе "дружка".
5. Возможно ли обойтись штрафом?
Заранее благодарю Вас

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Извините за задержку с ответом. Отвечая, исхожу из того, что Вашему брату, как видно из Вашего письма, инкриминирована статья 228-1 УК РФ, а не часть первая статьи 228.
1. Согласно статье 92 УПК РФ протокол задержания составляется после доставления в орган дознания или к следователю. В свою очередь статья 83 УПК допускает использование протоколов следственных действий в качестве доказательств по уголовному делу только в случае соответствия этих протоколов требованиям Кодекса. Таким образом, имеются основания признания протокола недопустимым доказательством и в связи с этим незаконности задержания. Однако факт предварительного составления протокола необходимо доказать, что нелегко. Доказать требуется и то, что понятые были "свои". По собственной инициативе суд разыскивать данные о том, кем являются понятые, не будет. Это дело заинтересованной стороны - защиты.
Сам факт, что иных свидетелей, кроме лица, спровоцировавшего (возможно) вмененные Вашему брату действия, ни о чем не говорит. Помимо свидетелей могут быть иные доказательства. Что касается личности свидетеля, то его характеристики должны учитываться при оценке обстоятельств дела и квалификации действий Вашего брата.
2. Положительные характеристики являются смягчающими обстоятельствами.
3. Установление вины возможно лишь на основании всей совокупности доказательств по уголовному делу. При этом доказательства должны отвечать требованиям, предъявляемым к доказательствам главой 10 УПК.
4. Изучите судебную практику Верховного Суда РФ, в частности, см. Определение Судебной коллегии по уголовным делам ВС РФ от 8 декабря 2008 года по делу Хрулева (в части значимости для правильной квалификации деяния установления умысла обвиняемого). Даже если признать (или предположить), что фабула происшедшего, как ее излагает обвинение, соответствует действительности, суду следовало установить, был ли умысел Вашего брата направлен на сбыт наркотического средства, или вся совокупность действий говорит о том, что они были направлены на совместное изготовление наркотического средства и совместное его употребление.
21.10.2009.

№1926

Спрашивает Zart:
Здравствуйте! Пишу Вам уже в третий раз, но ответов на предыдущие письма нет. Пожалуйста, ответьте только на ОДИН вопрос: чтобы признать не сбыт, а соучастие в приобретении обязательно ли должно выполняться условие приобретение на ДЕНЬГИ ПОКУПАТЕЛЯ. Менты ведь тоже не дураки, они специально вынудили сделать так, чтоб человек приобрел марихуану на СВОИ деньги, но по поручению фактического покупателя, т.к. было по пути (в деле Пануровского - аналогично 80-Д07-17 от 19.10.2007). И уж извините - еще вопрос: если фактический покупатель из этого приобретенного количества угощает посредника - не значит ли что он занимается сбытом? Пожалуйста, ответьте! Готовим надзорную жалобу в ВС РФ. С уважением Z

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Извините за отсутствие ответов на предыдущие вопросы и промедление с этим. Некоторым поступающим к нам письмам не везет по тем или иным техническим причинам. С сожалением признаю также, что мы по-прежнему не успеваем отвечать на все вопросы.
Жестко разграничить сбыт и соучастие в приобретении невозможно. Естественно, приобретение наркотика на деньги покупателя дает больше оснований для квалификации содеянного как соучастия в приобретении. Но и в описанной Вами ситуации не исключена, с учетом всех обстоятельств дела, такая же "щадящая" квалификация. Как указал в Постановлении Пленума от 15 июня 2006 года Верховный Суд РФ, "действия посредника в сбыте или приобретении наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов следует квалифицировать как соучастие в сбыте или в приобретении наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов в зависимости от того, в чьих интересах (сбытчика или приобретателя) действует посредник."
Что же касается возможности интерпретации как сбыта совместного употребления наркотика непосредственным приобретателем и заказчиком (лицом, на средства которого наркотик приобретен), полагаю, что здесь надо также прибегнуть к разъяснениям Пленума, содержащимся в том же Постановлении: "не может квалифицироваться как незаконный сбыт введение одним лицом другому лицу инъекций наркотического средства или психотропного вещества, если указанное средство или вещество принадлежит самому потребителю и инъекция вводится по его просьбе либо совместно приобретено потребителем и лицом, производящим инъекцию, для совместного потребления."
26.09.2009.

№1867

Спрашивает Ирина К. Нижегородская обл.:
Здравствуйте. Помогите пожалуйста. Что мне делать? Сегодня с обыском пришли из милиции(документ об обыске был)судя по всему заведено дело по другому человеку. Как будто приобретал у мужа гашиш. Муж добровольно сдал около 100г гашиша. Подписали добровольное сдатие. У меня восьмой месяц беременности, ребенок 10 лет, муж у 80-летней матери опекун. 8,5 лет назад у мужа была судимость за хранение условно. Какое наказание нам светит и что сделать чтобы оно было минимальным?

Отвечает завпунктом:
  Здравствуйте. Предполагаю, что Вашему мужу постараются вменить две статьи - приготовление к сбыту в особо крупном размере (часть первая статьи 30, часть третья статьи 228-1 УК, наказание от 8 до 10 лет лишения свободы), и сбыт (в зависимости от того, какое количество гашиша вменяется ему по показаниям лица, утверждающего, что приобрел гашиш у Вашего сына, - часть первая или вторая статьи 228-1УК, наказание от 5 до 12 лет лишения свободы). Обвинение будет настаивать на применении статья 69 УК (назначение наказания по совокупности преступлений), т.е. частичном сложении санкций (т.е. по минимуму 8 лет 6 месяцев в колонии строгого режима).
  При таком раскладе перед защитой стоит несколько задач (конструирую примерную модель, особенности дела Вашего мужа могут быть иными).
  Основные:
;1) добиться исключения из обвинения эпизода сбыта, который доказывается только показаниями заинтересованного лица (аргументацию см. в Определении Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ от 26 декабря 2006 года по жалобе Блажевич);
2) добиться квалификации эпизода с изъятием 100 гр. гашиша как хранения в особо крупном размере без приготовления к сбыту (т.е. переквалификации с особо тяжкой части третьей статьи 228-1 на часть вторую статьи 228 УК, санкция от 3 до 10 лет лишения свободы в колонии общего режима) (аргументацию см. в Определении Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ от 30 ноября 2005 года по делу Слесарева);
3) если обвинение ограничится частью второй статьи 228, добиться назначения наказания условно.
  В любом случае, независимо от успешности решения обозначенных задач, необходимо ходатайствовать перед следствием о приобщении к материалам дела всех документов, характеризующих личность обвиняемого, его семейное положение (все обстоятельства, о которых Вы пишете, должны быть документально подтверждены). Не ограничиваясь формальными характеристиками, попробуйте обеспечить явку в судебное заседание для допроса в качестве свидетелей тех весомых для суда людей, которые перед тем согласились выдать хорошие характеристики, подписать ходатайство. Задача таких свидетелей в представлении доказательств о личности обвиняемого (статья 79 УПК), о его семейном положении, состоянии здоровья.
  О погашенной судимости можно не вспоминать. О ней не должно быть упоминания ни в приговоре, ни в выступлениях участников процесса. Этого факта биографии юридически не существует.
  Что касается добровольной сдачи наркотиков при производстве обыска, то здесь никаких положительных последствий для обвиняемого ожидать не приходится. В соответствии с примечанием к ст.228 УПК РФ не может признаваться добровольной сдачей наркотических средств при задержании лица, а также при производстве следственных действий по их обнаружению и изъятию (см. Определение Судебной коллегии по уголовным делам ВС РФ от 20 июня 2006 года по делу Ковалева.)
29.08.2009.

вопрос №1778

Спрашивает Юлия:
Доброго времени суток!
Моего родственника, имеющего судимость за причинение телесных повреждений(год на поселениях),задержали при контрольной закупке героина (1200гр.)Что ему грозит? Через какое время состоится суд? Где он будет содержаться до суда? И как можно смягчить приговор?
Заранее благодарю за ответ.

Отвечает завпунктом:
  Здравствуйте. Изъятое у Вашего родственника - это особо крупный размер. Так как наркотическое средство в ходе проверочной закупки изъято из незаконного оборота, преступление должно квалифицироваться как неоконченное, с применением части третьей статьи 30 УК, т.е. как покушение на сбыт наркотического средства в особо крупном размере (часть третья статьи 30, часть третья статьи 228-1 УК), что влечет от 8 до 15 лет лишения свободы. По-видимому, обвиняемому будет избрана мера пресечения в виде заключения под стражу. Максимальный срок содержания под стражей до суда - полтора года. При этом продление срока происходит в судебном заседании с участием обвиняемого.
  Важно: тяжесть предъявленного обвинения сама по себе не может служить основанием заключения под стражу. Об обжаловании постановлений суда об избрании и продлении меры пресечения см. ответы на вопросы №№ 1296, 1312, 1737.
11.07.2009.

вопрос №1743

Спрашивает Сергей С.:
Здравствуйте меня осудили по 2-м эпизодам приготовления к сбыту н/с и по 1эп. хранения ангидрида на срок 9л6м строг.режима. Сейчас хочу рассказать о ситуации с первым эпизодом. Уг.дело было возбуждено по ч.2ст.228 по результатам моего задержания оперативниками ГНК. В суде оперативник показал что к ним в управление в декабре 2007г поступила информация о том что я занимаюсь сбытом н/с а 05.12.07 я выехал в г. Томск за очередной партией. На обратном пути они организовали засаду,с помощью ГАИ остановили а/м в котором я ехал и задержали меня. После чего там же на месте, в служебном а/м провели личный досмотр и обнаружили в моем кармане 570 ляпок опия. Как показало исследование вес опия составил 34.52гр. Однако на этом опер.исследовании вес опия был определен с учетом веса 570 полиэтиленовых отрезков,поскольку впоследствии на экспертизу поступили те же 570 отрезков с в-вом коричневого цвета, мазеобразной консистенции. После чего эксперт путем высушивания и взвешивания получил те же 34.52гр. В суде я заявлял х-ва об исключении результатов задержания,поскольку никаких фактических оснований для проведения в отношении меня ОРМ суду не представлено,а личный досмотр законом об ОРД не предусмотрен. Суд отклонил мои х-ва указав что оперативники действовали в соответствии с ФЗобОРД. Мои доводы насчет неправильно определенного веса н/с,заявленные в прениях были проигнорированы судом. Х- ва о проведении хим. экспертизы и об осмотре вещ.док-в отклонены то ссылкой на достаточность результатов полученных на следствии. Кроме того с постановлениями о назначении всех экспертиз,как и с заключениями экспертов я был ознакомлен спустя длительное время после производства самих экспертиз и в отсутствие адвоката (об этом есть его пометка о дате его подписи) Х-во об исключении этих экспертиз отклонено со ссылкой на то что после ознакомления с мат.уг.дела я не заявлял о дополнении следствия. Кроме того в ходе задержания я был избит оперативниками и следы побоев были зафиксированы на видеозаписи проводимой оперативниками при задержании и личном досмотре. Однако этой записи в мат.дела нет,а суд сослался на то что мои доводы не подтверждаются понятыми и свидетелем-оперативником,хотя все они в суде показали что не видели сам процесс задержания. Имея в своем распоряжении лишь эти док-ва следователь предъявил мне обвинение в покушении на сбыт н/с в особо крупном р-ре,а суд изменил на приготовление,сказав что о цели сбыта свидетельствует кол-во н/с. И назначил мне л/с на срок 8л стр. реж. Сейчас я готовлю касс. жалобу и прошу вас посоветуйте как это лучше сделать-на что сделать основной упор и т.д. Хочу еще обратиться в какую-нибудь общ. организацию но не знаю куда, подскажите. В силу того что я нахожусь в м.л.с. я не могу посетить ваш сайт,и поэтому прошу отправить мне ответное сообщение по эл.почте. Ситуация критическая и поэтому прошу ОТВЕТЬТЕ МНЕ ПОЖАЛУЙСТА!!! Заранее благодарен. P.s. Посоветуйте как мне приобщить к делу аудиозапись судебного процесса. До свидания.

Отвечает адвокат Хрунова Ирина Владимировна:
Сергей, здравствуйте.
  В своем письме Вы не написали самое главное для определения позиции защиты - Вы признавали вину в совершенном преступлении? Если признавали, то в какой части? Вы на самом деле ездили в Томск за партией наркотических средств, после чего Вас задержали, или у Вас есть своя версия произошедшего?
  Хочу сказать, что у многих адвокатов разные мнения относительно работы по уголовному делу. Некоторые придерживаются позиции, что нечего помогать следствию, пусть они сами доказывают вину обвиняемого, а мы все следствие должны молчать. Я же придерживаюсь иной точки зрения - позицию защиты надо строить уже на следствии, в суде иногда бывает поздно. Ваше уголовное дело - это хороший пример такой позиции. Если в отношении подозреваемого (обвиняемого) незаконно применили физическое насилие, то об этом надо было говорить еще на следствии, как можно раньше, пока не сошли синяки и ссадины, фиксировать их с помощью различных процессуальных документов и приобщать к материалам уголовного дела. Как это делать грамотно и юридически правильно, знают адвокаты. Поэтому, действительно, уже в суде говорить о том, что меня били на следствии или при задержании, бывает поздно. Именно так получилось и у Вас - Ваши показания в суде ничем не были подтверждены, ни одной справкой, ни одним процессуальным документом. У судьи не было оснований принимать какое-либо решение по этому поводу - Ваши слова были голословны. Кроме того, сам по себе факт применения насилия не говорит о том, что в действиях подсудимого отсутствует вина по предъявленному обвинению. Как Вы сами понимаете, избить при задержании могут и человека, который действительно совершил преступление. Поэтому наличие телесных повреждений у задержанного не всегда можно понимать как признак отсутствия доказательств по делу.
  Ч. 3 ст. 195 УПК РФ, определяющая порядок назначения судебной экспертизы, обязывает следователя ознакомить с постановлением о назначении судебной экспертизы подозреваемого, обвиняемого, его защитника и разъяснить им права, предусмотренные статьей 198 УПК РФ, о чем составляется соответствующий протокол. Правовой смысл данной нормы УПК РФ заключается в том, что следователь обязан ознакомить подозреваемого, обвиняемого и его защиту с постановлением о назначении экспертизы непосредственного сразу после его вынесения и до проведения самой экспертизы, а не спустя длительное время после ее проведения, поскольку ст. 198 УПК РФ предусматриваются такие права подозреваемого и обвиняемого, которые можно реализовать только до проведения самой экспертизы. Такие права, как, например, право ходатайствовать о внесении в постановление о назначении судебной экспертизы дополнительных вопросов эксперту или право заявлять отвод эксперту или ходатайствовать о производстве судебной экспертизы в другом экспертном учреждении. Более того, в самой ст. 198 УПК РФ указано, что данные права могут быть реализованы... "при назначении и производстве судебной экспертизы … где подозреваемый, обвиняемый, его защитник вправе...". Данная правовая позиция закреплена в Определении Конституционного Суда РФ от 20 февраля 2007 г. N 154-О-О.
  Поэтому, действительно, в том, что Вас ознакомили с постановлением о назначении экспертизы спустя длительное время и уже после проведения самой экспертизы, есть нарушение прав обвиняемого. Но... Это не имеет большого процессуального значения, поскольку Вы так и не реализовали права, предоставленные Вам ст. 198 УПК РФ. Если бы после ознакомления с постановлением о назначении экспертизы и с заключением эксперта, Вы увидели, что перед экспертом не были поставлены те вопросы, которые имеют, по Вашему мнению, большое значение для доказывания Вашей вины, и, соответственно, эксперт на эти вопросы не отвечал, то никто не мешал Вам обратиться к следователю с ходатайством о проведении дополнительной или повторной экспертизы по делу с постановкой перед экспертом ряда интересующих Вас вопросов. Например, определение веса опия по Вашей методике. Обоснование Вашего ходатайства я привела выше, основываясь на позиции Конституционного суда РФ. Вы имели на это процессуальное право. Даже если бы следователь Вам отказал в удовлетворении Вашего ходатайства, то Вы бы продемонстрировали суду Ваше несогласие с экспертизой, и закрепили бы нарушение Ваших прав. А по Вашему делу получается именно так - какая разница, когда Вас ознакомили с постановлением о назначении экспертизы, Вы все равно не воспользовались своими правами, предоставленными УПК РФ. Как Вы пишите, Вы об этом сказали только в прениях, мое мнение - это поздно.
  Не только Вы, но и другие посетители нашего сайта, задают вопрос - а почему мне вменили (или уже осудили) сбыт наркотического средства, если у меня изъяли наркотическое средство без какой-либо контрольной закупки, значит, сбыт не доказан, значит, должно быть квалифицировано как хранение без цели сбыта. Частично по некоторым уголовным делам я согласна с такой позицией. Но если задерживают человека с большой партией наркотических средств, при этом он сам не является потребителем наркотиков, то объясните мне разумно и правдоподобно, зачем ему такая партия. Со стороны сотрудников милиции или наркоконтроля такое объяснение быстро находится - если человек не является потребителем наркотиков, значит "для себя" ему наркотическое средство не нужно, соответственно, речь может идти только о сбыте. Все логично и правдоподобно. А теперь Вы попытайтесь также правдиво объяснить со своей стороны. Только имейте в виду, что объяснение типа "пусть у меня дома полежит, вдруг когда-нибудь мне захочется принять наркотик, а он у меня уже будет" нельзя признать разумным. А я слышала и такое, и человек, это говоривший, был полностью уверен, что его слова - это не бред.
  И последнее. Я всегда говорю, что грамотную кассационную жалобу может написать только адвокат. Поэтому отвечая на Ваш вопрос "как лучше подготовить кассационную жалобу", я могу сказать только следующее - обратитесь к адвокату за помощью. Если же Вы не хотите или не можете это сделать, то в кассационной жалобе необходимо четко опровергать те доводы, на которые ссылался суд в приговоре, устанавливая Вашу вину. Прочитайте еще раз приговор, выпишите на черновик все доказательства, которые суд посчитал как доказательства Вашей вины, и опровергайте их каждое в отдельности.
16.06.2009.

вопрос №1658

Спрашивает Меланхолия:
Помогите пожалуйста. Дело в том, что задержали моего брата во время якобы передачи наркотиков весом около 20, 25 г. Но на самом деле это были не наркотики, просто на мешке было написано "героин". Ему что-нибудь будет? Может возможно это как-то уладить? Ведь проверка всё равно ничего не показала, показала только, что это анальгин.

Отвечает завпунктом:
  Здравствуйте. Согласно Постановлению Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 года № 14-П "действия лица, сбывающего с корыстной целью под видом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, сильнодействующих или ядовитых веществ какие-либо иные средства или вещества, следует рассматривать как мошенничество".
01.04.2009.

вопрос №1642

Спрашивает Дария Д.:
Здравствуйте!
Большое Вам спасибо за ответ на вопрос 1514.
На днях следователь передал дело прокурору.
Три тома по 250 листов. По делу проходят три человека - мой муж и еще две девушки.
Моему мужу вменяют ч.3 ст.30, п. "а", "б" ч. 2 ст. 228-1; ч.3 ст.30, п. "а", "б" ч. 2 ст. 228-1; ч. 3 ст. 30 п. "б" ч. 2 ст. 228-1; ч. 1 ст. 228 УК РФ.
Второму человеку ч.3 ст.30, п. "а", "б" ч. 2 ст. 228-1; ч.3 ст.30, п. "а", "б" ч. 2 ст. 228-1; ч. 1 ст. 228 УК РФ.
Третьему - ч.3 ст.30, п. "а", "б" ч. 2 ст. 228-1; ч.3 ст.30, п. "а", "б" ч. 2 ст. 228-1.
Как я уже писала, ГНК ссылается на две проверочные закупки (от 9.04.2008г. и 25.04.2008г.). Есть постановления о проведении ОРМ "Проверочная закупка", но они подписаны не руководителем, а его заместителем!
Начинается все с того, что в ГНК поступила информация о том, что "неустановленная женщина по имени Елена" сбывает героин на территории нашего города. Стали проводить проверочные закупки. Есть видеозаписи обеих закупок. Аудиозапись закупки от 9.04.2008г. (но на ней ничего не слышно).
На видеозаписи закупки от 9.04.2008г. мой муж есть, он приехал с девушкой, которая продавала наркотики (а другая встретила закупщика и стояла их ждала). Но муж ничего не передает там, он просто подошел, поздоровался с парнем-закупщиком, представился, как его зовут (так закупщик и сообщает в своих показаниях), и стоял в стороне курил. Все. А по закупке от 25.04.2008г. муж вообще не фигурирует нигде! Даже в показаниях закупщика и оперативников, проводивших видеозапись. Его там вообще не было, разговор идет только о двух девушках, проходящих по делу.
И в первоначальных документах, и в показаниях оперативников он там вообще не фигурирует. Но потом он неожиданно появляется во всех документах ГНК! (Это есть в документах, которые я вам высылаю, - в постановлениях о привлечении в качестве обвиняемых.)
Однако есть записи телефонных переговоров моего мужа и второй девушки (с разрешения судьи областного суда), которая проходит по делу (где они, к сожалению, обсуждают эти темы: "целый" за 1600р.", "половинки" за 800 р." и т.д., и т.п.), то есть все понятно. Но эти записи не относятся ко дням проверочных закупок.
И есть показания этих двух девушек, которые все валят на моего мужа: что он у кого-то брал наркотики, отдавал их второй, а они с третьей продавали их, деньги за продажу отдавали ему.
Я понимаю, можно в данной ситуации повесить на него закупку от 9.04.2008г. (он там хотя бы в камере есть, но ничего никому не передает и не берет!), но как нам отбиться от эпизода от 25.04.2008г. (его там вообще нет!)?!
Это по ч.3 ст.30, п. "а", "б" ч. 2 ст. 228-1; ч.3 ст.30, п. "а", "б" ч. 2 ст. 228-1.
По ч. 3 ст. 30 п. "б" ч. 2 ст. 228-1. Вторая девушка утверждает, что наркотики, найденные при ней сотрудниками ГНК (около 0,8 гр.), передал ей незадолго до задержания мой муж. Хотя отпечатков пальцев там нет никаких. И на первом допросе она говорит, что это ей подсунули сотрудники ГНК и сверток ей не принадлежит, а на втором (практически на следующий день) - что это ей дал подержать мой муж.
Мы наняли адвоката, от бесплатного (и совершенно бесполезного, который за пять месяцев даже к мужу в СИЗО ни разу не сходил). Он говорит, что можно давить на то, что постановления подписаны замом, а не руководителем ГНК. Как часто в практике такое проходит? Можно ли исключить эти доказательства? Ведь в этом случае практически все обвинение разваливается!!?
Адвокат посоветовал мужу признать хотя бы что-то из того, в чем его обвиняют (хотя для чего это делать, я до сих пор не пойму). Муж хочет сказать, что то, что нашли при нем, это он взял для себя у другой девушки (второй, которая проходит по делу). Она наркоманка со стажем, уже сидела за сбыт наркотиков. Как нам можно обыграть эту ситуацию в свою пользу?
Ведь именно она была исполнителем всех преступлений, она передавала наркотики и брала деньги на всех закупках. И в телефонных разговорах это подтверждается. Получается, что мой муж у кого-то брал наркотики, ей давал, она продавала, отдавала ему деньги, а он передавал их тому человеку, у которого брал. Можно ли здесь утверждать, что исполнитель она, а муж идет как посредник, или что-то в этом роде?
Мой муж виноват лишь в том, что связался не с теми людьми (и с ней в особенности). Извините, что изливаю вам душу. Просто мой муж очень хороший человек, и мне его по-человечески сейчас очень жалко. Хочется помочь ему всем, что в моих силах.
В день задержания от медицинского освидетельствования мой муж отказался, а эта девушка нет. Она состоит на учете в наркологической больнице с диагнозом "героиновая наркомания второй степени". И характеристики у нее далеко не положительные. А на моего мужа мы собрали несколько положительных характеристик (хотя ранее (в марте 2001 года) он был осужден на 2,5 года условно с испытательным сроком 2 года и имеет административный штраф за распитие спиртных напитков в общественном месте).
На первом допросе я сказала, что мой муж наркоман, и стал употреблять наркотики, когда связался с этой второй девушкой (и это правда). Потом от своих показаний я отказалась, но следователь не приобщил мое заявление к делу. Может, это и к лучшему, потому что мы хотим "бить" на то, что он наркоман, брал наркотики для себя. Какой позиции мне лучше придерживаться? Хотя, может быть, мои показания как жены, если они будут неудобны прокурору, и рассматривать-то не будут? Муж говорит, что говорить так, как на первом допросе.
Муж от показаний отказывался все пять месяцев, по 51 ст. А две другие девушки все свалили на него. Свою вину они признали и "раскаиваются".
Высылаю вам дополнительно некоторые материалы дела. Может, они помогут лучше разобраться в нашей ситуации.
Назначение будет 11 марта. Прошу вас, помогите! Скажите, пожалуйста, что можно сделать в нашей ситуации! На что "давить" в суде?
Заранее спасибо за ответ. И огромное вам спасибо за то, что вы делаете для нас, за вашу помощь и поддержку в таких непростых ситуациях.

Отвечает адвокат Хрунова Ирина Владимировна:
Добрый день!
  Вы написали очень подробное письмо, это хорошо, многое становится понятным. К сожалению, Ваш вопрос "скажите, что можно сделать в нашей ситуации" слишком расплывчат, поэтому в своем ответе я могу что то упустить, о чем Вы бы хотели услышать, в таком случае напишите об этом дополнительно.
  Для такого дела (с количеством статей и количеством обвиняемых) 3 тома - это вполне нормально, причем, как я увидела из Вашего письма, основная доказательственная база собрана.
  Ситуация, когда постановление подписывается не руководителем, а его замом, достаточно распространенная. Работа стороны защиты с этим доказательством может быть только одним из направлений, но конечно же не основным. Как Вы сами понимаете, руководитель управления мог быть в отпуске, командировке или на больничном (что легко подтверждается документами), но работа всего правоохранительного органа не должна прекращаться по причине отсутствия руководителя по уважительной причине. Для этого и существуют заместители, которые иногда даже становятся "исполняющий обязанности". У некоторых заместителей есть все права руководителя "в его отсутствие". Давайте посмотрим, что дословно написано в законе № 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности", "Проверочная закупка ...предметов, веществ и продукции, свободная реализация которых запрещена либо оборот которых ограничен, .... проводятся на основании постановления, утвержденного руководителем органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность." Таким образом, защите надо доказать в суде, что на тот момент времени руководитель органа был не то должностное лицо, который подписал постановление. А стороне обвинения, напротив, нужно доказать, что именно подписавший постановление был руководителем. Шансы здесь неравны, поскольку прокурору достаточно представить в суд одну справку, что самый главный руководитель в тот день был в командировке, а заместитель исполнял обязанности, и увы.. Именно поэтому я бы не стала делать основной акцент в защите на это.
  Также советую обратить внимание на следующий момент в оспаривании этого постановления. Согласно действующему законодательству, любое постановление должно быть мотивированное, о чем очень часто забывают. Ваш адвокат конечно же об этом знает, постановление должно состоять из нескольких частей: установочной, где указывается должность и звание лица, вынесшего постановление, резолютивной, в которой излагается решение о проведении ОРМ, а также мотивировочная часть, в которой должны быть изложены и указаны фактические данные о нарушении конкретным человеком законодательства, которые стали известны органу милиции.
  Теперь о привлечении Вашего супруга к уголовной ответственности. Согласно действующему уголовно-процессуальному законодательству, а именно ст. 74 УПК РФ "Доказательства"
  1. Доказательствами по уголовному делу являются любые сведения, на основе которых суд, прокурор, следователь, дознаватель в порядке, определенном настоящим Кодексом, устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, подлежащих доказыванию при производстве по уголовному делу, а также иных обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела.
  2. В качестве доказательств допускаются:
1) показания подозреваемого, обвиняемого;
2) показания потерпевшего, свидетеля;
3) заключение и показания эксперта;
3.1) заключение и показания специалиста;
4) вещественные доказательства;
5) протоколы следственных и судебных действий;
6) иные документы.
  Как вы видите из закона, доказательства - это любые сведения, которые оценивает суд или следователь. Давайте попробуем посмотреть, какие именно доказательства вины Вашего мужа есть в уголовном деле. По сбыту (по двум контрольным закупкам) - это показания двух других обвиняемых по делу, которые полностью признают вину и дают схему совершения преступления. Это видеозапись одной контрольной закупки, где видно, что в месте совершения преступления присутствует Ваш муж. Оценивая показания обвиняемых девушек, становится понятно, для чего Ваш муж там стоит и курит, даже непосредственно не участвуя в самой закупке. По версии следствия, он контролирует сделку, так как является ее участником. Также среди доказательств есть запись телефонных переговоров, которые тоже "в точку" ложатся к показаниям девушек. Надо внимательно прочитать расшифровку телефонных переговоров, необходимо выяснить следующие моменты - Ваш муж дает указания о продаже, определяя цену наркотического средства, из чего можно понять, что именно он является "собственником" наркотиков? Или он покупает наркотики для себя, для этого и спрашивает у продавщицы цену? Речь о "разовой" продаже наркотических средств или вообще? К сожалению, в своем письме Вы не написали точно об этом, но думаю, что речь идет о первом варианте - то есть дает указания, как лучше и по какой цене проводить сбыт. Если речь идет о "разовой" сделке, то это нужно использовать, объясняя суду, что указания по поводу продажи наркотиков относятся только к одному конкретному случаю, например, к эпизоду от 9 апреля. Сейчас же это доказательство следствие использует ко всем эпизодам, которые вменяются Вашему мужу. Тот факт, что переговоры по телефону не относятся к какой-то конкретной дате совершения преступления, следствие использует это доказательство как "инструкцию по сбыту", согласно которой продавщица действовала и 9 апреля, и 24 апреля, и должна была действовать всегда.
  Вы удивляетесь, что следователь использует видео, как доказательство вины Вашего супруга, хотя тот "просто стоит рядом". Но согласно законодательству, уголовной ответственности подлежит не только исполнитель преступления, (который стрелял, бил, продавал, получал деньги), но и организатор и заказчик преступления. То, что на видео от 24 апреля вообще нет Вашего мужа, не может считаться стопроцентным доказательством его невиновности. Зачем ему стоять рядом, можно все организовать, дать все инструкции, и спокойно лежать на диване дома. Тем более, что другие доказательства по делу (а именно показания обвиняемых девушек) это подтверждают.
  Если бы все эти доказательства по сбыту были по отдельности, либо противоречили друг другу, то работа адвоката строилась бы совсем по другому. Вот смотрите, например, одна обвиняемая во всем обличает Вашего мужа, вторая - не дает показания против него, в телефонном разговоре они обсуждают погоду, а не цену наркотиков, и еще он никогда не присутствовал при сбыте наркотиков. Вот при таких доказательствах, и следователь, и суд могли бы усомниться в виновности Вашего супруга - ведь фактически обвинение против него строится только на одних показаниях, тем более ранее судимого за аналогичное преступление человека. В этом случае работа адвоката строилась бы по другому, а именно - опровергнуть только одно доказательство, "она его оговаривает". Либо другая ситуация. Девушки не дают показаний против него, в телефонном разговоре - опять же про погоду, но он присутствует при продаже наркотиков, как Вы пишите, "стоит рядом и курит". И сразу же меняется линия защиты, она уже иная. В Вашем же случае в уголовном деле не одно доказательство, а несколько, которые к тому же не противоречат, а дополняют друг друга. И телефонный разговор, и нахождение его 4 апреля на месте преступления, при рассмотрении их не по отдельности, а вкупе с показаниями двух других обвиняемых, дают совершенно однозначную картину о его роли в сбыте наркотических средств. Зная судебную практику по такой категории дел, в Вашем случае она совпадает и с моим мнением, думаю, что в уголовном деле есть доказательства вины Вашего мужа в сбыте наркотиков по первым двум эпизодам.
  Думаю, что именно по этой причине Ваш адвокат и предлагает признать вину по некоторым эпизодам, чтобы попытаться хоть немного смягчить наказание Вашему мужу, которое, как Вы знаете, по этим статьям Уголовного кодекса очень суровое. Две другие обвиняемые, с Ваших слов, полностью признают вину в совершении преступления, раскаиваются и обличают других участников преступления. В этом случае, у суда есть все основания для назначения им мягкого наказания. Не удивляйтесь, если девушке, которая ранее не судима, назначат условное наказание и выпустят из под стражи в зале суда. Повторяю, основания к этому есть. Если Ваш муж будет в суде в "полном отказе", то большая вероятность того, что у него наказание будет максимальным. Думаю, что ответила Вам на вопрос по поводу предложения адвоката о признании вины.
  Также Вы пишите, что первоначально в документах ГНК речь шла только о девушках, о Вашем супруге нигде не указано. Из Вашего письма я не увидела, как это можно использовать в пользу Вашего мужа. Речь шла о подозреваемой, которая по оперативной информации занимается сбытом наркотиков, задержали ее, после чего в своих показаниях она изобличает других участников преступной группы, в связи с чем, в поле зрения оперативников появляются и другие фигуранты по делу. Нарушений закона здесь нет.
  Далее. Вы пишите, что "Муж хочет сказать, что то, что нашли при нем, это он взял для себя у другой девушки (второй, которая проходит по делу). Она наркоманка со стажем, уже сидела за сбыт наркотиков. Как нам можно обыграть эту ситуацию в свою пользу?" Я вообще не понимаю, зачем Вашему мужу нужны такие показания. Какая разница, у кого он взял эти наркотики, по этому четвертому эпизоду ему вменяют ст. 228 без прим. Поэтому квалификация этого преступления не измениться от того, откуда он взял наркотические средства. Если такими показаниями он хочет частично "признать вину", то, по моему мнению, эти "признательные" показания не помогут смягчить ему наказание.
  Хочу обратить внимание на 3-ий эпизод по делу. Насколько я поняла, по этому эпизоду обвинение Вашего мужа строиться только на показаниях второй обвиняемой, причем, как видно из Вашего письма, эти показания она дала не сразу, а первоначально они были другие. Вот именно здесь можно реализовывать то, что я говорила Вам выше, опровергать ее показания, причем не голословно, а представляя суду доказательства такого оговора.
  Что касается Ваших показаний в суде, то это Вы будете решать непосредственно с адвокатом Вашего мужа, после того, как он и Ваш супруг определят линию защиты по делу. Я бы посоветовала Вам прийти в суд и дать показания, в которых бы рассказали о положительных характеристиках супруга, лишняя характеристика никогда не помешает. Ваши первоначальные показания о том, что муж наркоман, будут очень удобны прокурору, так как они подтверждают вину Вашего мужа по 4-му эпизоду, когда его задержали с наркотическими средствами без цели сбыта.
  И напоследок хочу сказать следующее. Только Ваш муж и девушки-обвиняемые точно знают, как все было и как строились их взаимоотношения. Все остальные (следователь, адвокат и прокурор) могут только предполагать и выстраивать картину, основываясь на различных доказательствах. Думаю, что только Ваш муж может решать - признавать ему вину или нет, адвокат может только советовать или предлагать, но он не может заставить. Хотя иногда думаю, что если бы адвокат заставил, то наказание было бы лучше.
23.03.2009.

вопрос №1609

Спрашивает Unknown:
Мой муж Дмитрий в мае 2007года осужден по ч.3 ст.30-п. "б" ч.2 ст.228. 1; ч.3 ст30-п. "г" ч.3ст.228.1УК РФ, в соответствии с ч.3 ст.69 к восьми годам шести месяцам лишения свободы. В соответствии с ч.7 ст.79 и ст.70 окончательное наказание девять лет лишения свободы в колонии особого режима. / Предыдущая первая, непогашенная судимость по ч.4 ст.111/
Изложу сначала обстоятельства дела, а потом сформулирую вопросы.
В ноябре 2006 года Дмитрий встречается со своими знакомым К. В разговоре К. интересуется у Дмитрия не знает ли он кого, кто хотел бы приобрести марихуану. Дмитрий отвечает, что не знает, но если такой человек станет ему известен, то он сообщит об этом К. / Словами обвинения: согласился подыскать покупателя./
В начале декабря Дмитрию позвонил другой его знакомый по прозвищу "Боб". В этом разговоре Дмитрий спросил у "Боба", не знает ли тот человека, которому нужна марихуана. " Боб" ответил, что если такой человек появится, то он позвонит Дмитрию. / Словами обвинения: Дмитрий попросил "Боба" подыскать покупателя, на что тот согласился./
13 декабря на телефон Дмитрия приходит СМС с номером телефона и подписью "Ярослав" от "Боба". И сразу же после этого " Боб" звонит Дмитрию и говорит, что нашел человека, который хочет купить один стакан марихуаны и это СМС с его номером телефона и именем. Дмитрий говорит, что перезвонит"Бобу" и связывается по телефону с К. Объяснив К. суть разговора с "Бобом" и договорившись с К. о встрече на следующий день /т.е. 14 декабря/ в 13:00, Дмитрий звонит "Бобу" и говорит, что готов встретиться с человеком по имени Ярослав, завтра / 14 декабря/ в 14:00 в определенном месте. 14 декабря, Дмитрий после встречи с К. встречается, с Ярославом в14:00 и передает ему сверток с марихуаной, в ответ получает от Ярослава оговоренные 4500 руб. При этом Ярослав говорит, что если его устроит качество марихуаны, то он свяжется с Дмитрием через "Боба" и сообщит ему о своих дальнейших намерениях. После этого Дмитрий встречается с К.и передает ему деньги, полученные от Ярослава. Приблизительно 20 декабря Дмитрию позвонил "Боб" и сказал, что Ярослав хочет приобрести марихуану на 20000 руб. и готов встретиться с Дмитрием 23 декабря в 16:00 в любом месте. Дмитрий отвечает, что по существу сейчас сказать ничего не может и перезвонит "Бобу", как только будет что ему сообщить, а на счет места встречи, то пусть оно остается прежним. На следующий день Дмитрию звонит К., и Дмитрий пересказывает ему свой разговор с "Бобом". На что К. отвечает, марихуана будет и предлагает встретиться в тот же день, на который Ярослав назначил встречу, / т.е. 23 декабря/ около 13:00. Дмитрий звонит "Бобу" и говорит, что согласен с условиями Ярослава и готов с ним встретиться, но не в 16:00,а в 13:00. "Боб" ответил, что решить за Ярослава он не может, но передаст ему эти пожелания. Дмитрий ждал звонка от "Боба", в котором тот должен был сообщить ему о согласии или отказе Ярослава со временем встречи. Но "Боб" так и не позвонил и номер его телефона не отвечал ни в тот, ни в последующие дни.
Так как со временем встречи возникла неопределенность, 23 декабря в 10:30 Дмитрий звонит по номеру телефона указанному в СМС которое прислал "Боб" еще 13 декабря, представляется и говорит, что время встречи лучше перенести с 16:00 на 13:00. Ярослав, ссылаясь на занятость все же соглашается.
В тот же день, 23 декабря. Встретившись сначала с К., Дмитрий вместе с ним следует к месту встречи с Ярославом. В условленном месте К. остается ждать, когда Дмитрий с неизвестным К. человеком появится в зоне видимости, и К. положив пакет с марихуаной на землю должен удалиться.
В 13:00 Дмитрий ждет Ярослава в оговоренном месте, но Ярослав не появляется. Тогда Дмитрий звонит ему и спрашивает; почему его нет. Ярослав отвечает, что будет с минуты на минуту. Так повторяется еще раз. В 13:30 появляется Ярослав и они с Дмитрием направляются туда, где их ждет К. По дороге Ярослав передает Дмитрию деньги, а, проходя мимо лежащего на земле пакета Ярослав поднимает его по указанию Дмитрия, и они расходятся.
Сразу после этого Дмитрия задержали. При личном досмотре, в присутствии понятых, у него изымают меченые деньги и телефон. Дмитрий дает признательные показания; в том, что его предварительные разговоры с К. и "Бобом" указывают на наличие у него умысла на сбыт. В ходе следствия и на суде Ярослав / являющийся сотрудником ГНК/ показывает, что "Боб" является их " доверенным лицом" и от него: поступила информация о том, что Дмитрий занимается на территории города распространением крупных партий марихуаны. На основе этой информации было принято решение о проведении комплекса ОРМ направленных на её реализацию, в том числе о внедрении в круг знакомых Дмитрия сотрудника ГНК в целях получения доказательств его преступной деятельности. Сотрудник ГНК должен был выступить в роли покупателя. Через молодого человека по прозвищу "Боб" сотрудник ГНК - Ярослав договорился с Дмитрием о покупке у него марихуаны объёмом в один стакан. По словам "Боба" Дмитрий будет ждать Ярослава 14 декабря в 14:00 /в определенном месте/. На эту дату и было назначено проведение "проверочной закупки" в отношении Дмитрия. Аналогичные показания дают и остальные сотрудники ГНК проводившие ОРМ, и проходящие по делу свидетелями. По этому эпизоду нет ни видео, ни аудио записей, нет никаких денежных меченых купюр, лишь показания Ярослава и признательные показания Дмитрия на процедуре опознания его Ярославом по этому эпизоду.
Далее из показаний сотрудников ГНК следует: после проведения 14 декабря ОРМ "проверочная закупка" с целью получения дополнительных доказательств, преступной деятельности Дмитрия, было принято решение о проведении дополнительного аналогичного ОРМ, проведение которого предварительно было назначено / обращаю Ваше внимание / на 23 декабря. Из этих показаний сотрудников ГНК видно, что в данном случае всё было спланировано ими, и инициатива исходила от них. Но что бы придать своим действиям законный характер они искажают фактические обстоятельства дела и, основывая свои показания на звонке Дмитрия 23 декабря в 10:30 сделанный им Ярос??аву, показывают: /Дмитрий позвонил Ярославу 23 Декабря в 10:30 и предложил приобрести у него марихуану на сумму 20000 руб. и встретиться в тот же день в 13:00, что не соответствует сути реального разговора. В деле нет распечатки телефонных переговоров, а есть лишь график входящих и исходящих вызовов с телефона Дмитрия и этот звонок зафиксирован в нём, но его никто и не отрицает. На вопрос: почему сотрудники ГНК не арестовали Дмитрия при проведении " проверочной закупки" 14 декабря и на чем было основано проведение повторной закупки, сотрудники ГНК ответили, что это было основано сбором доказательств, преступной деятельности Дмитрия. Присутствует в деле аудио запись разговора Дмитрия с Ярославом в момент их встречи 23 декабря, где речь идет о марихуане и их возможных дальнейших контактов.
По первому эпизоду проходит 36 грамм марихуаны, по второму-126 грамм. Свидетелями по делу проходят одни оперативники ГНК. В отношении К. возбуждено розыскное дело. На суде Дмитрий свою вину в совершении данных преступлений признал частично и просил переквалифицировать его действия от14.12.06г. на ч. 5 ст.33,ч.3 ст.30,п-б- ч.2 ст. 228.1 УК РФ и оправдать его по эпизоду от 23.12.06г, так как действия сотрудников ГНК носили провокационный характер. Но суд находит необоснованной эту позицию Дмитрия.
Обобщая вышеизложенное, хочу сказать, что доказательная база обвинения " сильно хромает" и в большинстве своем основывается на признательных показаниях Дмитрия. Но даже наличие у Дмитрия умысла на сбыт /доказательством, которого следствие себя не утруждало, посчитав достаточным показаний Дмитрия, изобличающим себя в этом / в контексте с провокационными действиями сотрудников ГНК, я считаю, не соответствует инкриминируемым ему деяниям, так как реальных самостоятельных действий, без вмешательства сотрудников ГНК, Дмитрий не совершал и его умысел мог бы так и остаться на словах.
А теперь попытаюсь сформулировать вопросы:
1. Можно ли рассматривать действия сотрудников ГНК как провокационные по отношению к вышеизложенному? По всем двум эпизодам или только по одному / второму/ эпизоду? Достаточно ли для этого изложенных фактов?
На какие нюансы этого дела нужно обратить внимание суда надзорной инстанции?
2. Можно ли рассматривать эти два эпизода как одно продолжительное преступление?
3. В одном из Ваших ответов на вопросы, мне встретилась интересная формулировка:
/ есть мнение, что с применением ст.30 преступление перестает быть особо тяжким/.
Что значит, есть мнение? Каким образом это мнение можно применить в данном случае, для изменения режима отбывания наказания и приговора в целом?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
1. Проведение повторной проверочной закупки не запрещено законодательством и может быть мотивировано необходимостью подтверждения сведений о систематическом осуществлении определенным лицом сбыта. Первая проверочная закупка в силу каких-либо причин могла быть не обеспечена надлежащим образом полученными доказательствами.
Добиться исключения второй закупки путем признания ее провокацией преступления и недопустимым доказательством - безусловно, программа максимум для защиты. Но, как здесь неоднократно отмечалось, разграничение проверочной закупки и провокации в конечном счете осуществляется судом путем оценки доказательств по делу в их совокупности.
Исходя из Вашего описания второй закупки, приведшей к задержанию Вашего мужа, эта закупка имеет некоторые признаки провокации, но суд должен оценивать ее с учетом доказательств, добытых при первой закупке.
2. Судебная практика Верховного Суда РФ преимущественно склоняется к признанию однотипных эпизодов сбыта единым длящимся преступлением. В данном случае имели место действия, объединенные единым умыслом, с одним и тем же веществом и одним и тем же приобретателем. Квалификация двух закупок как двух преступлений представляется ошибочной.
См., в том числе, определения Судебной коллегии по уголовным делам ВС РФ от 30 апреля 2008 года по делу Федоровской, от 26 мая 2008 года по делу Ласека.
3. Ответ, на который Вы ссылаетесь, устарел. См. в разделе "Новости" материал на эту тему от 30 ноября 2008 года.
10.03.2009.

вопрос №1555

Спрашивает Мария:
Доброе время суток! Хотела бы у Вас уточнить если два человека употребляют наркотики, то среди них не может быть факта передачи и продажи наркотических средств - имела ли место такая поправка к уголовному кодексу?

Отвечает завпунктом:
  Здравствуйте. Поправок такого рода не было.
  Квалификация названных Вами действий осуществляется следствием и затем судом с учетом конкретных обстоятельств. КоАП и УК определяют в общем виде состав правонарушения (потребление наркотиков) и преступления (сбыт, под которым понимается как возмездная, так и безвозмездная передача наркотиков одним лицом другому).
  Совместное употребление может оказаться для одного из задержанных административным правонарушением, а для другого - тяжким преступлением, если будет установлено, что он передал наркотик первому.
  Как разъяснил Верховный Суд РФ в Постановлении Пленума от 15 июня 2006 года, "не может квалифицироваться как незаконный сбыт введение одним лицом другому лицу инъекций наркотического средства или психотропного вещества, если указанное средство или вещество принадлежит самому потребителю и инъекция вводится по его просьбе либо совместно приобретено потребителем и лицом, производящим инъекцию, для совместного потребления".
21.02.2009.

вопрос №1552

Спрашивает Ольга:
Здравствуйте, не могли бы вы посоветовать квалифицированного адвоката в Новосибирске, если вдруг вам такие известны? Сегодня ночью задержали знакомого, по моему опыту (к сожалению, такой имеется, хоть и не напрямую личный) в первые часы, дни задержания адвокат крайне необходим, даже сильнее, пожалуй, чем впоследствии в суде.
И если несложно проконсультируйте сразу. Ситуация такая: данный молодой человек (А) сам позвонил человеку (Б) и предложил наркотики. (отброшу сейчас эмоции по этому поводу, потому что всё равно хочется помочь). Человек Б в этот момент уже находился в милиции (его задержали ранее)и звонок, возможно, фиксировался. Далее А приезжает на место встречи, где его сразу же задерживают (т.е. проверочной закупки не было, факта какой-либо передачи наркотиков - тоже), на руках у него обнаруживают наркотическое вещество в крупном размере, милиция организует опознание, на котором человек Б дает против него показания, что покупал у А неоднократно наркотики. Собственно вопрос: может ли из этой ситуации вырисоваться обвинение в сбыте или есть шанс все-таки, т.к. факта передачи наркотиков не было, перевести это все на просто 228?

Отвечает завпунктом:
  Здравствуйте. Ситуация сложная, говорить о провокации (элемент которой всегда есть в проверочной закупке) не приходится. Конечно, фабула может быть несколько иной (к примеру, Б. ранее звонил А. и звонок А. был фактически ответом на более ранний звонок Б.). Так что Вы правы: нужен адвокат.
  Координаты рекомендованного нашими коллегами новосибирского адвоката высланы Вам электронной почтой.
21.02.2009.

вопрос №1536

Спрашивает Александр:
Калужская область занимает одно из первых мест по раскрытию преступлений в части незаконного оборота наркотиков. У нас столько организованных преступных группировок, что не снилось, наверное, даже Чикагским гангстерам в 30-е годы. Как это делается? Мой сын, к сожалению, покуривал травку. На одной из вечеринок двое студентов попросили и им достать дозу. Взяв коноплю у своего приятеля сын им ее передал, после чего студентов в одном из кафе благополучно повязали наркополицейские. Чтобы раскрутить дело, полицейские заставили студентов еще раз обратиться к моему сыну за наркотиками. Несколько дней они беспрерывно звонили сыну, но у него их не было /и это у якобы организованной группировки/. Наконец, они все-таки добились своего. При передаче сын и его приятель, у которого он брал наркотик были задержаны /хотя я считаю это провокацией т.к. без настойчивого влиянии полиции он не пошел бы на это преступление/. Ну, а дальше просто. Приятель сына показал у кого он покупал наркотик, тот еще на одного- и малознакомых людей /а сын остальных вообще не знал/ связали в ОПГ. Хотя в начале следствия, следователь говорила мне, что дело плевое и сыну грозит самое минимальное наказание, а в конце следствия этот срок вырос уже до 20 лет. По неофициальным сведениям из УФСКН стало известно, что дело было переквалифицировано по прямому указанию начальника УФСКН, необходимо улучшить показатели службы. На суде все дело строилось на показаниях этих двух/кстати в стельку пьяных студентов и двух уволившихся к этому времени оперативников. Никакие доводы защиты вообще не принимались во внимание. Пять томов дела, в которых фигурировали 2 коробка конопли, весом менее 6 граммов. Даже прокуратуре по-видимому стало стыдно за этот фарс и она переквалифицировала дело со ст.228.1ч.3 на ст.228.1ч.2 /на часть.1, наверное, не позволила корпоративная солидарность/ и дали сыну срок в 4,5 года, что даже меньше минимального по данной статье. И вот теперь по верхней планке срока преступление относится к особо тяжким со всеми вытекающими последствиями .Что делать? /Как сказал адвокат, лучше бы он убил кого-нибудь - проще защищать/. И таких, по сути, нормальных, кстати, работящих молодых парней на зонах до 70%. Кем они выйдут оттуда - одному Богу известно. Но точно, лучше не станут.

Отвечает завпунктом:
Уважаемый Александр, обжаловать все же нужно, не опускайте рук. Тяжко, со скрипом, но признает все же иногда Верховный Суд провокацию провокацией. См. судебную практику: определения Судебной коллегии по уголовным делам ВС РФ от 22 октября 2007 года по делу Анишкина, от 13 февраля 2008 года по делу Максимова, от 11 декабря 2008 года по делу Ахметгалеева.
13.02.2009.

вопрос №1517

Спрашивает Светлана Леонидовна:
  Здравствуйте. Не оставьте меня в моей беде. Моего сына задержали в октябре 2008 года и предъявили обвинение по ст.228\2 УК РФ. В данный момент он находится в СИЗО.20 октября он на моей машине с утра поехал по своим делам,а вечером в 22.00 мне позвонили сообщив,что он задержан по обвинению в сбыте наркотиков. я поехала к оперативникам и мне сообщили,что он был задержан при сбыте 1 коробка гашиша,он находился в машине и не выходил и оперативники выбили в машине стекла. что бы забрать машину мне пришлось написать что машина в порядке,иначе мне машину не отдавали. подставной человек я,который сел в машину к моему сыну,что бы якобы купить гашиш для себя, наркоман с большим стажем, был подставным,с помеченными деньгами,которые ему выдали оперативники. при обыске,в машине гашиш сразу не был найден его нашли намного позже. факта продажи не было,были переданы только деньги,а наркотик не передавался. адвокат утверждает,что бороться бесполезно,т.к. у него условный срок 4 с отсрочкой 2 в 2007 по ст.228\1,и т.к. у него были найдены меченые деньги спорить о чём либо бесполезно. мой сын является инвалидом 2 группы по туберкулёзу. помогите посоветуйте как нам поступить,что можно сделать что бы хоть как-то помочь моему сыну. скоро суд. ПОМОГИТЕ!

Отвечает адвокат Хрунова Ирина Владимировна:
  Здравствуйте, Светлана Леонидовна!
  Как вы написали, все события произошли в октябре 2008 года, поэтому к настоящему времени уже давно идет следствие и Ваш сын самостоятельно или с помощью адвоката уже занял свою позицию защиты. И здесь необходимо знать, какую именно позицию защиты он занимает.
  1. Признает ли он свою вину, раскаивается в произошедшем и речь в суде будет идти только о смягчении наказания.
  2. Либо он не признает свою вину.
  Если он признает свою вину, дает признательные показания, и подобную позицию будет занимать в суде, то здесь вам необходимо собрать как можно больше положительно характеризующего Вашего сына материала - характеристики с места работы или учебы, а также с места жительства. Можно пригласить в суд кого-либо, кто знает Вашего сына и сможет также положительно охарактеризовать его суду. В этом случае, вам необходимо приобщить к материалам уголовного дела все справки о состоянии здоровья Вашего сына. И инвалидность какой-либо группы будет несомненно приниматься судом в качестве обстоятельства, смягчающего наказание. Также при полном признании вины возможно воспользоваться и главой 40 УПК РФ "О??обый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением". В таком случае наказание не может превышать две трети максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление. Но это возможно сделать только по уголовным делам о преступлениях, наказание за которые, предусмотренное Уголовным кодексом Российской Федерации, не превышает 10 лет лишения свободы.
  Если же Ваш сын не признает своей вины, то линия защиты будет выстраиваться совсем по другому. Как адвокат я могу сказать следующее - с Вашим сыном должен работать профессиональный юрист, имеющий опыт работы по подобной категории дел. Необходимо изучить показания свидетеля-наркомана, в случае выявления их ложности - опровергать, анализировать показания понятых и сравнить их с протоколами следственных действий, другими словами, РАБОТАТЬ по делу. Вы пишите, что наркотическое средство было найдено намного позже - это также может иметь значение для уголовного дела, для этого нужно изучить законность оформления протокола изъятия.
  Меченые деньги, найденные у подозреваемого - это доказательство, которое имеет значение для дела только в совокупности с иными доказательствами, такими как протокол, которым закреплено, что эти деньги действительно предполагались для закупки наркотического средства, как показания закупщика (а вдруг он обманул оперативных сотрудников, взял меченые деньги якобы для закупки, а сам пошел ими отдавать долг) или другие доказательства. Если при закупке велась аудио- или видеозапись, то необходимо ее дословно изучить, сравнить с расшифровкой, имеющейся в материалах дела (велся ли в машине разговор о продаже наркотиков или же речь шла совсем о другом). Каждое уголовное дело индивидуально, и нет универсальных способов защиты.
  Имейте в виду, что если Ваш сын на предварительном следствии признавал свою вину, давал признательные показания, а в суде вдруг решил сказать, что он не виновен, наркотические средства ему подбросили и признательные показания он дал под давлением сотрудников милиции, то это не всегда правильное и верное поведение подсудимого в судебном заседании. Я бы даже сказала, совсем не верное. Отказываться от своих показания можно и нужно не всегда, и свою позицию всегда нужно подкреплять документами. Лучше всего это делать после подробной консультации с профессиональным защитником.
  Технические средства сейчас позволяют улучшить работу по изучению материалов дела и подготовки к суду. Это раньше мы часами и днями сидели в кабинете у следователя и изучали уголовные дела. Сейчас можно за час сфотографировать на цифровой фотоаппарат все материалы уголовного дела, распечатать и дома, в спокойной обстановке, подробно его изучить, увидеть все несоответствия дела действующему закону, а также понять перспективу дела в суде.
10.02.2009.

вопрос №1511

Спрашивает Анатолий:
Здравствуйте. У меня есть вопрос на который я сам не могу найти ответ. Почему в некоторых случаях многоэпизодность расценивают как один продолжаемый эпизод, а в других по характеру и по составу одинаковых расценивают как несколько эпизодов с применением ст. 69 УК РФ. Обращение внимания в жалобах на этот факт не имеет никакого результата. Что делать в таких случаях?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Статья 69 УК допускает и то, и другое толкование. Верховный Суд по идентичным делам применяет то один, то другой подход. Наверное, таким образом судьи подчеркивают свой нейтралитет.
Что делать в такой ситуации? Ссылаться в жалобах на решения ВС, подтверждающие позицию, которая улучшает Ваше положение.
05.02.2009.

вопрос №1500

Спрашивает Виталий:
Здраствуите, у меня такая ситуация, познакомился с парнем, который окозался в дальнеишем сотрудником НК, мы с ним "скинулись"на пакет(спичечный коробок)травки, раз, затем второй, потом попросил купить 2 пакета, я ему взял, при этом меня задержали, в этот же день я показал им, сотрудникам НК у кого я покупал, его проведя то же закупку, у меня дома то же нашли меньше половины пакета, месяца 3 меня не трогали, а вот теперь вызвали в качестве свидетеля, давать показания на лицо продовавшее мне травку, тут же мне показали мне и моего следователя, который мне сказал, что у меня тяжолый случай, ссбыт-3 эпизода, и хранение, сказал крупный размер 6г.,нанимать одвоката и принести характеристики, дал времени 4 дня, пожалуиста помогите, даите совет какой-нибудь, и что реально мне за это может свитить.

Отвечает завпунктом:
   Здравствуйте. Отвечаю с опозданием, прошло много больше четырех дней, не успеваем сразу отвечать на все вопросы.
   Предполагаю, что вменяемое Вам участие в незаконном обороте наркотиков следует квалифицировать как соучастие в приобретении, а не покушение на сбыт, т.е. по части первой статьи 228 УК, а не по статье 228-1.
   Согласно Постановлению Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 года № 14 "действия посредника в сбыте или приобретении наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов следует квалифицировать как соучастие в сбыте или в приобретении наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов в зависимости от того, в чьих интересах (сбытчика или приобретателя) действует посредник."
   См. также судебную практику: Постановление Президиума Верховного Суда РФ от 1 августа 2001 г. по делу Гаранова, Определение Судебной коллегии по уголовным делам ВС РФ от 10 апреля 2007 года по делу Л. (Лыжина).
04.02.2009.

вопрос №1469

Спрашивает Олег:
Доброго времени суток!
Подскажите, пожалуйста, как поступить?!
Мой товарищ Андрей познакомился с девушкой по интернету,она ему очень понравилась, в переписке она соглашалась с ним встретиться только если он при встрече угостит ее марихуаной!Андрей никогда не употреблял наркотиков, но ради встречи приобрел наркотик и написал об этом ей.Она в переписке оставила ему свой номер мобильного телефона, по телефону они обсудили место встречи, они встретились, она попросила показать сверток.Он показал и они пошли вместе в магазин купить пива.После выхода из магазина сзади четверо людей скрутили руки (он успел выбросить сверток но они его подняли!) и избив парня втолкнули в машину и привезли в участок!
От досмотра, дачи показаний и подписания чего либо отказался, менты сами что то писали, затем ихние "нужные" понятые что то подписали.
Его отпустили и пока не вызывали...не знаем что делать!
Ему вменяют сбыт....до 6 лет кажется.Хоть парень и не под своим именем и фотографией преписывался, все равно они говорят есть свидетель продавец (она вместе с девушкой его видела), запись телефонных переговоров и переписка интернета (хоть и под чужой фотографией), якобы они знают IP-адрес, который принадлежит Андрею.Девушка , естественно, поставная оказалась, написала объяснительную, что ее хотели "угостить", и она не при чем! А на счет того, что выбросил, менты говорят что в суде рапорту пяти оперативникам поверят, а не ему!!!!
Что делать дальше?Подскажите!Насколько все серьезно!!!Здесь же налицо все сфабриковано и его "вынудили" пойти на это!!!
Заранее благодарен за ответ!

Отвечает завпунктом:
    Здравствуйте. Случай Вашего товарища, исходя из той общей информации, которую Вы сообщаете, на грани законной проверочной закупки и провокации. Вы излагаете его интерпретацию. Те же самые события могут быть истолкованы как подыскание покупателя, в зависимости от совокупности имеющихся доказательств, Основной вопрос здесь: что видно
из переписки, из записи переговоров?
22.01.2009.

№1449

Спрашивает Александр:
Здравствуйте! Меня завут Александр. 25 лет. Самарская область. Долгое время искал в интернете сайт с подобной тематикой, но ничего конкретного найти не удавалось. И вот сегодня, жена прислала ссылку на Ваш сайт. (жена тоже на протяжении длительного времени ищет подобное). После первых же строк прочитанных на главной странице в душе появилась надежда... Сразу хочу поблагодарить Вас за Ваше дело и предложить Вам посильную помощь. По специальности я программист и работаю над созданием сайтов и всего сопутствующего. !!!НО РАЗГОВОР НЕ ОБ ЭТОМ!!! Суть моего письма заключается в следующем. Чтобы для Вас в дальнейшем не стало новостью, оговорюсь сразу, пишу я это письмо в тюрьме(не удивляйтесь что обращаюсь к Вам от первого лица да еще по электронной почте). А если быть конкретнее то в лагере. Осужден Самарским районным судом по ст 228-1 ч.3 Срок 9 лет строго режима, наказание отбываю с сентября 2006 года. За истекший период моего заключения, а это уже почти 3 года, моим адвокатом и мною были написаны жалобы во все инстанции самарской области, но ответ всегда был один и тот же! Суд считает квалификацию статьи правильной. И вот теперь осталась последняя надежда - Верховный суд! И прежде чем использовать этот шанс, мы с женой решили не торопиться и набрать побольше материалов судебной практики(а точнее хотя бы один, который бы нам подходил), чтобы хоть чем то мотивировать свою правоту и добиваться справдливости. Жена юрист по профессии и в данный момент изучает скрупулезно содержимое Вашего сайта. :) Перейду непосредственно к проблеме.
Чего греха таить! Судим...Судим ранее...(ст 161.2) Освободился в 2006 и вернулся домой. Жизнь стала налаживаться. Бог мозгами не обидел и семью содержать смог не прибегая к преступному умыслу и действию. Осенью 2006, по пути домой, возвращаясь от родителей сталкнулся с человеком мне знакомым, по "прошлой" жизни (по молодости беспечной) и как то у нас с ним не заладился разговор с самого начала...Вообщем человек этот занимался распространением наркотиков, причем на широкую ногу! Ну и без долгих разговоров я его избил с предупреждением что не потерплю его присутсвия рядом с моим домом, школой где учился сам, и будут учится мои дети.(нетерпимость страшная к распространителям наркотиков, личная) После всего случившегося продолжил свой путь,..(все подробности происходящего далее, опущу, т.к. прямого отношения к сути они не имеют) пришел в себя уже на капоте какой то машины с широко расставленными ногами и заломленными руками. Доблестный ГосНаркоКонтроль сработал на славу! Вокруг труться понятые какие то (наркоманы под кайфом) еще какая то куча народу...доехал в отдел в багажнике с капюшеном на голове перетянутым моим же ремнем :) По приезду, предьявили причину задержания! ПРИ МНЕ, НА МОМЕНТ ЗАДЕРЖАНИЯ НАХОДИЛОСЬ более 100гр ГЕРОИНА! вот тут у меня дейсвиетельно случился шок...Нервы конечно сдали...Через несколько часов меня снова привели в чувства :) Я заявил что ничего подписывать я не собираюсь, показания и объяснения давать отказываюсь и что ихнее деяние доведу до прокуратуры и компетентных органов. На что мне в резкой форме, с физическим подтверждением, было разъесняно, что придерживаться такой агресивной позиции нецелесообразно, т.к. у меня есть брат который тоже может оказаться на моем месте прям хоть щас и что у брата есть ребенок малолетний которого надо содержать...Вообщем они меня этим проломили...И вот допрос у следователя (Фамилию пока называть не буду). Которому я даю показания что героин купил для личного употребления, а так много потому что дешевле. Везут на освидетельствование. Тест показывает что наркотики не употреблял...(глупо было бы). Вообщем инкриминируют мне приготовление к сбыту. Я на 51 ст. Приезжает адвокат и встает вопрос по какой причине квалификация такова, ведь нет ни расфасовки, ни договоренности с третьим лицом, ни денег наконец! ничего! Просто пакет в котором тупо насыпано вещество серого цвета. Следователь (его позиция мне понятна, ему бы дело до суда довести) заявляет что на суде будет переквалификация, что у них постанова от начальства шить дела по такой статье по всем где фигурируют большие веса. как могли договорились со следачкой и насочиняли показания (потому что в историю что я избил торговца наркотиками работавшего под прикрытием ГосНакроКонроля и за это мне положили в карман 100 гр героина, никто не поверит)Ну как вы наверное догадываетесь, суд ничего не переквалифицировал и дал мне 9 лет. (попалась судья которая занималась делом, одного моего друга в котором я проходил свидетелем защиты и дело в итоге развалилось)Прокурор выступавший на суде в качестве ГосОбвинителя после приговора написал представление, в ОблСуд в котором не заявляет о своем несогласии с решением суда и квалификацией статьи. Касация ничего не дала. Формулировка отказа звучит как ..."об умысле на сбыт свидетельствует больше количество наркотического вещества"
на суд не подействовало ни то что работаю директором собственной фирмы и содержу рабочие места ни то что характерезуюсь положительно ото всюду ни то что на момент задержания мой отец болел раком легких (все документы в установленом порядке были предъявлены суду) (отец не выдержал удара и умер не дождавшись решения касационной инстанции)

Помогите пожалуйста советом как быть в такой ситуации... Если ответите на письмо с желанием подготовленную к отправке в Верховный суд жалобу.
Жду Вашего ответа с надеждой в сердце!
С уважением, Александр.

Отвечает завпунктом:
Александр, здравствуйте. Найти подходящее к Вашему случаю решение ВС РФ сложно. Как Вы пишете, в Вашем деле наличествуют подброшенные наркотики, доказать факт подброса можно лишь путем оценки достоверности, относимости, достаточности доказательств и допустимости каждого доказательства в отдельности.
Выйти на признание фабрикации дела нелегко (ведь если наркотики подброшены, следует оправдательный приговор).
Более прагматично ставить в надзорной жалобе вопрос о неправильной квалификации вмененных деяний по статье 228-1 УК и о переквалификации их по части второй статьи 228 (хранение в особо крупном размере), что может повлечь некоторое снижение срока. При этом имеющиеся доказательства вмененного Вам приготовления к сбыту следует подвергнуть переоценке на основе Постановления Пленума ВС РФ от 15 июня 2006 года, согласно которому об умысле на сбыт "могут свидетельствовать при наличии к тому оснований их приобретение, изготовление, переработка, хранение, перевозка лицом, самим их не употребляющим, их количество (объем), размещение в удобной для сбыта расфасовке либо наличие соответствующей договоренности с потребителями и т.п.".
Из судебной практики могу вспомнить только достаточно давнее Определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ от 18 июня 1998 по делу Павлюка, согласно которому приобретение наркотического средства в особо крупном размере само по себе не свидетельствует о приготовлении к сбыту.
К сожалению, у нас нет возможности изучать документы: в прошлом году мы получили много материалов по уголовным делам и физически не справились с их обработкой. Не хочется Вас понапрасну обнадеживать невыполнимыми обещаниями.
20.01.2009.

№1429

Пишет Александр:
Скачал в Инете вот такую информацию. Моральный аспект не рассматриваю.
Мне кажется, что имеет место правовое беззаконие, поставленное на поток. Хотелось бы узнать, была ли перспектива у этого дела, а именно в надзорных инстанциях. По стране действительно покатилась волна обвинений, людей (предпринимателей) сажают и в СИЗО. Однако найти вступившие в силу постановления не могу. Такое впечатление, что официальная отчётность идёт по маковой соломе, словно кондитерского мака и нет!
А совершается действо просто: закупается пачка мака, открыто лежащая в отделе бакалейных товаров (или, со страху, под прилавком), проводится так называемое исследование самой ФСКН (по сути - незаконная экспертиза до возбуждения УД), находят 0,1 грамма соломы в полукилограммовой пачке (по стандарту допускается до пяти процентов естественной примеси (например, технологической), а также 0,2 процента примеси неучтённой), потом умножают эти 0,1 грамма на количество пачек в подсобке (на складе) и получают крупный и особо крупный размер.
Помогите ознакомиться с судебной практикой подобного рода дел, где кондитерский мак с тысячными долями процента примеси соломы, рассматривается как объект безвозвратного изъятия наркополицейскими. И хотелось бы получить ответ на вопрос: откуда ветер? Откуда, от какого нормативного акта пошла гулять по России беспредельщина в отношении прав продавцов? Я обшарил весь Инет, системы Констультант и Гарант, - никаких официальных актов не обнаружил. Значит, было нечто в нарушение требований статьи 15 (части 3) Конституции.
А вот исходная информация. Таких судебных дел уже немало:
"9 апреля текущего года Коломенским городским судом вынесен приговор в отношении трёх жительниц г. Коломны, осуществлявших реализацию наркозависимым лицам наркосодержащего сырья - так называемых семян пищевого мака, содержащего в своем составе такие наркотические средства как "морфин" и "маковая солома". Основному фигуранту рассмотренного судом уголовного дела - Филатовой Ольге Николаевне - назначено наказание в виде 3 лет 10 месяцев содержания в ИК общего режима. Её подельники - Ерохина Евгения Никитична и Нечаева Светлана Евгеньевна - "отделались" более мягким наказанием - 6,5 лет и 5,5 лет условно соответственно. Предыстория же приговора такова.
В январе 2005 г. сотрудникам 5 Службы Управления ФСКН России по Московской области стало известно, что наркозависимые лица стали осуществлять закупку семян пищевого мака, находящихся в свободной продаже в магазинах, в основном принадлежащих индивидуальным предпринимателям. Полученная информация свидетельствовала о том, что т.н. пи??евой мак используется для изготовления в кустарных условиях наркотического средства "ацетилированный опий". Согласно проведённого экспертами исследования, в данном сырье содержатся значительные количества наркотических средств "морфин" и "маковая солома". Кроме того, проведённый анализ оперативной обстановки показал значительное увеличение преступлений, связанных с содержанием притона.
Руководство и сотрудники 5 Службы оперативно прореагировали на данный факт преступной деятельности. Были проведены широкомасштабные профилактические мероприятия (рейды, выступления на местном телевидении, совещания с представителями торгующих организаций и т.д.), направленные на недопущение продажи семян пищевого мака, имеющего засорённости. Проведённая в 2005 г. работа дала положительный результат, проведённые проверки показали, что в свободной продаже пищевой мак определённых сортов отсутствует. Тем не менее, его начали продавать сначала небольшими партиями, а затем в более крупном объёме те же самые продавцы, либо из своих квартир, либо в заранее установленных местах. С целью недопущения продажи мака, лицам, осуществляющим продажу, были выданы предостережения о недопущении реализации семян пищевого мака, содержащего наркотические средства, и об уголовной ответственности, предусмотренной ст.228.1 УК РФ.
Однако часть продавцов от своих преступных замыслов не отказалась. Наиболее активной являлась жительница г. Коломны Филатова О.Н. В результате комплекса проведённых в отношении неё оперативно-розыскных и следственных мероприятий, преступная деятельность Филатовой была пресечена и задокументирована. По данному факту 16.02.2006 г. было возбуждено уголовное дело, а решением Коломенского городского суда от 28.06.2006 г. и Московского областного суда от 17.08.2006 г. Филатова признана виновной, ей назначено наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы (условно) с испытательным сроком в 3 года.
Тем не менее, Филатова от преступного бизнеса не отказалась. Принятыми мерами, в конце 2006 г. была выявлена организованная ею группа, члены которой на постоянной основе и с соблюдением строгих мер конспирации осуществляли снабжение наркопритонов сырьём для изготовления наркотиков - несертифицированными семенами мака, растворителями и другими необходимыми компонентами. Следует отметить, что за 3 часа, когда в квартире проводились следственные мероприятия, в адрес пришло около 20 наркозависимых лиц с целью покупки наркосодержащего сырья. Все они были отправлены на медицинское освидетельствование и привлечены к административной ответственности. Для дальнейшего задержания приходящих лиц просто не хватило сил и средств.
Преступная деятельность Филатовой, Ерохиной и Нечаевой была задокументирована. В отношении трёх основных поставщиков наркосодержащего сырья в 2006 г. одновременно было возбуждено 5 уголовных дел по ст.228.1 УК РФ (сбыт наркотиков). В апреле 2007 г. уголовное дело было направлено в суд, фигурантам дела предъявлено обвинение по шести эпизодам преступлений, в том числе предусмотренным п."г" ч.3 ст.228.1 УК РФ (сбыт наркотических средств в особо крупном размере). В рамках уголовного дела было изъято более 1,1 кг наркотического средства маковая солома и 19 граммов наркотического средства морфин.
В связи с большим объёмом материалов уголовного дела, частыми "болезнями" обвиняемых, постоянной сменой адвокатов, рассмотрение дела откладывалось. И вот приговор состоялся. Следует отметить, что подобное дело - своего рода эксклюзивное, 5 Служба являлась застрельщиком проведения операции по пресечению распространения указанных пищевых семян на территории не только Московской области, но и ряда других регионов России.
В качестве итога хотелось бы отметить, что в г. Коломне есть ещё несколько лиц, осуществляющих подпольную реализацию наркосодержащего сырья в небольших количествах. Места их проживания установлены. Деятельность таких точек будет пресечена в ближайшее время. Также продолжается работа по выявлению и документированию наркопритонов."
Могу закачать ещё подобного рода самохвалебные оды Наркополиции по регионам. Что интересно, на мой взгляд, так это то, что Наркополиция совершенно не занимается изготовителями-расфасовщиками мака. Ну, не продавцы же сыплют, в конце концов, эти миллиграммы в каждую пачку

Отвечает завпунктом:
Уважаемый Александр,
спасибо за интересный материал. Статистики по делам, возбужденным именно по пищевому маку, нет. Но репрессии в отношении продавцов бакалейных товаров множатся.
Приведенный Вами пример не столь вызывающий. Все-таки, если верить сообщению, дамы торговали кондитерским маком после предупреждения и не с прилавка, а на квартире. Из этого не следует что кондитерский мак стал запрещенным, но, с точки зрения не правовой, а публицистической, виден умысел на сбыт лицам, страдающим зависимостью. Часто же по кондитерскому маку привлекают продавцов, открыто торговавших в магазинах и на рынках.
Вы напрасно искали изменения в законодательстве. Их не было. ФСКН применяет закон буквально: маковая солома входит в Список I. Все смеси, содержащие вещества этого Списка, признаются такими же наркотическими средствами. Т.е. с формальной стороны, кондитерский мак с любой, даже микроскопической, долей соломы, является соломой, разбавленной маком.
В результате получается, что товар "мак кондитерский" сертифицирован, соответствует ГОСТу, оптовики приобретают легально прошедший через таможню мак (в России он не выращивается). Вроде бы все законно. Но наркоконтроль плюет на ГОСТ и на таможню. Похоже, сажать скоро начнут за булочки с маком.
15.01.2009.

№1282

Спрашивает Юрий М.:
Здравствуйте, пишет Вам Юрий М.
Моего родственника К. осудили ... 2006 года ...ским судом г. Н. по ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.3 п. "г" УК РФ и назначили наказания в виде лишения свободы сроком на 8 лет с отбытием наказания в исправительной колонии строгого режима, вместе с ним по уголовному делу проходил в качестве обвиняемого С. , который так признан виновным в совершении преступлений, предусмотренных ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.3 п. "г", 222 ч.1 УК РФ и назначено наказание в виде 5 лет лишения свободы с отбыванием наказания в колонии строгого режима.
23.01.2006 года, К. договорился о приобретении героина. Приехав в офис к своему знакомому С. вместе с которым регулярно употребляли героин, сказал ему, что договорился о приобретении наркотика. С. являющийся директором фирмы дал 10.000 рублей с условием, что впоследствии К. вернет ему половину суммы. С. так же сказал, что неоднократно звонил их общий знакомый Р. и просил приобрести наркотик и для него.
В этот же день К. приобрел у неустановленного следствием молодого человека по имени Женя героин весом около 15 грамм. Наркотик был расфасован в два свертка, один большой с 12 граммами для С. и К. и один маленький в котором находилось 3 грамма для Р.
Приехав в офис, К. отдал весь приобретенный героин С., который он убрал в личный сейф, находившийся в его кабинете, перед этим часть героина они употребили, а остальное расфасовали в небольшие пакетики для удобства употребления.
24.01.2006 года, около 13 часов в кабинет зашел Р., в это время С. сидел за столом разговаривал по телефону, перед столом сидел К., Р. подал деньги в сумме 2.400 рублей К., который передал их С., а он положил деньги в ящик стола. Взяв из сейфа пакет с героином, С. передал его К., а тот подал его Р.
Забрав наркотик Р. вышел и через некоторое время передал 2 грамма героина Н-скому и сотруднику УФСКН П. Согласно представленных в суд материалов уголовного дела проверочная закупка проводилась в отношении Р. В материалах дела имеется лишь рапорт сотрудника УФСКН по результатам ОРМ "Наблюдение" в котором было указано, что Р. выходил из офиса фирмы. После задержания Р. там был произведен обыск, в результате которого из сейфа принадлежащего С. изъято 12 грамм героина, расфасованного на 25 пакетиков, патрон от пистолета ПМ, ювелирные электронные весы, фрагменты фольгированной бумаги. Каких либо доказательств указывающих на то, что С. и К. занимались сбытом наркотических веществ в суд представлено не было, кроме первоначального допроса в качестве свидетеля Р., который пояснял, что раза 2 или 3 брал у них героин. В судебном заседании Р. пояснил, что такие показания дал под давлением следователя, так как следователь предупредила, что если он будет давать другие показания, то его привлекут за сбыт.
К. не обжаловал решения суда, не взаимодействовал со следствием, в результате чего осужден на 8 лет лишения свободы, С. оказывал помощь следствию, и хотя была дополнительная ст.222 УК РФ получил всего 5 лет. Подскажите пожалуйста что можно сделать в данной ситуации.
С уважением Юрий!

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Инициатива обжалования приговора должна исходить от осужденного, если он не согласен с приговором и не признает вины либо признает ее частично. В надзорные инстанции вправе обращаться и адвокат, и иное лицо по доверенности осужденного (т.е., в том числе, и Вы, если Ваш родственник выдаст Вам надлежаще оформленную доверенность; см. Постановление Президиума Верховного Суда РФ от 20 апреля 2005 года).
Думается, стратегию защиты в данном случае следует строить на деталях дела: анализе показаний, других доказательств, имея целью выявить роль К. в той цепочке, которую раскрутили или якобы раскрутили наркополицейские. Провокационная роль Р. вполне вероятна. Но в данном случае не так просто разграничить законную проверочную закупку и незаконную провокацию. Т.к. сбыт - это не обязательно наркоторговля. Это и безвозмездная передача наркотика другому лицу. В Постановлении Пленума ВС РФ от 15 июня 2006 года сбыт определяется как любые способы возмездной либо безвозмездной передачи наркотиков иным лицам.
Обратите внимание на Определение Судебной коллегии по уголовным делам ВС РФ от 26 декабря 2006 года по делу Блажевич. В данном случае Верховный Суд пришел к выводу о недостаточности показаний одного из обвиняемых по делу для постановления обвинительного приговора в отношении прочих обвиняемых: "Согласно действующему законодательству при наличии противоречивых доказательств суд может признать достоверными уличающие доказательства в том случае, если они подтверждаются совокупностью других доказательств. При отсутствии совокупности таких доказательств суд обязан все сомнения в виновности лица истолковывать в пользу данного лица. Как видно из материалов дела, других доказательств, кроме показаний Мамедова, подтверждающих вывод суда о виновности Блажевич, в приговоре не приведено."
03.09.2008.

№1274

Спрашивает Максим:
Доброго времени суток. Короче уехал я с девочкой на недельку отдохнуть подальше от дома.
Все было хорошо, алкоголь, секс и тд.
Позвонил домой, решил поинтересоваться как там дела, а мама мне в ответ - Тут к тебе милиция приходила, говорила что ты покупал какую то траву, и у них есть запись телефонного разговора, типа просят меня придти, послушать - побеседовать.
Слезно обещали Маме, что не будут меня бить, не посадят и не будут штрафовать (знаю я их, лапшу вешать умеют). Траву я покупал действительно, и довольно много и покупал не всегда себе.
Так вот, отдыхать мне осталось не долго, скоро ехать домой. Что посоветуете делать? В милицию топать нет никакого желания, ибо начнут бить, будут угрожать, и просить сдать барыгу. Возможно у них еще что то есть на меня, ибо уже довольно долго в теме. Если слушали мой телефон, то вообще край, палево неимоверное. Скажут или сдавай барыгу или закроем тебя :( А если запись только телефона барыги, то что мне может быть за то, что я только покупал?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Не ходите никуда без повестки (статья 188 УПК) и не ведите разговоров по телефону.
Что Вам будет «за то», сказать невозможно, все зависит от того, какие доказательства собраны. Во всяком случае, имейте в виду позицию Верховного Суда РФ, выраженную в Постановлении Пленума от 15 июня 2006 года: действия посредника в сбыте или приобретении наркотиков следует квалифицировать как соучастие в сбыте или соучастие в приобретении в зависимости от того, в чьих интересах (сбытчика или приобретателя) действует посредник.
См.. также Определение Судебной коллегии по уголовным делам ВС РФ от 10 апреля 2007 года по делу Л. (Лыжина; текст взят из базу судебной практики «КонсультантПлюс», где фамилии осужденных не публикуются).
31.08.2008.

№1242

Спрашивает Снежанна:
Здравствуйте, hand-help.
Доброго времени суток! У меня такой случай произошёл с моим мужем.
Он наркоман со стажем, раньше только сам приобретал и употреблял, а в марте этого года, он ушел из дома и не вернулся. В апреле его к себе пригласил по телефону знакомый и попросил его "полечить", муж пришел к нему в гости, с собой у него было 3 "чека", два забрал его друг, а один "чек" друг сказал чтоб муж варил себе отдельно, потому что к нему сейчас придет покупатель, он уже договорился их сбыть за деньги. Все бы сложилось незаметно для меня если б не "облава" (извините но других слов подобрать не могу). Товарищу у которого сидел мой муж позвонили по телефону, затем в домофоную дверь, а уж потом в дверь - это был покупатель! муж мой за время отсутствия друга (а отсутствовал он более 30 минут) успел употребить героин. Тут в комнату ворвались сотрудники ОБЭПа, поколотили мужа, задержали и положили незаметно вырученные от продажи (помеченные) деньги в карман, увезли к себе. Обыск произвели без понятых, запугали ещё для пущего страха избили и стращали предъявить обвинение по ст.228.1, продержав до 2 часов ночи их с другом увезли в УВД района где они были задержаны ОБЭПом. Там дежурный следователь составив протокол досмотра не включила некоторые изъятые вещи(а именно 2 сотовых и денег 4600 руб, которые он взял у меня из кошелька), муж дал подписку о не выезде, согласился сотрудничать со следствием, лишился при этом паспорта! Вернувшись домой жил не тужил, мы с его матерью пытались узнать о случившемся в УВД где они находились, обойдя все кабинеты (были у начальника следственного отдела, в отделе статистики ни где они не числились, проверили наличие паспортов у всех следователей и дознавателей не нашли! Парадокс). И вот однажды теплым июльским днем к нам приходят с обыском!
Обыск провели поверхностный, естественно ничего не нашли, а мужа увезли на допрос к следователю в УВД. Там ему предъявили обвинение по ст.228.1, был предоставлен государственный адвокат, который бездействовал, а его присутствие было простой формальностью. Статью ему предъявили, потому что после 1-го эпизода друга взяли в разработку и на его телефоны установили прослушку, после очередной закупки его арестовывают с особо крупным размером героина (точно сказать не могу)и этот друг говорит о том что мой муж помогал ему в сбыте этой партии героина! что он его сообщник. Я наняла адвоката. По его словам я могу рассчитывать на ст.64 при наличие положительных характеристик. Так вот его вина по 2-му эпизоду не доказана, после того случая муж только покупал для личного употребления у него героин и продажей не занимался что подтверждают телефонные переговоры. Как быть? Дайте пожалуйста совет. Ранее муж судим не был, женаты официально 7 лет, есть ребенок 6 лет.
С уважением, Снежанна.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Основываясь на Вашем рассказе, можно предположить, что адвокат Вашего мужа прав: единственное, на что имеет смысл рассчитывать - характеристики, состояние здоровья, семейное положение. Характеристики желательно представить не формальные, а индивидуализированные, написанные не по трафарету, показывающие, что лицо, подписавшее характеристику, знает Вашего мужа и считает возможным просить об облегчении его участи.
Но это - программа минимум.
Более важная цель - сокращение объема обвинения.
Телефонные переговоры подтверждают, как Вы пишете, непричастность Вашего мужа ко второму эпизоду. Хотя, согласно Конституции (статья 49), обвиняемый не обязан доказывать свою невиновность, в данном конкретном случае, наверное, надо доказать, что в разговоре со знакомым, привлеченным за сбыт наркотиков, Ваш муж ни единым словом не подтвердил версию о своей причастности к этому преступлению. Комментарий к расшифровке записи переговоров следует представить в письменном виде, детально разобрав каждую строчку распечатки. Этот материал необходимо приобщить к материалам уголовного дела, подав следователю соответствующее ходатайство.
23.08.2008.

№1228

Спрашивает Лена П.:
Здравствуйте! У меня друг приторговывал раньше наркотиками, и его поймали. Потом он сотрудничал с милицией, сделал контрольную закупку, и по делу не проходил вобще. его опустили и всё было нормально. через пару лет он начал опять. я очень переживаю за него, вроде он завязал со всем буквально неделю назад, но мне кажется что он в разроботке опять.
Вопрос - могут ли что сделать, если у него нет не чего, и он со всем завязал, но не завязал с употреблением. Могут ли без контрольных закупок и улик предъявить что нибудь? Зарание спасибо

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Верховный Суд РФ в Постановлении Пленума от 15 июня 2006 года в очередной раз признал наличие изъятого (обнаруженного) наркотического или иного запрещенного вещества необходимым для рассмотрения уголовного дела по статьям, связанным с наркотиками: "Имея в виду, что для определения вида средств и веществ наркотическое, психотропное или их аналоги, сильнодействующее или ядовитое), их размеров, названий и свойств, происхождения, способа изготовления, производства или переработки, а также для установления принадлежности растений к культурам, содержащим наркотические вещества, требуются специальные знания, суды должны располагать соответствующими заключениями экспертов или специалистов".
На практике это требование зачастую нарушается, дела возбуждаются на основании доноса некого лица, утверждающего, что определенный субъект сбыл ему наркотик.
Тем большей опасности подвергает себя потребитель наркотиков, к тому же уже потрепанный органами. Он находится в уязвимом положении.
23.08.2008.

№1087

Спрашивает Амира:
Здравствуйте. Я хотела рассказать свою историю.
Моего мужа обвиняют по ст. 30 ч. 3 - п. "г" ч. 3 ст. 228.1
7 апреля 2008 года, вечером позвонила наша знакомая (моему мужа друг детства), она должна была отдать долг моему мужу, ранее занимала (она наркозависима и поэтому иногда просила деньги в долг, иногда отдавала деньги на хранение от себя типа все истратит), муж поехал к ней вечером, встретился на скамейки долго разговаривали, в итоге она отдала ему меченные деньги...потом их схватили, их отвезли в наркоконтроль, где ждали понятые...ее попросили отдать добровольно то что является не законным, она отдала пакетик с героином, сказав что мой муж ей продал. До этого, днем ее поймали эти же сотрудники на сбыте героина (была произведена контрольная закупка), где она согласилась сотрудничать в поимки моего мужа (так как она утверждает, что он ей в течение 2 месяцев продавал героин). У меня вопрос в данном случае есть ли попытка к подстрекательству к совершению противоправных действий? И еще не были сняты отпечатки пальцев с пакетика, что действительно он передал своими руками (при осмотре не были обнаружены перчатки). Когда мой муж спросил следователя: "А где смыв пробы героина с моих рук?", следователь сказал: "Нужно было сразу просить, сейчас поздно". Является ли это законным? При допросе моему мужа отсутствовал защитник, путем давления (избиение при задержание), мой муж сказал, что хранящие в квартире наркотики (героин) для сбыта, сказал это он при обыске квартиры. Мужа убедили, что если он добровольно сдаст наркотич. средства, которые он хранит, ему выпишут акт добровольной сдачи, что конечно не было сделано. Я знаю, что есть примечание 1, но если бы мой муж не сказал, где он проживает, то оперативники не нашли бы данную квартиру и не смогли бы изъять наркотические средства, так как сам он зарегистрирован в другой квартире, разве это не является добровольной сдачей? Хотела бы я узнать по данной статье сколько грозит моему мужу, если он ранее не судим, хорошая характеристика с прежней работы, женат и скоро родиться ребенок?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Вашего мужа обвиняют в покушении на совершение особо тяжкого преступления. С учетом части третьей статьи 30 и части третьей статьи 66 УК обвиняемому, в случае признания его виновным, может быть назначено наказание от 8 до 15 лет лишения свободы. Данные о личности должны учитываться, но по части третьей статьи 228-1 и отсутствие судимости, и предстоящее рождение ребенка вряд ли могут (как показывает практика) послужить назначению условного наказания.
Можно ли рассматривать обстоятельства возбуждения уголовного дела в отношении Вашего мужа как провокацию? Ответ на этот вопрос зависит от наличия иных доказательств, в том числе связанных с проведением данного оперативного мероприятия: имеется ли запись разговора между закупщицей и Вашим мужем (по закону об ОРД "в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий используются информационные системы, видео- и аудиозапись, кино- и фотосъемка" - статья 6), служащая доказательством сбыта; велся ли контроль его переговоров, электронной почты и т.п. Согласно статье 49 (части 3) Конституции неустранимые сомнения в виновности лица толкуются в пользу обвиняемого.
Что касается смыва с рук, то его отсутствие может служить одним из аргументов защиты. Но само по себе отсутствие экспертизы смыва не служит безусловным основанием для признания проверочной закупки недействительной.
Примечание 1 к статье 228 УК (о добровольной выдаче наркотиков) с мая 2004 года имеет ограниченную сферу действия и не относится к статье 228-1 УК.
17.06.2008.

№1062

Спрашивает Светлана:
Здравствуйте! Заранее благодарю за ответ! Ситуация такая: дочери 19 лет проживала с молодым человеком он занимался наркотиками, т.е хранил их дома где они вместе жили. Ей позвонила знакомая которая знала, что ее парень этим занимается и слезно попросила принести ей дозу .Дочь после уговоров согласилась нашла где они спрятаны и отнесла ей. В момент передачи героина (5гр)ее задержали оперативники. Дочь сразу сказала где она их взяла, вместе с оперативниками они поехали к ним на квартиру. К когда они туда приехали молодой человек дочери уже пришел из института и находился дома. Оперативники произвели обыск и нашли (20гр) героина. Тут же их увезли в отделение милиции. Следователь дала дочери подписать бумагу об отказе от адвоката со ссылкой на то что он ей не нужен. Дочь подписала отказ. И первые показания дала без адвоката. Позже ей предоставили дежурного адвоката. Следователь вменяет дочери ст 228.1 ч 2. п.а,б. Объясните как такое может быть? Ведь п. а)говорит о группе лиц по предварительному сговору. Но ведь сговора не было! Скажите какой реальный срок грозит моей дочери? у нее хорошие характеристики с места учебы, работы, от соседей. Никогда не привлекалась ранее.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. В Вашем вопросе не все понятно. 5 гр. героина – особо крупный размер. Сбыт в особо крупном – часть третья (а не вторая) статьи 228-1.
Ситуация сложная. Что часть вторая, что третья – особо тяжкие преступления. Доказать отсутствие сговора сложно: обвиняемые проживали вместе, Ваша дочь знала, где хранятся наркотики, да и 5 гр. – это не «доза», а целых 5-10 доз.
Показания, данные без адвоката, в силу статьи 75 УПК, признаются недопустимыми и исключаются из доказательственной базы, если на суде обвиняемая от них откажется. Но следователи, надо полагать, не дураки. Весьма вероятно, что дежурный адвокат значится в протоколе допроса как якобы присутствовавший. И пойди докажи, что его там не было!
Впрочем, и здесь можно иногда найти ценные аргументы, если проверить, не присутствовал ли тот же адвокат в свой дежурный день еще одновременно в двух-трех точках. Но собрать эту информацию по силам только другому адвокату, который будет работать на совесть, а не на милицию-наркополицию.
Характеристики – это хорошо. Но надеяться, что на них можно «выехать», не стоит.
Адвокат по назначению здесь вряд ли поможет.
04.06.2008.

№1032

Спрашивает Маша:
Спасибо за ответ на вопрос № 977. 20.05. была кассация - дали год общего режима. Правильно я понимаю, что через 1/2 срока можно писать на УДО? У неё срок 6 месяцев в конце сентября будет. В то же время включая сроки на подготовку документов и сроки рассмотрения, получится что она "сэкономит" максимум 4 месяца свободной жизни. И тут вопрос: стоит ли играть в рулетку с государством и писать надзор? Всякого начиталась уже.. срок могут уменьшить, или изменить режим (на колонию поселение), изменить меру наказания (условный срок) или увеличить срок, что тоже бывает.. Дайте совет. Девочка по прежнему в рабочем отряде, в июне идёт в хоз.отряд при СИЗО. В какой срок прокурор может написать протест на мягкий приговор кассации?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Возможность УДО в данном случае возникает по отбытии половины срока (тяжкое преступление). В надзорную инстанцию до сентября вполне можно обратиться и успеть получить ответ, в данном случае нет никаких оснований прокуратуре настаивать на ужесточении наказания. Хотя формально (отвечая на Ваш последний вопрос), прокурор вправе обратиться с представлением в надзорную инстанцию (раньше это называлось протестом) по прошествии любого срока после вступления приговора в законную силу. Мой совет: надзорную жалобу лучше подать. Ведь никто не гарантирует, что ходатайство об УДО будет удовлетворено.
1.06.2008.

№942

Спрашивает Лариса Токунова:
Здравствуйте.
Вам пишут из камчатской краевой правозащитной организации "Камчатская правозащитная организации по контролю за деятельностью должностных лиц и защите Прав Человека". Познер говорил об исключении конопли из перечня наркотических веществ, запрещенных к обороту. Занимается ли кто либо этим вопросом?
Юрист, правозащитник, исполнительный директор вышеуказанной организации:
Токунова Лариса Владимировна.

Отвечает завпунктом:
Уважаемая Лариса Владимировна! Изменение правового статуса марихуаны на сегодняшний день – тема политической дискуссии. И ту власти пытаются задавить.
Думаю, что в ближайшее время легализация производных конопли вряд ли станет вопросом повестки дня. В.В.Познер высказал свое мнение – спасибо ему. Но он говорил только о своем отношении к проблеме.
На мой взгляд, более актуальным является изменение правоприменительной практики на основе принципа, сформулированного Конституционным Судом в Определении от 8 февраля 2007 года: при рассмотрении данной категории дел суды должны учитывать свойства, степень воздействия на организм человека того или иного наркотического средства.
Иными словами, формальный подход суда к делам по антинаркотическим статьям УК недопустим. За героин и марихуану не должно назначаться равное наказание. Наказание должно соответствовать степени общественной опасности содеянного, а не только букве закона.
Сил и терпения Вам на Вашем трудном пути.
09.05.2008.

№868

Спрашивает Дмитрий:
Здравствуйте! Подскажите пожалуйста: Я осужден как организатор организованной группы (кроме меня еще двое входили в состав группы), в обвинении шесть покушении на сбыт в крупном два и четыре в особо крупном размере. Все покушения были совершены одним из исполнителей. Два покушения были осуществлены лицу согласившемуся содействовать гос.контролю а четыре непосредственно оперу. Сейчас хочу написать Председателю Верховного Суда , все остальные инстанции пройдены , на то что бы признали эти шесть покушении как два продолжаемых. Подскажите целесообразно ли и вообще возможно ли в моем случае просить о квалификации как продолжаемого преступления? И еще вопрос: одного из исполнителей который являлся поставщиком наркотиков из другого региона на следствии не привлекли по эпизоду пересылки, т.е. вменили ему три эпизода пересылки. Мне вменили четыре и осудили по четырем (в отношении него дело было выделено в отдельное производство и судили его позже), однако в приговоре указано по этому эпизоду что закупал и переправлял наркотики второму исполнителю он под моим руководством. Я писал ом этому эпизоду что бы его исключили из обвинения и снизили срок но В.суд отказал пока еще не знаю мотивировку отказа смотрел на сайте суда результат написан. Так вот вопрос законно ли такое решение?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Во-первых, пройдены ли все инстанции? Насколько я понимаю, коль скоро Вы обращаетесь к Председателю ВС РФ, значит либо Судебная коллегия по уголовным делам ВС, либо Президиум ВС жалобу по существу не рассматривали. Посмотрите в разделе «Памятки» краткую памятку по надзорному обжалованию.
Действительно ли надзорную жалобу рассмотрел президиум областного или приравненного к нему суда? Возбуждалось ли надзорное производство или же судья областного суда отказал в возбуждении производства в порядке статьи 406 УПК, т.е. дело в порядке надзора по существу рассмотрено не было? Если жалоба судом надзорной инстанции не рассматривалась, инстанция не считается пройденной. Но даже если по жалобе принималось постановление (определение), предусмотренное статьями 407 и 408 УПК, у Вас и у Вашего адвоката есть возможность, изменив надзорную жалобу с учетом других, ранее не излагавшихся доводов (в том числе с учетом практики Верховного Суда РФ по многоэпизодным преступлениям, вновь обратиться в президиум областного суда, т.е. повторить процедуру надзорного обжалования на основании новых доводов.
Внимательно изучите Постановление Пленума ВС РФ от 11 января 2007 года № 1. Особо важен пункт 23:
«По смыслу части первой статьи 412 УПК РФ повторной надзорной жалобой или представлением следует считать жалобу или представление, принесенную по тому же делу, в отношении того же лица, в ту же надзорную инстанцию, тем же субъектом обжалования, если ранее в отношении этого лица состоялось судебное решение (постановление, определение) этого же суда надзорной инстанции либо жалоба или представление были оставлены без удовлетворения постановлением судьи, с которым согласились председатель верховного суда республики, краевого или областного суда, суда города федерального значения, суда автономной области и суда автономного округа, председатель окружного (флотского) военного суда, Председатель Верховного Суда Российской Федерации или его заместитель.»
См. также Определение Верховного Суда РФ от 29 июня 2004 года по вопросу инстанционности надзорного обжалования.
Во-вторых, по Вашему вопросу о квалификации шести вмененных Вам эпизодов.
Конечно, не прочитав приговора, невозможно утверждать на все сто процентов, но склонен думать, что приговор и последующие судебные постановления по Вашему делу подлежат пересмотру, так как из практики ВС РФ следует, что в подавляющем большинстве случаев многоэпизодные преступления квалифицируются как единое длящееся преступление.
Так, Определением Судебной коллегии по уголовным делам ВС РФ по делу Маховского от 29 ноября 2007 года признано, что покушения на сбыт даже различных видов наркотических средств (маковой соломки, гашиша), совершенные в несколько приемов, не влекут применения статьи 69 УК РФ и должны квалифицироваться как единое продолжаемое преступление.
Определением той же инстанции от 22 ноября 2007 года по делу Ведищевой при несколько иной фабуле установлено, что «рассматривая действия Ведищевой, совершенные 16 ноября 2005 года и 17 ноября 2005 года, как самостоятельные преступления, образующие совокупность преступлений, суд не учел, что по существу виновной были совершены тождественные, однородные действия, направленные к единой цели - сбыту наркотического средства в крупном размере, совершенные в рамках единой формы вины.»
К такому же выводу Судебная коллегия пришла по делу Кучкарова (Определение от 4 декабря 2007 года).
Насколько можно понять Ваш второй вопрос, Вы обжаловали признание Вас виновным в действиях, совершенных другим лицом под Вашим руководством. При этом уголовное дело в отношении лица, совершившего данные действия выделено в отдельное производство и к тому времени не было рассмотрено. В таком случае, действительно, есть основания для исключения из приговора соответствующих эпизодов, т.к. согласно статье 240 УПК приговор может быть основан лишь на тех доказательствах, которые были исследованы в судебном заседании.
09.04.2008.

№855

Спрашивает Наталья:
Здравствуйте! Мой муж осужден на 14 лет колонии строгого режима по ст.228-1 ч2 п."Б" и 228-1 ч.3 п."Г". Есть ли у этих статей шанс попасть под амнистию? И возможно ли УДО?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Неизвестно, будет ли объявлена амнистия. Но даже если будет, распространение амнистии на осужденных по частям второй и третьей статьи 228-1 маловероятно. Возможность воспользоваться УДО – после отбытия не менее 2/3 срока.
Убежден, что лишение свободы на 14 лет строгого режима за незаконный оборот наркотиков в любом случае несправедливо. Столько не дают и за убийство.
Напишите подробнее, какова фабула дела. Все-таки шансов изменить приговор чуть больше, чем попасть под амнистию.
07.04.2008.

№852

Спрашивает Людмила:
Здравствуйте! Получен ли у кого-то ответ КС по поводу 1/2 УДО к статье 30 п.3 ст.228.1 п.2 УК РФ?

Отвечает завпунктом:
Присоединяюсь к вопросу Людмилы. Для справки: речь идет об обжаловании в КС статьи 15 УК РФ в связи с возникшей неопределенностью в вопросе о ее конституционности. Данная статья, определяя категории преступлений (небольшой, средней тяжести, тяжкие, особо тяжкие) не содержит указания, учитываются ли при решении вопроса о категории преступления положения Общей части УК. Разрешение этой неопределенности необходимо, в частности, для квалификации неоконченных преступлений, санкция по которым в оконченной форме составляет более 10 лет, в неоконченной же форме – менее 10 лет. Существующая неопределенность – являются неоконченные преступления этой группы тяжкими или особо тяжкими – влияет на назначение осужденным к лишению свободы вида исправительного учреждения, возникновение права на УДО, замену неотбытой части наказания более мягким и другие значимые для осужденных обстоятельства.
05.04.2008.

вопрос №834

Спрашивает Алексей:
Здравствуйте. Спасибо Вам что Вы есть. Хотелось бы узнать, исключение статьи 69 УК является ли обязательным при рассмотрении надзорной жалобы, если закупка проводилась одним и тем же лицом в короткий промежуток времени (вчера и сегодня), покупался героин или нет?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте.
Как видно из судебной практики Верховного Суда РФ, многоэпизодные преступления по делам, связанным с наркотиками, квалифицируются как единое длящееся преступление, т.е. без применения статьи 69 УК (см., например, надзорные определения от 22 и 29 ноября 2007 года).
Судам следует руководствоваться судебной практикой вышестоящих судов.
В то же время, согласно статье 120 Конституции России, судьи независимы и подчиняются только Конституции РФ и федеральному закону. Верховный Суд РФ дает разъяснения по вопросам судебной практики (статья 126 Конституции РФ). Таким образом, как постановления Пленума ВС РФ, так и судебная практика высших судов (Верховного и Высшего Арбитражного) имеет рекомендательный характер. Однако ссылаться на эту практику – там, где это уместно и служит защите прав и свобод человека – можно и нужно.
01.04.2008.

вопрос №822

Спрашивает Константин:
Здравствуйте мне 23г. У меня такая ситуация. Меня задержали при продаже. Сдал товарищ (ране сидевший). Продал я ему два спичечных коробка марихуаны. из кармана изъяли помеченные деньги и остатки марихуаны.(в присутствии понятых)В машине сидел друг. у него ничего не нашли. На вопрос есть ли еще что то? я не скрывая показал где что лежит в машине. (было около 300г марих.)все происходило в присутствии понятых. нас повезли в отделение, где я подписывал разные бумаги и конверты, куда положили марихуану, а друг только написал объяснительную. забрали паспорта и отпустили, сказали вызовут. Сколько мне могут впаять и что светит другу? я ранее не судим, в 16 лет был привод в милицию (за пьянку в общественном месте). Скажите, есть ли у меня шанс на условный срок? (и будет ли учитываться что я сам показал где что лежит?)

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Статья у Вас плохая: часть третья статьи 228-1 УК предусматривает лишение свободы на срок от 8 до 20 лет. К этому может быть добавлен штраф: от 2500 до 1 000 000 рублей. Условное наказание по части третьей не исключено, но назначается довольно редко, как правило, ранее не судимым, при положительных данных о личности, признании вины и других обстоятельствах. Чаще, чем условное наказание, применяется в таких случаях статья 64 УК, дающая возможность суду при наличии исключительных обстоятельств назначить наказание более мягкое, чем предусмотрено санкцией соответствующей статьи.
28.03.2008.

вопрос №751

Спрашивает Игорь:
добрый день.
у нас в городе группа парней занималась продажей амфетамина, в особо крупных размерах мелким перепродавцам. одного из 'барыг' этих парней поймали сотрудники фскн с 10 граммами вещества. он сдал всех других мелких перекупщиков, рассказал про парней у которых он закупался, пытался вызвать их для контрольной закупки, но они не пришли - узнали что его поймали.
парни больше не занимаются этим. чего ожидать этим парням, как себя вести?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Все зависит от того, имеются ли у наркополиции другие доказательства причастности этих парней к сбыту наркотиков. Одних показаний задержанного барыги недостаточно.
11.03.2008.

вопрос №709

Спрашивает Мария:
Здравствуйте. В июне 2006г моего мужа осудили по ст. 228-1 ч.3, особо тяжкое, сбыт в особо крупном размере, и дали 5 лет строгого режима. Подскажите можно ли ему как-то помочь, учитывая то, что все 3 его эпизода были идентичными и спровоцированными в ходе контрольных закупок, а так же то, что нам запретили выделять сильнодействующие из общей массы (30 таблеток экстези-амфитамин). Целесообразно ли писать жалобы, и если да, то на какие закон. акты надо опираться? Заранее благодарна.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. В случае, если приговором суда к Вашему мужу применена статья 69 УК (назначение наказания по совокупности преступлений), т.е. если каждый эпизод квалифицирован как отдельное преступление и наказание назначено путем частичного сложения), шанс добиться пересмотра приговора имеется.
Если статью 69 снимут, то и срок немного сократят.
Обосновывать неправильное применением уголовного закона следует, ссылаясь на практику Верховного Суда РФ.
В надзорном определении от 24 апреля 2007 года по жалобе адвоката Мустафина А.Ф. в защиту осужденного Ф. Судебная коллегия ВС РФ указала, что "тождественные действия осужденного свидетельствуют о наличии у него единого умысла на сбыт наркотического средства", в связи с чем "не образуют совокупности преступлений и должны рассматриваться как единое неоконченное преступление".
Та же позиция закреплена в надзорных определениях ВС от 22 и 29 ноября 2007 года.
В определении ВС от 22 ноября 2007 года по жалобе Ведищевой указано: "Рассматривая действия Ведищевой, совершенные 16 ноября 2005 года и 17 ноября 2005 года, как самостоятельные преступления, образующие совокупность преступлений, суд не учел, что по существу виновной были совершены тождественные, однородные действия, направленные к единой цели - сбыту наркотического средства в крупном размере, совершенные в рамках единой формы вины".
См. также Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за II квартал 2007 года по уголовным делам.
Вопрос насчет "выделения сильнодействующих из общей массы" непонятен. Сформулируйте точнее.
05.03.2008.

вопро?? №705

Спрашивает Павел:
Друга посадили по ст.228 ч.2 п.А.на 6,5 лет Была контрольная закупка, с помощью подосланного наркомана который в последствии на суде отказался от своих показаний мол оговорил ввиду личной неприязни (из-за женщины), суд отнесся к новым показаниям с недоверием, расценил их "как браваду перед подсудимым". В основу дела легли его первые показания, а также признательные показания подсудимого и написано ,что подсудимый действовал в интересах сбытчика, который не установлен следствием.
Вопрос: как строить свою защиту, если ты уже в тюрьме, на все его жалобы присылают отписки типа, (не в вашем случае... и т.д.) как можно переквалифицировать статью;
как доказывать , что имела место провокация со стороны прав. орг.;
и что ты действовал в интересах приобретателя; можно ли истребовать материалы дела из архива и может ли это помочь, подскажите, пожалуйста. Заранее спасибо

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Для ответа на вопрос "как строить свою защиту" информации недостаточно. Если у Вас есть возможность выслать копию приговора в электронном формате, можно будет рекомендовать хотя бы примерную линию дальнейшей защиты.
О разграничении законной проверочной закупки и незаконной провокации см. ответы на вопросы №№354, 366, 387, 454 и другие ответы в разделе "проверочная закупка.
Квалификация содеянного как соучастия в приобретении или соучастия в сбыте - наиболее принципиальная позиция обжалования. Строгой формальной границы между этими категориями провести невозможно, все зависит от деталей и их интерпретации. В Постановлении Пленума от 15 июня 2006 года по этому поводу указывается: "Действия посредника в сбыте или приобретении наркотических средств,
психотропных веществ или их аналогов следует квалифицировать как
соучастие в сбыте или в приобретении наркотических средств, психотропных
веществ или их аналогов в зависимости от того, в чьих интересах (сбытчика
или приобретателя) действует посредник."
См. выдержку из Обзора надзорной практики Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации за 2002 год,    Постановление Президиума ВС РФ от 1 августа 2001 года по делу Гаранова,    надзорное определение от 10 апреля 2007 года по делу Л.,  надзорное определение от 19 октября 2007 года по делу Пануровского.
Если приговор не основывался на таких доказательствах как законное, по решению суда, прослушивание переговоров, подтверждающее, что имела место именно наркоторговля, а все держится исключительно на проверочной закупке, есть смысл добиваться содержательного пересмотра приговора.
29.02.2008.

вопрос №684

Спрашивает Андрей:
в каком постановлении пленума верховного суда разъясняется о том как следует доказывать наличие предварительного сговора на совершение преступления

Отвечает завпунктом:
В соответствии с частью второй статьи 35 УК РФ преступление признается совершенным группой лиц по предварительному сговору, если в нем участвовали лица, заранее договорившиеся о совместном совершении преступления. По смыслу закона сговор считается предварительным, если он состоялся до начала совершения преступления.
Подробно признаки этой квалификации обозначены в Постановлении Пленума ВС РФ от 27 декабря 2002 года № 29 "О судебной практике по делам о краже, грабеже и разбое".
Применительно к делам, связанным с наркотиками, существует практика Верховного Суда РФ в части совершения преступления группой лиц по предварительному сговору. Так, В Кассационном определении Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ от 28 марта 2003 года указывается, что суд, рассматривавший дело в первой инстанции, "необоснованно указал при квалификации действий А. на наличие квалифицирующего признака приобретения наркотического средства по предварительному сговору группой лиц, поскольку установлен лишь один факт приобретения А. наркотического средства у К., который непосредственно сбыл это средство А., и оснований для вывода, что приобретение произведено по предварительному сговору группой лиц, исходя из участия лишь 2-х лиц в сбыте - приобретении: приобретающего и сбывающего, не имеется, поэтому указание об этом признаке в отношении А. подлежит исключению." С другой стороны, Судебная коллегия признала в действиях других осужденных по тому же делу, Б. и К., наличие предварительного сговора, выразившиеся в совместной расфасовке наркотического средства в целях сбыта и сбыте, произведенным одним К.
26.02.2008.

вопрос №683

Спрашивает Вика:
Здравствуйте! Моего мужа обвиняют по ст.228 ч.3 п. а, б. на основании лишь прослушки. Контрольной закупки не было. Сбыт вменяют по 3 эпизодам прослушки с одним и тем же парнем. Так же идет ОПГ. Сим-карта зарегистрирована на меня, а по делу она проходит под другой фамилией владельца. Кому принадлежит телефон, тоже не установлено. Как должна проводиться детализация результатов ОРД? Будет ли считаться все это доказательствами в суде?

Отвечает адвокат Очерет Василий Александрович:
Уважаемая Вика!
Из вашего вопроса непонятно какое обвинение предъявлено вашему мужу. Т.к. в ст. 228 УК РФ нет ч. 3. Если предположить, что ему предъявлено обвинение по п. а, б, ч. 3 ст. 228-1 УК РФ, то из диспозиции п.п. а, б ч. 3 статьи 228-1 УК РФ следует, что его обвиняют в сбыте наркотических средств: а) группой лиц по предварительному сговору; б) в крупном размере.
Исходя из того, что в материалах уголовного дела имеются доказательства его причастности к незаконному обороту наркотических средств посредством прослушивания телефонных переговоров, то в первую очередь следует установить, законны ли основания проведения этого вида оперативно-розыскных мероприятий. Как и в случае с проведением проверочной закупки, существует определенный законом порядок осуществления данного вида мероприятий.
Подчас производство ОРД ведется с нарушением ст. 23 Конституции РФ, согласно которой каждый имеет право на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений. Ограничение этого права допускается только на основании судебного решения.
Также данное положение дублируется в ч. 1 ст. 63 Федерального закона "О связи" от 07.07.2003г. № 126-ФЗ.
Поэтому, необходимо поинтересоваться наличием постановления суда о проведении прослушивания телефонных переговоров в рамках проводимого ОРД, т.к. в соответствии со ст. 9 Федерального закона от 12.08.1995 № 144 ФЗ (ред. от 24.07.2007) "Об оперативно-розыскной деятельности" - рассмотрение материалов об ограничении конституционных прав граждан на тайну телефонных переговоров передаваемых по сетям электрической связи при проведении оперативно-розыскных мероприятий осуществляется судом по месту проведения таких мероприятий или по месту нахождения органа, ходатайствующего об их проведении.
Основанием для решения судьей вопроса о проведении оперативно-розыскного мероприятия, ограничивающего конституционные права граждан, указанные в части первой настоящей статьи, является мотивированное постановление одного из руководителей органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность.
В случае наличия постановления Суда, а также постановления о проведении ОРМ - прослушивание телефонных переговоров, оформление результатов ОРД проводится по правилам ст. 11 Закона об ОРД в соответствии с которой, результаты оперативно-розыскной деятельности могут служить поводом и основанием для возбуждения уголовного дела, представляться в орган дознания, следователю или в суд, в производстве которого находится уголовное дело, а также использоваться в доказывании по уголовным делам в соответствии с положениями уголовно-процессуального законодательства Российской Федерации, регламентирующими собирание, проверку и оценку доказательств.
Представление результатов оперативно-розыскной деятельности органу дознания, следователю или в суд осуществляется на основании постановления руководителя органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, в порядке, предусмотренном ведомственными нормативными актами.
Согласно Приказу МВД РФ № 368, ФСБ РФ № 185, ФСО РФ № 164, ФТС РФ № 481, СВР РФ № 32, ФСИН РФ № 184, ФСКН РФ № 97, Минобороны РФ № 147 от 17.04.2007 "Об утверждении инструкции о порядке представления результатов оперативно-розыскной деятельности дознавателю, органу дознания, следователю, прокурору или в суд" (Зарегистрировано в Минюсте РФ 07.05.2007 N 9407), результаты ОРД представляются в виде рапорта об обнаружении признаков преступления или сообщения о результатах оперативно-розыскной деятельности (п. 7). В случае представления дознавателю, органу дознания, следователю, прокурору или в суд результатов ОРД, полученных при проведении ОРМ, которые ограничивают конституционные права человека и гражданина на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электрической и почтовой связи, а также право на неприкосновенность жилища, к ним прилагаются копии судебных решений о проведении ОРМ (п. 13).
Результаты ОРД, представляемые для решения вопроса о возбуждении уголовного дела, должны содержать достаточные данные, указывающие на признаки преступления, а именно: сведения о том, где, когда, какие признаки и какого именно преступления обнаружены; при каких обстоятельствах имело место их обнаружение; сведения о лице (лицах), его совершившем (если оно известно), и очевидцах преступления (если они известны); о местонахождении предметов и документов, которые могут стать вещественными доказательствами; о любых других фактах и обстоятельствах, имеющих значение для решения вопроса о возбуждении уголовного дела (п. 19).
Отвечая на Ваши вопросы, как должна проводиться детализация результатов ОРД, следует отметить, что такого понятия как детализация результатов ОРД нет, а относительно представления результатов ОРД, их представление осуществляется в порядке указанном выше. Относительно второго вопроса: "Будет ли считаться все это доказательствами в суде?" - я не могу ничего ответить, так как оценка имеющихся в материалах дела документов в принципе невозможна без их изучения.
Поэтому приведу общие нормы касающихся принципов доказывания в уголовном процессе.
При производстве по уголовному делу в соответствии со ст. 17 УПК РФ, судья, присяжные заседатели, а также прокурор, следователь, дознаватель оценивают доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на совокупности имеющихся в уголовном деле доказательств, руководствуясь при этом законом и совестью.
Согласно ст. 74 УПК РФ, доказательствами по уголовному делу являются любые сведения, на основе которых суд, прокурор, следователь, дознаватель в порядке, определенном настоящим Кодексом, устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, подлежащих доказыванию при производстве по уголовному делу, а также иных обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела.
Также ст. 75 УПК РФ, устанавливает, что доказательства, полученные с нарушением требований настоящего Кодекса, являются недопустимыми. Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, предусмотренных статьей 73 УПК РФ.
В соответствии со ст. 88 УПК РФ, каждое доказательство подлежит оценке с точки зрения относимости, допустимости, достоверности, а все собранные доказательства в совокупности - достаточности для разрешения уголовного дела.
Для более детального разбора Вашей ситуации и своевременного оказания правовой помощи Вашему мужу рекомендую Вам обратиться к адвокату, которому Вы могли бы доверить ведение этого дела.
26.02.2008.

вопрос №659

Спрашивает Алексей:
Существует ли четкое определение термина "сбыт" применительно к Статье 228.1 УК РФ незаконные производство, сбыт или пересылка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов. Если существует, то в каком документе это определение зафиксировано?

Отвечает завпунктом:
Согласно Постановлению Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 года №15 "под незаконным сбытом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов следует понимать любые способы их возмездной либо безвозмездной передачи другим лицам (продажу, дарение, обмен, уплату долга, дачу взаймы и т.д.), а также иные способы реализации, например путем введения инъекций. При этом не может квалифицироваться как незаконный сбыт введение одним лицом другому лицу инъекций наркотического средства или психотропного вещества, если указанное средство или вещество принадлежит самому потребителю и инъекция вводится по его просьбе либо совместно приобретено потребителем и лицом, производящим инъекцию, для совместного потребления, либо наркотическое средство или психотропное вещество вводится в соответствии с медицинскими показаниями." (пункт 13).
Постановления Пленума ВС РФ не имеют для судей обязательной силы. Их статус - разъяснения по вопросам судебной практики. Судья, рассматривающий дело, вправе квалифицировать деяние как сбыт и более широко, и, наоборот, ограничительно в сравнении с определением Пленума. Но при этом суд должен мотивировать, в силу каких обстоятельств пришел к тому или иному выводу.
18.02.2008.

вопрос №609

Спрашивает друг Александра:
Здравствуйте. Спасибо Вам за ваш ресурс. Читая материалы вашего сайта, начинаешь верить в справедливость. Хочу задать несколько вопросов по поводу своего друга.
Краткое изложение дела: 17 янв. 2007г. тайный оперуполномоченный ОС УФСКН Сергей знакомится с продавцом спутникового оборудования Александром. 1984 г.р. ранее не судимым и спрашивает, может ли тот достать героин. Александр, будучи человеком недалеким, но отзывчивым, соглашается помочь. 19 янв он приобретает героин у братьев М.А. и М.И. и передаёт Сергею 0.12 грамма. 24 января в ходе аналогичного эпизода Александр приобретает у братьев М для Сергея ещё 0.16 грамма героина, после чего его задерживают. Материальной выгоды от этих сделок Александр не имел, однако отсыпал часть приобретаемого наркотика себе. После задержания Александр признаёт вину, раскаивается и даёт показания против братьев М. Суд признаёт Александра виновным по статьям ст. 30 ч.З - 228.1 ч.З п. «г» УК РФ, и на­значает ему наказание шесть лет строгого режима.
Вопросы:
1.Верно ли в данном случае применена статья 228.1 ч.З п. «г»? На сколько мне известно, размер до 0.5 г. не является крупным. Или для разных статей применяются разные размеры?
2.Есть ли в данном деле основания для пересмотра на предмет провокации и должно ли быть учтено то, что осужденный действовал в интересах приобретателя, а не продавца? Как правильно оформить этот пересмотр?
3.Не является ли назначенное наказание излишне суровым с учётом деятельного раскаянья, отраженного в деле?
С уважением. Друг Александра.

Отвечает завпунктом:
Невозможно понять, на каком основании суд признал 0,12 и 0,16 гр. героина особо крупным размером, тогда как в том самом Постановлении Правительства РФ о 7 февраля 2006 года, крупным размером героина признается количество свыше 0,5 гр., особо крупным – 2,5 гр. Данные размеры применимы для оценки размеров проходящих по делу наркотических средств и к статье 228-1 УК.
Покушение на сбыт в размере, не являющимся крупным, влечет ответственность в виде лишения свободы на срок от 4 до 8 лет. Поскольку суд счел возможным, с учетом деятельного раскаяния, назначить наказание ниже низшего предела, при правильной оценке размера наркотических средств наказание также должно быть назначено с применением статьи 64 УК, т.е. менее 4 лет.
Другого мнения здесь быть не может, т.к. с 2004 года, после вступления в силу примечания 2 к статье 228 об установлении размеров Правительством РФ, суды не вправе определять размер по собственному усмотрению.
Считаю также, что совершенное Александром должно быть квалифицировано как содействие в приобретении, т.к. доказательств того, что осужденный действовал в интересах продавца, в приговоре не приведено. См. Обзор надзорной практики Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации за 2002 год (дела Кульбачука и Гаранова), надзорное определение Судебной коллегии по уголовным делам ВС РФ от 10 апреля 2007 года.
Сотрудник наркополиции склонил Александра к приобретению наркотиков, т.е. к совершению противоправных действий, т.е. совершил провокацию. В случае признания провокации не имеет принципиального значения, было ли спровоцировано соучастие в приобретении или покушение на сбыт. Поскольку провокация запрещена законом об ОРД, доказательства, полученные в результате провокации должны быть признаны недопустимыми.
Ваш друг признал вину в предъявленном обвинении, т.е. признал, что само событие имело место. Это не лишает его права обжаловать приговор в части правильной оценки совершенных им действий.
Полагаю, что самый бесспорный путь – обжаловать приговор и кассационное определение (если приговор был обжалован в кассационном порядке) в части приведения оценки размера в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 7 февраля 2006 года и переквалификации содеянного с части третьей статьи 228-1 на часть первую статьи 228-1.
30.01.2008.

вопрос №596

Спрашивает Мария:
Здравствуйте! Задержали некую особу и ее двоих знакомых, в их машине нашли много всяких наркотиков! Сейчас эти люди находятся в сизо, а после через несколько месяцев задержали моего мужа, со слов этой девушки, при нем ничего не обнаружили! сейчас находится в сизо и обвиняется по статье 228_4г! другие двое, про него ничего не говорят, как следственная группа может доказать его вину? Ведь он ранее не был судим у него при обыске ничего не нашли, потом есть дочь от первого брака, которой 4 года и которую нужно обеспечивать! Как поступить в этой ситуации и где найти хорошего адвоката?

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте! Наверное, Вашего мужа обвиняют по части третьей статьи 228, т.к. только в этой части есть пункт «г» - сбыт или производство в особо крупном размере. Чтобы ответить на вопрос по существу дела, сообщаемой Вами информации недостаточно.
Можно лишь обратить Ваше внимание на Определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ от 26 декабря 2006 года по делу Блажевич. Этим Определением ВС отменил приговор, которым осужденная была признана виновной в сбыте наркотиков на основании показаний заинтересованного лица, являвшегося обвиняемым по тому же делу.
Несмотря на то, что Вашему мужу вменяется особо тяжкое преступление, не оставляйте усилий освобождения его из-под стражи, обжалуя постановление об избрании (продлении) ему меры пресечения. Об обжаловании заключения под стражу см. ответы 533, 521.
Адвоката выбирайте придирчиво, не соглашайтесь на предлагаемого следователем. Если Вы напишете по адресу hand-help.ru@rambler.ru и сообщите, в каком регионе живете, мы постараемся оказать Вам содействие в приглашении добросовестного защитника, имеющего опыт работы по делам, связанным с наркотиками. Эта информация, само собой, не будет размещена на сайте.
29.01.2008

вопрос №416

Спрашивает Наталья:
Здравствуйте. Меня зовут Наталья. Очень хотелось бы с Вами проконсультироваться. Мой муж обвиняется сейчас по статье 228 ч. 3 п. г. В деле фигурирует также (как покупатель) московский сотрудник милиции. (а взяли моего мужа в Санкт Петербурге, где, собственно, мы и проживаем). Количество - 46.1 г кокаина. Его, как выяснилось, "пасли" 6 месяцев - прослушивали сотовый телефон, также есть видеозапись от 16.09.2007 того, как он передавал кокаин одной женщине (она его и сдала). 9 октября она ему позвонила и попросила приехать. Когда мы приехали (я оставалась в машине), его сразу задержали сотрудники комитета г. Москвы, обыскали машину, потом (в 3 часа ночи) провели обыск дома. Ничего не нашли. Дали повестку, в которой его вызывали в Москву в качестве свидетеля. 15 октября на допросе ему показали видеозапись. Во время допроса он сказал, что 14 сентября эта женщина (вдова его приятеля) попросила приехать. Дала ему денег и попросила съездить в другой конец города и взять там у указанного ей человека кокаин. Мой муж 16 сентября привез его ей (о чем и свидетельствует видеозапись, сделанная сотрудниками комитета). Никаких денег за оказанную услугу он не получил, это была просто помощь вдове приятеля. Для каких целей ей нужен был наркотик, он не знает. Сейчас его держат под стражей, пока на 2 месяца, но потом, сказали, будут продлевать до суда.
А кокаин этот потом переправляли в Москву, где его принимал сотрудник милиции, активно содействующий следствию.
На данный момент он находится в ФГУ ИЗ 77/7, дело ведет прокуратура Ю-В ОА Москвы.
Мне бы хотелось с Вами проконсультироваться, какой прогноз Вы могли бы дать по дальнейшему ходу этого дела. с уважением, Наталья

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. В данном случае (судя по представленной Вами информации) сложнее говорить о незаконной провокации, т.к. закупке предшествовали другие оперативно-розыскные мероприятия: прослушивание переговоров, наблюдение. Конечно, остается вопрос о соблюдении требований законодательства при проведении этих ОРМ, а также каков был их результат: была ли получена информация о причастности Вашего мужа к сбыту наркотиков.
Только если обвиняемый и защита уверены, что прослушивание не могло показать ничего предосудительного, что кроме заснятого эпизода обвинение не располагает уличающими доказательствами, можно ставить вопрос о квалификации действий не как сбыт, а как соучастие в приобретении наркотиков. Хотя и в таком случае шансы изменить статью не стоит переоценивать: слишком велик размер. Особо крупный размер кокаина считается с 5 гр.
26.11.2007.

вопрос №400

Спрашивает Ольга Т.:
Здравствуйте! Я уже писала вам. Мой сын находится в СИЗО. Упекли перед концом следствия, хотя ничего не нарушал. Все наши жалобы положительных результатов не дали. На предварит. суд.заседании тоже меру пресечения оставили без изменения. 30.11 - суд. Я внимательно изучаю материалы дела. Я не юрист, но и мне видно, что это явное подстрекательство: ни одного постороннего человека, только оперативник и его свидетели. Обвиняют сына в покушении на сбыт. У меня такой вопрос. Если закупку производит оперативник, то действия сына нельзя переквалифицировать как соучастие в приобретении? (мат-лы Пленума). Спасибо за ответ. Вообще, большое спасибо за этот сайт. Потому что не знаешь, куда бежать, с кем советоваться.

Отвечает завпунктом:
Рассуждая отвлеченно (т.к. все зависит от фабулы и деталей дела), то обстоятельство, что под видом приобретателя действовал оперативник, не исключает возможности переквалификации с покушения на сбыт на пособничество в приобретении. Оценивая, насколько случай Вашего сына подпадает под квалификацию соучастия в приобретении, следует руководствоваться Постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 года № 14, согласно которому "действия посредника в сбыте или приобретении наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов следует квалифицировать как соучастие в сбыте или в приобретении наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов в зависимости от того, в чьих интересах (сбытчика или приобретателя) действует посредник". См. также практику ВС: определение по делу Кульбачука, постановление Президиума по делу Гаранова, и особо - недавнее надзорное определение по делу Л. от 10.04.07. В последнем сформулировано условие отнесения деяния к статье 228-1: "умысел виновного должен быть направлен на распространение наркотических средств". Поскольку такой умысел не установлен, Судебная коллегия ВС по делу Л. пришла к выводу, что "Л. действовал в интересах приобретателя - Кольцова. Его умыслом охватывалось лишь оказание помощи Кольцову в приобретении гашиша за деньги последнего, а не сбыт ему наркотического средства. Поэтому содеянное Л. следовало расценивать как соучастие в незаконном приобретении наркотического средства без цели сбыта (ст. 228 ч. 1 УК РФ)".
22.11.2007.

вопрос №390

Спрашивает Андрей:
Здравствуйте.
Для Вас это типичный случай, когда садят больного человека (наркомана) из-за повышения статистики раскрываемости преступлений, но для меня это родной человек. Прошу Вас слёзно, помогите добрым советом. Моему брату предъявляют обвинение по двум статьям 228-1 (часть 1) и одной 228 (часть 1). Дальше идёт история с его слов (извините за большое письмо).
3 июля около 8:00 я пошёл на работу, но сначала я зашёл к Евгению, у которого покупал наркотики. Я предварительно позвонил ему и договорился об очередной порции. Не дойдя до Евгения, мне позвонил Дмитрий и узнав куда я иду попросил меня купить и ему порцию, т.к. Евгений продавал только тем, кому он доверял. Я отказал Дмитрию, но он стал очень сильно уговаривать меня купить ему героин на мои деньги (потом он мне их отдаст), т.к. у него начиналась ломка. Заверив меня, что Дмитрий отдаст мне деньги, я зашёл к Евгению и купил пять пакетиков героина: три для себя и два для Димы. После чего я встретил Дмитрия на остановке и передал ему его героин, а он отдал мне 1200 руб., которые я истратил на наркотики. После чего я пошел на работу.
Примерно около 12 часов дня мне снова позвонил Дмитрий и снова попросил меня купить ему наркотиков. Я отказал. Через полчаса я освободился от работы и мне снова позвонил Дмитрий и сказал что ему очень нужно со мной встретиться и что это не телефонный разговор. Мы договорились встретиться на остановке. Но его не было. После чего я пошёл купить сигарет в киоск. Ко мне подбежал незнакомый парень и представился сотрудником милиции.
В милиции мне дали две статьи 228-1 потому, что Дмитрий покупал наркотики не только себе. За полчаса до нашей встречи к Дмитрию обратился парень (сотрудник милиции) и попросил купить героина. Дмитрий добавил своих денег и стал звонить мне с просьбой купить наркотики.
В начале квалифицировали по 228-1 ч2 из-за того, что два пакетика которые я отдал Дмитрию, вместе, по весу, составляют крупный размер, плюс 228 ч1 за мои два пакетика. За время следствия мои действия переквалифицировали на 228-1 ч1 за пакетик Дмитрия, вторая 228-1 ч1 за пакетик, который достался милиционеру и 228 ч1 за мои два пакетика.

Отвечает завпунктом:
Здравствуйте. Как Вы пишете, Ваш брат обвиняется по части первой статьи 228-1 УК за сбыт одному человеку, по тому же составу преступления - за сбыт другому человеку, плюс по части первой статьи 228 УК за приобретение и хранение для личного потребления.
Такая квалификация, исходя из изложенной Вами фабулы, неправильна в связи со следующими обстоятельствами.
1. Приобретая героин для Дмитрия, обвиняемый действовал по его просьбе в интересах покупателя, а не в интересах продавца. Дмитрий искал наркотики, был заинтересован в их получении, но не имел самостоятельной возможности их приобрести. Согласно Постановлению Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2007 года № 14 "действия посредника в сбыте или приобретении наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов следует квалифицировать как соучастие в сбыте или в приобретении наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов в зависимости от того, в чьих интересах (сбытчика или приобретателя) действует посредник." В данном случае видно, что инициатива исходила от Дмитрия. Следовательно, действия Вашего брата должны быть квалифицированы как соучастие в приобретении по части первой статьи 228 УК.
2. Если Дмитрию было известно, что "парень" - сотрудник милиции, в таком случае Дмитрий действовал как агент, пытался осуществить проверочную закупку. Но так как Ваш брат лишь содействовал ему в приобретении, объектом закупки следует считать последнее в данном случае звено - Евгения.
Если же Дмитрию не было известно, что это за "парень", и он приобретал для "парня" наркотик через Вашего брата, то проверочная закупка была проведена не у Вашего брата, а у Дмитрия. В таком случае Ваш брат не являлся объектом проверочной закупки (равно как и Дмитрий, который также был посредником в приобретении).
Таким образом, в действиях Вашего брата нет двойной части первой статьи 228-1, а есть одна часть первая статьи 228 (содействие в приобретении в крупном размере). То обстоятельство, что Дмитрий приобретал наркотики не только для себя, не может быть вменено в вину Вашему брату, т.к., судя по представленной информации, обвиняемый об этом не знал, "парень" его ни о чем не просил.
Такой подход основывается на практике Верховного Суда РФ. Так, в Постановлении Президиума Верховного Суда РФ от 1 августа 2001 года по делу Гаранова говорится:
"По смыслу закона под сбытом наркотических средств следует понимать любые способы их возмездной или безвозмездной передачи лицу, которому они не принадлежат. При этом умысел виновного должен быть направлен на распространение наркотических средств.
По настоящему делу такие обстоятельства судом не установлены.
Как видно из материалов дела, О. привлек Гаранова в качестве посредника для приобретения себе наркотического средства в небольшом количестве, свидетельствующем о предназначении для личного потребления.
По договоренности с О. и совместно с ним Гаранов выполнил объективную сторону деяния, предусматривающего ответственность за незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере: за деньги О. и по его просьбе купил героин и отдал ему. Умыслом Гаранова охватывалось оказание О. помощи в приобретении героина, а не его сбыт (распространение). <...>
Судебная коллегия Верховного Суда РФ, оставляя в силе судебные решения в отношении Гаранова, указала, что он выполнил все действия, присущие незаконному сбыту наркотического средства. О его умысле на сбыт приобретенного у Ж. героина, говорится в определении, свидетельствует предварительная договоренность с О. и то, что сбыт был возмездным, так как Гаранов часть героина оставил себе.
Однако выводы Судебной коллегии не соответствуют фактическим обстоятельствам дела.
Как установлено органами предварительного следствия и судом, Гаранов не имел наркотического средства, которое мог бы продать (передать) О. при их первой встрече. Купленный за деньги О. героин принадлежал О., и это наркотическое средство он у Гаранова не "приобрел" в том смысле, который заложен законодателем в это понятие, а взял имущество как его владелец.
Предварительная договоренность об оказании О. помощи в приобретении наркотического средства была у Гаранова не со сбытчиком, а с приобретателем героина, поэтому такая договоренность не может рассматриваться как признак сбыта наркотического средства, и вознаграждение он получил за счет приобретателя героина, а не продавца.
Эти существенные обстоятельства, влияющие на правильную квалификацию действий Гаранова, надлежащей оценки в определении Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ не получили.
Между тем данные обстоятельства объективно свидетельствуют о необоснованном осуждении Гаранова в качестве сбытчика наркотического средства."
Не зная материалов дела, нельзя утверждать, но можно предположить, что ситуация Вашего брата - аналогичная.

Если взять другой, менее благоприятный вариант и исходить из того, что Ваш брат находился в сговоре с Евгением и приискивал ему покупателей, получая за это от Евгения вознаграждение (из Вашего письма такого не следует, но, допустим, у обвинения есть какие-либо тому доказательства, например, полученные при прослушивании).
И в таком случае обвиняют его не в том.
Тут опять же развилка
1. Дмитрий действовал как агент.
Значит, была проверочная закупка. Согласно указанному Постановлению Пленума, "в тех случаях, когда передача наркотического средства, психотропного вещества или их аналогов осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов <...>, содеянное следует квалифицировать по части 3 статьи 30 и соответствующей части статьи 228-1 УК РФ, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства или психотропного вещества из незаконного оборота."
Кроме того, квалифицировать действия обвиняемого по двум идентичным статьям неправильно. Верховный Суд в своей практике по этому поводу разъяснял, что "тождественные действия осужденного свидетельствуют о наличии у него единого умысла на сбыт наркотического средства" и не образуют совокупности преступлений (см. Определение Судебной коллегии по уголовным делам от 24 апреля 2007 года по делу Ф.). Следовательно, признание Вашего брата соучастником Евгения в сбыте образует часть третью статьи 30, часть вторую статьи 228-1 (покушение на сбыт в крупном размере). Правда, это хуже, чем сдвоенная часть первая статьи 228-1. Наказание и в том, и в другом случае примерно одинаковое (или по совокупности, или по особо тяжкой статье), но часть вторая - особо тяжкое преступление, хотя есть мнение, что с применением статьи 30 как неоконченное преступление она перестает быть особо тяжкой.
2. Дмитрий сам был объектом проверочной закупки.
В таком случае статья 30 отпадает, но не может быть и двух преступлений по части первой статьи 228-1. Это самое неблагоприятное развитие дела, т.к. должна быть вменена часть вторая статьи 228-1.
Из всего вышеизложенного, наверное, очевидно, что задача защиты доказать, что имели место не сбыт, и не покушение на сбыт, а соисполнительство в приобретении.
18.11.2007.

вопрос №276

Спрашивает Дарья:
Пожалуйста, подскажите ответы на такие вопросы:
1. В приговоре гор. суда и в кас. определении указано, что муж осужден за приобретение и хранение без цели сбыта. Читая дальше по тексту этих документов, мы находим, что судом якобы был полностью доказан умысел на сбыт. Не совсем понятна эта нестыковка в определениях.
2. Хранение, приобретение и сбыт у мужа квалифицировались не по совокупности, а как отдельные преступления. Но вес наркотического вещества указан везде общий. У нас хранение 4,8 г., сбыт 2,4г (по трем эпизодам, объединенным кассацией в одно продолжаемое). Судя по вашему предыдущему ответу на этот вопрос, должны были разделять граммы на хранение и сбыт отдельно. Как оспорить? На что сослаться?
3. В приговоре указано, что смягчающие обстоятельства суд нашел: ребенок, ходатайства, признание вины. Абзацем ниже: суд не находит объективных причин для применения ст.64. Правильно ли это?
4. В деле мужа присутствует еще и его брат. Действия брата были следующими: он согласился помочь брату(моему мужу) в плане передачи шприца с гаш.маслом. Покупатель подходил сначала к мужу, стоящему через дорогу, отдавал деньги, потом подходил к брату, который указывал ему на шприц, лежащий на снегу. Покупатель забирал и уходил. Брата осудили на 7 лет особого, кассация снизила до 5 особого, инкриминируя ему сбыт в крупном размере. Как я понимаю, брат был посредником и умысла на сбыт у него не усматривалось. Правильно ли это?
5. Умысел на сбыт суд объяснил удобной для хранения наркотика упаковкой - шприц(не в 3-х литровой банке же его хранить!)и заранее отработанной схемой сбыта - один берет деньги, другой указывает на наркотик. Достаточно ли этих объяснений для признания факта умысла на сбыт? Заранее спасибо.

Отвечает завпунктом:
1. По первому и последнему вопросу: надо смотреть приговор.
2. По второму вопросу. Если суд признал, что вещество, обнаруженное в незаконном хранении, предназначалось к сбыту, при этом часть вещества была продана, а частью того же вещества осужденный не успел воспользоваться, статья 228 УК применяться не должна. Это приготовление к сбыту, т.е. часть первая статьи 228-1.Совокупности в таком случае нет. Согласно практике Верховного Суда РФ, "тождественные действия осужденного свидетельствуют о наличии у него единого умысла на сбыт наркотического средства". "В соответствии с требованиями закона, в случае, когда лицо, имея умысел на сбыт наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов в крупном или особо крупном размере, совершило такие действия в несколько приемов, реализовав лишь часть имеющихся у него указанных средств или веществ, не образующую крупный или особо крупный размер, все содеянное им подлежит квалификации по части 3 статьи 30 УК РФ и соответствующей части ст. 228.1 УК РФ". Было признано, что действия лица, чья жалоба рассматривалась ВС, "не образуют совокупности преступлений и должны рассматриваться как единое неоконченное преступление, а его действия подлежат квалификации всех совершенных им действий по ст. ст. 30 ч. ч. 1, 3, 228.1 ч. 2 п. "б" УК РФ" (надзорное определение от 24 апреля 2007 года).
Возможно, Вам придется уточнить этот вопрос, изложив обстоятельства дела, как они изложены в приговоре, и конечную квалификацию (после кассационных изменений) более подробно.. Не исключено, что имеет смысл добиваться отмены хранения (т.е. 228 статьи), чтобы осталась одна 228-1.
3. О неприменении статьи 64 УК. Перечисленные Вами обстоятельства обычно относят к смягчающим наказание, применяя статью 61 УК. Суд назначает наказание ниже низшего предела санкции (по статье 64 УК) при наличии исключительных обстоятельств. Наличие таковых определяет суд.
4. О квалификации действий брата. Судя по Вашему изложению, брат Вашего мужа действовал в интересах продавца, а не в интересах приобретателя. В таком случае имеет место статья 228-1: соучастие в сбыте. См. п. 13 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 года.
11.10.2007

вопрос №253

Спрашивает Ирина:
Спасибо за ответ № 66, Еще вопрос: от о/у ГНК в деж. часть в 21-05 поступило сообщение о факте сбыта НС в крупном размере (контрольная закупка), следователь ГНК не установив является ли сбытое средство наркотическим, его вес, в ту же секунду в 21-05 выносит постановление о возбуждении уг. дела, "едет" в прокуратуру, утверждает его, возвращается в ГНК, в 21-10 выносит постановление о производстве обыска без санкции, хотя якобы был в прокуратуре, затем едет к нам домой, знакомит мужа с постан., а в 21-12 начинает, как я полагаю, несанкционированный обыск. До настоящего времени я, как собственник жилья с постановлением не знакома. Можно ли в указанный временной период с 21-05 до 21-10 провести указанные мероприятия, нет ли в действиях следователя ГНК нарушений УПК? И еще вопрос: как расценивается судом и прокуратурой ситуация, когда выясняется, что защитник одновременно "участвовал" в производстве следственных действий в одно и тоже время по разным уголовным делам в разных районах и подразделениях (12.05.07. в 19-40 в ГНК и ГОВД)? Можно ли поднимать вопрос о его квалификации и незаконных действиях?

Отвечает адвокат К.С.Кузьминых:
Все это хорошая мотивация для заявления в суде ходатайства о признании протокола обыска недопустимым доказательством.
Но если еще идет предварительное следствие, акцентировать на этом внимание или нет - Вам следует подумать.
На предварительном следствии Ваш муж (или его адвокат) вправе обжаловать действия следователя в порядке ст. 124 или 125 УПК РФ (в прокуратуру или в суд, соответственно). По такой жалобе следователь должен будет давать пояснения (прокуратуре либо суду), в которых, скорее всего, будет говорить, что время в протоколах - техническая ошибка. С другой стороны, то же самое он скажет и при судебном рассмотрении уголовного дела, если суд перейдет к полноценному рассмотрению ходатайства о признании недопустимым доказательством протокола обыска.
Наверное, в такой ситуации следует поступить так. На предварительном следствии обжаловать в порядке ст. 125 УПК РФ (в суд) только действия прокурора, который санкционировал возбуждение уголовного дела: не мог следователь привести прокурору и доложить материал, если уже в 21:12 производил обыск. Следовательно действия прокурора незаконны. В суде посмотрите, как поведет себя прокуратура и суд. А вопрос о нарушении в части обыска (по времени и т.д.) останется для заявления суду ходатайства о признании протокола обыска недопустимым доказательством. В такой комбинации к судебному разбирательству у прокуратуры будет лишь решение суда по жалобе в связи с действиями прокурора, в котором вряд ли получит оценку протокол обыска.
Относительно "участия защитника". Я так понимаю из Вашего вопроса, что 12 мая в 19:40 Вашему мужу был предоставлен по назначению защитник и с его участием было проведено какое-то следственное действие (обыск или допрос, например). Затем Вы как-то получили копию протокола другого следственного действия, где указан совсем по другому уголовному делу другой тот же самый защитник, участвующий в ином следственном действии, в ином месте, но в то же самое время.
Если это так, то опять же это является основанием для заявления в суде ходатайства о признании протокола следственного действия по вашему уголовному делу недопустимым доказательством. Это если защита оставляет все аргументы на суд, "не раскрывая карты" на предварительном следствии.
Тогда суд будет вынужден пригласить защитника и заслушать его показания: принимал он участие в следственном действии с Вашим мужем либо не принимал. Защитник при этом может еще и отказаться от дачи показаний суду, ссылаясь на то, что как защитник не вправе давать показания по уголовному делу. Но это верно лишь отчасти. Чтобы конкретизировать рекомендации, необходимо знать, где же в действительности был этот защитник 12 мая в 19:40, поскольку иначе возможны варианты. К примеру, такой. Следователь неверно указал в протоколе время проведения следственного действия, а участники следственного действия не обратили на это внимание. Но тогда вообще все вопросы к следователю, а не к защитнику. Ставить же вопрос о квалификации защитника можно не перед судом, а перед адвокатской палатой субъекта Федерации, в которой защитник работает. Причем обращения доверителей, тем более по таким обстоятельствам, всегда рассматриваются дисциплинарной комиссией, и комиссия уже принимает решение: есть нарушения адвокатской этики или его нет. Обычно рассматривать такие вопросы стараются объективно. Если нарушение действительно есть, его признают. Адвоката могут серьезно и не наказывать, но по делу Вам этого и не надо, а в Ваш адрес придет бумага о том, что комиссией установлено нарушение адвокатом кодекса адвокатской этики - ее вы и предоставите суду, когда начнется обсуждение вопроса о признании протокола следственного действия с участием такого защитника недопустимым доказательством. Такая схема куда эффективнее, чем простой вызов адвоката в суд.
30.09.2007

вопрос №175

Спрашивает Виталий Сергеевич:
Здравствуйте Уважаемый Завпунктом!
Мой сын был осужден 16.03.2004 по ст.228ч4 УК РФ к 6 годам условно с испыт. сроком 4 года по ст.228.1ч1(позвонил "друг" попросил купить - при передаче был задержан)
Всё это подтверждено в судебном слушании.
27.07.07г.(по "версии" ФСКН) в отдел ФСКН по ВАО обратился М ."изъявивший желание оказать содействие в изобличение своего знакомого (моего сына) занимающегося сбытом наркотиков (винт) и так как испугался за свою жизнь, отказался выступить закупщиком, но согласился лично представить сыну сотрудника ФСКН для проверочной закупки (на самом деле М. был ранее задержан за продажу метадона в большом кол-ве и сейчас отбывает срок, но более меньший чем если бы не "обратился с предложением помощи").
М. позвонил сыну попросил купить (ранее они так постоянно "выручали" друг друга) и на машине сотрудника приехали к дому сына.
Сын сел в машину и продал сотруднику за 1500р. "винт" и при подходе к подъезду был задержан.
В отделе под угрозами и за подписку о невыезде сын сознался в приобретении с целью сбыта.
На суде сын заявил, как было на самом деле: "наркотики употребляет (моя боль и беда. Жена умерла когда Павлик учился в школе) с 2000г. Этот "винт" купил для себя, а часть должен был отдать М. по его просьбе. Деньги брать не хотел (по принципу ты - мне, я - тебе)"
В приговоре этого почему-то нет (про деньги и что наркотик отдавал М. а не сотруднику), а есть "версия" ФСКН. Только в кассационном определении"... виновным себя признал частично").
В оперативной машине почему-то никаких аудио-видео записей не велось. Все свидетели (был в суде) и понятые (в суде не было) являются сотрудниками ФСКН.
Мне 68 лет денег на адвоката нет, а "бесплатный" все больше молчал. Сына признали виновным и приговорили по ст.228.1ч1 к 6 годам. По ст.74ч5 условное наказание отменили. По ст.70 путем частичного сложения окончательно 9лет в ИК общего режима (отбывает на строгом).
Пожалуйста ответьте: можно ли как-либо уменьшить срок? Куда и что писать?

Отвечает завпунктом:
Виталий Сергеевич, добрый день. Надо обращаться в надзорные инстанции: сначала в президиум Мосгорсуда, затем в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда РФ. Т.к. адвоката нет, жалобу может подать только Ваш сын. Не исключено, что имеет смысл поочередно в каждую из инстанций обращаться с двумя отдельными жалобами - на первый приговор и на второй. Или же только по одному из них, в зависимости от того, где больше шансов на успех.
Основываясь на Вашем письме, можно предположить, что и в первом, и во втором случае имели место проверочные закупки. А если так, квалификация по части четвертой статьи 228 (в редакции 1996 года), равно как по части первой статьи 228-1 нуждается в изменении. Верховный Суд неоднократно пересматривал приговоры по делам, основанным на проверочных закупках. Неизменная позиция Верховного Суда - в случае изъятия наркотика из незаконного оборота (что происходит в результате закупки) преступление является неоконченным и должно квалифицироваться по части третьей статьи 30 УК. Соответственно снижается срок наказания. См. примеры судебной практики ВС в подразделе "проверочная закупка".
Весьма важно надзорное определение Верховного Суда РФ от 10 апреля 2007 года, которое при подготовке жалобы внимательно изучите. ВС пришел к выводу, что умыслом осужденного за сбыт охватывалось лишь оказание помощи другому лицу (закупщику) в приобретении гашиша за деньги последнего, а не сбыт ему наркотического средства. Поэтому содеянное следовало расценивать как соучастие в незаконном приобретении наркотического средства без цели сбыта, а не как сбыт. Как видно из этого определения, Верховный Суд предписывает различать системный сбыт, регулярную наркоторговлю и содействие друг другу в приобретении наркотиков лиц, их употребляющих.
Высказывался Верховный Суд и о недопустимости привлечения сотрудников милиции в качестве понятых. См. в Обзоре законодательства и судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за четвертый квартал 2006 года: "В связи с тем, что участие понятых при производстве процессуальных действий является одной из гарантий обеспечения прав лица, привлекаемого к административной ответственности, с целью исключения любых сомнений относительно полноты и правильности фиксирования в протоколе содержания и результатов процессуального действия сотрудник милиции не должен привлекаться в качестве понятого при производстве по делам об административных правонарушениях" (то, что речь идет о правонарушениях, а не о преступлениях, значения не имеет, так как статус понятого в административном и уголовном процессе идентичен).
Ну и, конечно, если обвинение держится на провокации как она понимается Федеральным законом "Об оперативно-розыскной деятельности", Европейским судом по правам человека и Верховным Судом, можно ставить вопрос об исключении из приговоров сбыта, о чем подробнее - в ответах 137, 104, а также в разделе "Новости".
02.09.2007

вопрос №162

Спрашивает друг:
Моего друга задержали на улице с 1.5 г амфетамина, в процессе он им разрешил под роспись обыскать квартиру, где обнаружили ещё 150г марихуаны. Сейчас он в СИЗО. Насколько я знаю, ему предъявляют хранение и сбыт. Что ему светит и как можно помочь?

Отвечает завпунктом:
Вменяют Вашему другу сбыт (или приготовление к сбыту) 1,5 гр. амфетамина или 150 гр. марихуаны, или и то, и другое, в любом случае получается особо крупный размер (амфетамин - более грамма, каннабис - более 100 гр.). Сбыт в особо крупном - часть третья статьи 228¹ УК, от 8 до 20 лет.
Вы сообщаете, что дома при обыске было найдено 150 гр. травы. Не исключено, что сбыт присутствует в обвинении в форме приготовления к сбыту. Может быть, и по амфетамину также. Не исключено, что обвинение утверждает: раз размер особо крупный, значит, приготовление к сбыту.
Но это неправильно.
Такое построение обвинения неоднократно признавалось Верховным Судом РФ недопустимым как основанное на предположениях (см. Определения Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ от 18 июня 1998 года по делу Павлюка и от 30 ноября 2005 года по делу Слесарева). Как указывалось в этом и ряде аналогичных решений ВС, приобретение или хранение наркотиков в особо крупном размере само по себе не свидетельствует о приготовлении к сбыту.
Более подробно ответить сложно: мало информации.
30.08.2007

вопрос №157

Спрашивает Наташа Томск:
Скажите чем грозит человеку такая история: на квартире у опиушника сварили из бронхолитина винт на 5 человек. Варщик поставился и в этот момент сотрудники ФСКН ворвались в квартиру. А у человека приход и он не соображает ничего. Спросили чей раствор, который был еще на четверых. Он сказал, что его. Открыли дело, отпустили под подписку о невыезде. Этот человек семь лет назад привлекался к ответственности за хранение марихуаны, больше никакого криминала в жизни не было. Какого поведения ему придерживаться и что делать? Сдал его тот самый опиушник, хозяин квартиры.

Спрашивает гражданин Томска:
здравствуйте! спасибо за существование такого полезного сайта! объясните, чем может грозить изъятие 6 мл винта (альфа-йод-первитина) изготовленного из "бронхолитина". Сам изготовитель находился "под винтом", остальные употребить не успели.

Отвечает завпунктом:
Для начала надо отбросить 7-летней давности привлечение за марихуану. Судимость уже погашена, никаких правовых последствий быть не может (статья 86 УК).
Крупный размер для кустарно изготовленных препаратов из эфедрина или из препаратов, содержащих эфедрин (псевдоэфедрин), начинается с 0,5 гр. сухого вещества (определяется после высушивания при t +110-115 градусов по Цельсию), см. Постановление Правительства РФ от 7 февраля 2006 года № 76. По Бабаяну, 0,5 гр. = 60 мл. Если Бабаян не ошибается (что вряд ли). Впрочем, соотношения не всегда одинаковы: кустарное оно и есть кустарное.
Как бы то ни было, если получается меньше 0,5 гр. (что может быть определено только экспертным путем), уголовная ответственность не наступает. Потребление, хранение, изготовление в размерах, не являющихся крупными, чревато только административной ответственностью.
Но был бы человек, а статья найдется. Все зависит от того, как допрашивали, что записали в протоколе, какая композиция в результате может получиться. Ведь когда что-либо запрещенное употребляется вдвоем или втроем, один может оказаться не только варщиком, но и сбытчиком. См. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 года: под незаконным сбытом следует понимать любые способы возмездной либо безвозмездной передачи наркотиков другим лицам.
Вопрос не в том, кто готовит, а в том, кто принес.
Здесь же человек сам сказал: мое.
Поэтому очень важно заранее для себя знать, что все общее, скинулись и купили, хранилось сообща. Формула "мы пришли и нас тут угостили" нежелательна.
Так что основное - отбиться от сбыта.
Хорошо бы прочим присутствовавшим при этом и не успевшим употребить, обратиться к начальнику следственного отдела по месту производства с письменными заявлениями о том, что Н. (варщик) оговорил себя, находясь в состоянии наркотического опьянения и т.п. - т.е. все приобрели сообща. Подписи под заявлением можно заверить у нотариуса.
Что же касается самого изготовления, тут серьезной угрозы нет.
Верховный Суд, слава Богу, снял висевший с 2004 года вопрос о разграничении изготовления (= хранению и приобретению) и производства (приравненного к сбыту).
Как разъяснил Пленум, "под незаконным производством наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов (статья 228¹ УК РФ) следует понимать совершенные в нарушение законодательства Российской Федерации умышленные действия, направленные на серийное получение таких средств или веществ из растений, химических и иных веществ (например, с использованием специального
химического или иного оборудования, производство наркотических средств
или психотропных веществ в приспособленном для этих целей помещении,
изготовление наркотика партиями, в расфасованном виде)."
Так что "производство" вменять не должны.
Изготовление первитина в целях индивидуального или совместного (группового) употребления (когда один готовит, а прочие ждут) должно, по смыслу Постановления Пленума, рассматриваться как соучастие в изготовлении. Так, Верховный Суд указал, что не может квалифицироваться как незаконный сбыт введение одним лицом другому лицу инъекций, если наркотик приобретен ими совместно для совместного потребления.
С варкой винта - аналогичная ситуация.
Наконец, может возникнуть тема притона. Здесь советовать сложно, нет информации. По этой графе у наркоконтроля тоже гонка за показателями.
28.08.2007

вопрос №155

Спрашивает Денис:
у меня такая ситуация я продал 25 мая гашиш 1 гр. (как выяснилось человеку который таким образом подставляет людей сам я иногда покуриваю, а продал потому что 1 друг очень просил он их стукач) взял деньги а через 15 мин меня принимают причем грубо(наручники удары по голове телу) и не представляются кто они в таком положении (руки за спиной голова в низ) я просидел в машине около 20 мин (мне что-то вкладывали в руки, а потом в карманы на любой вопрос или попытку посмотреть что происходит я получал удары) потом меня отвели куда-то я простоял еще 5 мин потом появились якобы понятые и был досмотр нашли около16 гр гашиша, повезли в фскн там меня избивали около часа, я никаких показаний не дал я просил оповестить родителей или предоставить мне адвоката, но они ничего такого не сделали, утром меня отвезли в ивс (где я вызвал скорую), днем снова отвезли в фскн и заставили под избиением взять на себя еще 1 факт сбыта, но тоже не в крупном размере (1гр) эти показания я дал при ихнем бесплатном адвокате и меня выпустили под подписку 26 мая в обед. 1 июня я снял побои (судебно-медицинская экспертиза) были свидетели которые видели как мне при задержании наносились побои. Я подписал бумагу о сотрудничестве с ними (иначе не выпустили бы) есть цифровые записи где сотрудники гнк говорят о том что это подстроено и им от меня нужны показания что бы посадить других. предъявили обвинение 2 сбыта, 1 хранение в особо крупном размере,1 подготовка к сбыту тоже в крупном размере, сейчас из меня пытаются добиться показаний тех, которые не соответствуют действительности, т.е. я должен оболгать других (но тогда будет группа лиц) опять же есть запись где сотрудники говорят что если не дам показаний то изменят подписку о невыезде на арест до суда - могут ли ? или может ли прокуратура сказать что подписка вынесена неправомерно и назначить арест? есть много нюансов против сотрудников гнк их нарушения какие шансы получит условно так как у меня это в первый раз, характеристики отличные, не был судим и не привлекался.

Отвечает завпунктом:
Денис, Вам надо бороться. Не хочу навязывать линию поведения, но у Вас много козырей против ФСКН:
1) медицинское освидетельствование, подтверждающее побои; 2) вызов скорой помощи (это всегда можно восстановить, ведется журнал вызовов); 3) свидетели, видевшие, как Вас избивают (подтвердят ли?); 4) запись противозаконных предложений и угроз и еще, как Вы пишете, "много нюансов". Понятые, как обычно, подставные. И это можно удостоверить. А уж если есть доказательства принуждения к даче ложных показаний, то наркополицейским дополнительно может быть вменена статья 309 УК РФ.
Плюс к этому, возможно, проверочная закупка будет признана провокацией на основании новой редакции Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", о котором на этом сайте сказано уже достаточно много и подробно. См. материалы в Новостях за 16 и 27 июля, ответы на вопросы № № 137 и 145.
Похоже, в Вашем случае лучшая защита - нападение.
Конечно, бороться в одиночку опасно. Но можно найти поддержку в этом благом деле. Дружественный нам фонд "Общественный вердикт" (http://www.publicverdict.org/) успешно оказывает бесплатную юридическую и информационную помощь пострадавшим от злоупотреблений властью, в том числе от преступлений милиции и наркополиции. Потерпевшим от произвола за счет средств фонда предоставляется адвокат. Одновременно организуется информационное сопровождение дела в СМИ. Только важно знать, в каком регионе Вы живете.
Подумайте об этом. Опыт показывает, что там, где человек одинок, неизвестен, отстоять свою независимость от грязных предложений милиции или наркоконтроля намного сложнее, чем если бы за преследуемым стояла опытная и независимая правовая поддержка, независимый от правоохранительных органов адвокат, а о беззакониях стражей закона на примере Вашего дела писали бы в газетах. Эти оборотни больше всего боятся света.
Не советую Вам соглашаться на сотрудничество с ФСКН. Нет им веры. Очевидно, что Вы интересуете их только как наживка, для того чтобы заловить еще несколько таких же, как Вы (как они перед этим поймали на живца Вас). Это конвейер. Вы правильно говорите - им нужна группа. Скорее всего, в карьерных целях. И начальство требует.
Ваше положение непростое, у ФСКН развязаны руки манипулировать Вами. Статьи, которые на Вас повесили, в совокупности могут потянуть на серьезный срок. То, что Вас не взяли под стражу - безусловно, бонус со стороны наркоконтроля.
Обратиться в суд с ходатайством о заключении Вас в СИЗО труда для них не составит. Судьи пляшут под дудочку этих господ. Прокуратура же с сентября не будет согласовывать ходатайства об аресте. Следователи прямиком будут бегать в суд. Суд - штамповать.
Конечно, можно пойти путем признания вины, раскаяния, надеясь несопротивлением злу заслужить условный срок. Шансов немного, но есть.
27.08.2007

вопрос №128

Спрашивает Unknown:
Сына осудили за покушение на "сбыт" препарата тарен из Ш списка в некрупном размере на 2,5 года тюрьмы. Согласно новому постановлению от 4 июля 2007 № 427 какое наказание предусматривается за сбыт некрупного размера вещества из Ш списка ("тарен", весом 0,481 г., при крупном размере 0,5 г, особо крупном 10 г). Прокомментируйте, пожалуйста, постановление № 427 от 4 июля 2007 г. "О внесении изменений в некоторые постановления Правительства РФ по вопросам, связанным с оборотом наркотических средств и психотропных веществ" (список Ш).

Отвечает завпунктом:
В отношении тарена ничего не изменилось. Он остался в Списке III, при этом крупный и особо крупный размеры - прежние. Издание Постановления № 427 никак не может повлиять на положение осужденных за сбыт веществ, ранее включенных в Перечень. Комментарий к Постановлению № 427 размещен в разделе "Новости".
26.07.2007

вопрос №125

Спрашивает Екатерина:
мой друг был задержан почти с двумя кг. гашиша в расфасовке по 200 гр. Изначально была присвоена статья 228.1 ч.2 без цели сбыта. По прошествии времени следователь пришла к нему закрывать дело, он с делом ознакомился, подписал его, после этого следователь пришла через неделю и перепредъявила обвинение на более тяжкую статью 228.1 ч3. Законно ли это? Является ли это нарушением его права о защите?

Отвечает адвокат К.С.Кузьминых:
Ну, что тут скажешь. У Вашего друга изъято 2 килограмма гашиша, причем в расфасовке по 200 грамм, что безусловно указывает на вероятную цель сбыта гашиша. Вы пишите, что обвинение было предъявлено по ст. 228.1 ч. 2, но почему то указываете, что без цели сбыта. Напомню, что без цели сбыта – это ст. 228, а не 228.1 УК РФ. А переквалифицировали на ч. 3 в связи с размером – здесь просто следователь ошиблась по неопытности.
Теперь что касается законности такой ситуации. С Ваших слов видно, что после предъявления последнего обвинения по ст. 228.1 ч. 2 и допроса Вашего друга в качестве обвиняемого, следователь объявила ему об окончании следственных действий по делу и приступила к выполнению требований ст.ст. 215 – 218 УПК РФ, т.е. к ознакомлению с материалами уголовного дела. Следствие при этом выполнило и требования ст. 218 УПК РФ – т.е. Ваш друг подписал протокол, в котором было указано, что ознакомление с материалами уголовного дела завершено. И тут приходит следователь (это усматривается из Ваших слов) и приносит ему обвинение по более тяжкой статье. Это  право следователя. Только в этом случае, следователь должен повторно провести ознакомление с материалами уголовного дела, т.е. повторно выполнить требования ст.ст. 215 – 218 УПК.
См. также ответ на данный вопрос №108
25.07.2007

вопрос №111

Спрашивает N:
Здравствуйте! спасибо ,что откликнулись (№ 91). Нет, моего сына трудно назвать инфантильным, это и визуально можно определить. Адвокат не прозрачно намекает на деньги, большие деньги за мягкий приговор, а я всего лишь завуч в школе. Что конкретно можете посоветовать дополнительно? что ему грозит?
В новос-ком СИЗО (да и не только там) сидит по 30 человек на 20 мест, процветают клопы, чесотка, грибок. Это – нарушение известной статьи Конституции. Кто-нибудь занимается этой проблемой? сколько может длиться следствие? По статье моего сына сидит больше половины камеры, везде – контрольная закупка, некоторые уже 8 месяцев без суда и определенности. Спасибо за ответ.

Отвечает завпунктом:
Вашему сыну вменяется сбыт гашиша в крупном размере 2,7 гр. (часть вторая статьи 228¹ УК с санкцией от 5 до 12 лет). С учетом, что формально преступление считается особо тяжким, расследовать могут 6 месяцев, а если очень захотят – то и год (статья 162 УПК). Но если по делу нет группы (т.е. дело расследуется только в отношении Вашего сына), то, скорее всего, на год не потянет. Соответственно, если не получится освободить его из-под стражи, до передачи дела в суд он может находиться в СИЗО 6 месяцев. Продление срока заключения свыше 6 месяцев допускается только в случаях особой сложности уголовного дела (статья 109 УПК). Опять-таки, если нет группы, какая тут сложность?
Что делать?
Добиваться освобождения из-под стражи:
ходатайствовать перед начальником следственного отдела о замене меры пресечения более мягкой (например, на поручительство руководства вуза или других уважаемых людей, или на залог);
обжаловать постановление суда об избрании либо продлении меры пресечения в вышестоящие судебные инстанции. Если срок кассационного обжалования пропущен (или кассационная жалоба рассматривалась без положительного результата), надо обращаться в надзор – сначала в президиум облсуда (горсуда и т.п.), затем – в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда РФ.
Обосновывать необходимость отмены крайней меры пресечения следует всеми относимыми к ситуации и личности Вашего сына доводами: состояние здоровья (как его, так и членов семьи) – с приложением медицинских документов, ходатайства и положительные характеристики с места работы/учебы/жительства. В пользу изменения меры пресечения – первая судимость, обязательство являться по всем вызовам следствия или суда.
Имеет смысл обратить внимание и на само вещество. Суды иногда принимают во внимание, что гашиш это все-таки не героин. См. Определение Судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 17 марта 2005 года.
Чрезвычайно важно, при каких обстоятельствах совершены действия, которые вменяются в вину Вашему сыну. Если это была контрольная закупка – это покушение на совершение преступления (часть третья статьи 30 УК РФ). Обвинение должно быть квалифицировано по части третьей статьи 30, часть вторая статьи 228¹ УК). Если же контрольная закупка была в форме провокации, то следует добиваться прекращения уголовного дела (аргументацию в этой части см. в ответе на вопрос № 104).
См. также в разделе “Новости” информацию об изменениях, вносимые в Федеральный закон “Об оперативно-розыскной деятельности” Федеральным законом “О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием государственного управления в области противодействия экстремизму”. На днях этот закон будет подписан Президентом РФ и скоро (недели через две) вступит в силу.
Ситуация в СИЗО, о которой Вы пишете, совершенно нетерпима, но она – следствие злоупотребления судьями избранием исключительной меры пресечения, которая стала в РФ обыденным явлением.. См. в разделе “Библиотека” посвященный этой проблеме фрагмент исследования, проведенного недавно Институтом прав человека.
16.07.2007

вопрос №108

Спрашивает Екатерина:
Мой друг был задержан почти с двумя кг. гашиша в расфасовке по 200гр. Изначально была присвоена статья 228.1 ч.2 без цели сбыта. По прошествии времени следователь пришла к нему закрывать дело, он с делом ознакомился, подписал его, после этого следователь пришла через неделю и перепредъявила обвинение на более тяжкую статью 228.1 ч3. Законно ли это? Является ли это нарушением его права на защиту?

Отвечает завпунктом:
Действия следователя законны. “Если в ходе предварительного следствия появятся основания для изменения предъявленного обвинения, то следователь в соответствии со статьей 171 настоящего Кодекса выносит новое постановление о привлечении лица в качестве обвиняемого и предъявляет его обвиняемому в порядке, установленном статьей 172 настоящего Кодекса” (статья 175 УПК РФ). Согласно статье 172 УПК, предъявление обвинения происходит в присутствии защитника, если он участвует в деле.
16.07.2007

вопрос №93

Спрашивает Юлия:
Здравствуйте! Хотелось бы прояснить кое-какие моменты. Мой брат осужден 19.12.05г по ст.228.1 ч.1 за сбыт 19,6 г марихуаны от 15.06.05 на пять лет, и по ст.30 ч.3, 228.1 ч.2п.б за сбыт 23,2 г марихуаны от 07.07.05 на 5 лет, по совокупности дали 5 лет 3 мес. По делу проходило 3 человека, мой брат как бы продавал этим 2-м (М. и А.) для дальнейшей реализации. Вообще было 3 эпизода, ни по одному не было установлено у кого мой брат приобретал траву. По первому эпизоду, доказательствами выступали показания М. и сотрудников, которые были противоречивы, поэтому был оправдан за непричастность. По второму эпизоду от 15.06.05 доказательства - показания М. и сотрудников, а так же 100р купюра, которая была обнаружена 07.07.05 в бардачке автомобиля моего брата при обыске, так же в тот день под сиденьем обнаружили пакет марихуаны, причем задержан брат был возле нашего дома, а обыск производился сотрудниками на территории милиции, а машина была пригнана самими сотрудниками. Так же в приговоре говорится о том, что смягчающим обстоятельством является малолетний ребенок. Разве мог суд учитывать такие доказательства? и хоть в приговоре и говорится о наличии смягчающего обстоятельства, была ли как то применена ст. 61, просто по сроку, как-то не заметно? Заранее спасибо.

Отвечает завпунктом:
Конечно, не зная дела во всех деталях, нельзя делать окончательный вывод. Но обстоятельства, на которые Вы указываете, свидетельствуют о возможных нарушениях закона со стороны сотрудников милиции. А именно: обыск в машине был произведен не в момент задержания и не в гараже, а на территории милиции, куда оперативники сами же машину и пригнали. Естественно, что они имели возможность подложить и купюру, и траву. Странно также, что деяние (сбыт 19,6 г) имело место 15 июня, а 100 руб. ждало обыска в бардачке до 7 июля. Внушает сомнения и количество изъятого из-под сиденья 7 июля – чуть больше 20 г. В 2005 году крупный размер для марихуаны начинался с 20 г, так что когда подбрасывали, клали чуть больше, чтобы в случае, если приготовление к сбыту не удалось бы доказать, иметь возможность провести по статье 228 как хранение в крупном размере.
Насколько это видно из приведенных сведений, приговор следует обжаловать в надзорном порядке, ссылаясь, прежде всего, на часть 3 статьи 49 Конституции РФ: неустранимые сомнения в виновности лица толкуются в пользу обвиняемого. Согласно части четвертой статьи 302 УПК РФ, обвинительный приговор не может быть основан на предположениях и постановляется лишь при условии, что в ходе судебного разбирательства виновность подсудимого в совершении преступления подтверждена совокупностью исследованных судом доказательств.
Насчет применения судом статьи 61 УК, т.е. учета обстоятельств, смягчающих наказание: формально суд ничего не нарушил. По второму из вмененных деяний назначено 5 лет, по минимуму – низший порог санкции части второй статьи 228¹. По первому эпизоду (где санкция с 4 до 8 лет) – 5 лет ближе к минимуму. Частичное сложение по статье 69 УК обязательно, но суд прибавил всего три месяца, хотя мог бы – и три года. Сказанное не означает согласие с позицией суда, а лишь объяснение перспективности обжалования приговора на основании “незаметности” применения судом статьи 61 УК. Можно было, наверное, назначить по первому эпизоду не 5 лет, а 4 года. Но никакого нарушения тут нет.
И еще хочется добавить, для всех посетителей сайта. Дело было в 2005 году. Сбыт 19,6 г марихуаны – до 20 г – это был небольшой размер, часть первая статьи 228¹. Если бы дело происходило на год позже,19,6 г считалось бы крупным размером, как оно и считается по сей день (крупный размер – с 6 г). И тогда по делу Юлиного брата было бы уже сложение двух особо тяжких преступлений.
27.06.2007

вопрос №91

Спрашивает N:
Здравствуйте. Мой сын (18лет) содержится в Новосибирском СИЗО за сбыт 2,7 граммов гашиша (контрольная закупка). Идет следствие. Он сознает вину, подписал обвинение по ст.228.1часть 2.Чем можно ему помочь? Спасибо.

Отвечает завпунктом:
Для оценки ситуации важно знать, когда Вашим сыном было совершено действие, за которое его собираются судить, – до 18 лет или после. Если закупка произошла до его 18-летия, это основание просить суд не назначать наказание в виде реального лишения свободы. Если после 18-ти, можно попробовать заявить ходатайство о применении к обвиняемому статьи 96 УК, в соответствии с которой в исключительных случаях с учетом характера совершенного деяния и личности суд может применить положения главы V УК “Уголовная ответственность несовершеннолетних” к лицам, совершившим преступления в возрасте от восемнадцати до двадцати лет. Но имеет ли смысл прибегать к этому, зависит от того, насколько взрослый человек Ваш сын, насколько можно говорить о его инфантилизме, подверженности чужому влиянию и т.п. Если такой путь кажется Вам перспективным, следует ходатайствовать перед следствием (а затем – перед судом) о проведении психологической экспертизе.
27.06.2007

вопрос №66

Спрашивает Ирина:
Знакомый моего мужа в течение дня просил найти для него "травы", вечером муж не выдержал и сказал, что найдет. Взял для него марихуаны на собст. деньги. В 20-40 час. знакомый принес деньги, предложил вместе употребить, около 21 часа ушел, оставив в дар "травы". В 21-10 в квартиру ворвались сотрудники УФСНК с понятыми из числа судимых условно по ст. 228 (с признаками нарк. опьянения), постановления на обыск не предъявляли. Уг.дело возбуждено в 21-05 по факту сбыта НС в крупном размере (26,76 г)и факту хранения НС в крупном размере (9,06г), заключение экспертизы получено через 2 дня. Мужу не показали отличительные признаки ден. купюр, при нем не опечатывали оставленную "траву", протокол обыска заполнялся в ГНК. Содержится под стражей. Имеет ли место "провокация"? Законно ли возбуждение уг. дела по ч.3ст.30 п. б ч.2 ст 228-1 и ч.1 ст.228? Могут ли быть понятыми лица, находящиеся у УФСНК под контролем? Что ему грозит?
Мужу предъявлено обвинение по ч.3 ст.30 п. б ч.2ст.228, ч. 1ст.228 (26,76 и 9,06 соответственно). Дело находится в стадии предварительного следствия. По местному телеканалу практически каждый день говорят об этом "громком" деле. "Взят наркодилер, уроженец ,,, области, наследивший на ,,, земле, который в ближайшее время поедет к себе на родину отбывать наказание. У которого входе проверочной закупки изъято 27 г. марихуаны, а при обыске через 2 дня 440 г (примечание. последнее к нему не относится). Кроме того по всем каналам пущена бегущая строка "Прокурорский вестник" с аналогичной информацией. Город у нас маленький 40 тысяч, практически все друг друга знают. Насколько правомерны такие заявления в СМИ, в случае нарушения прав куда можно обратиться?

Отвечает адвокат К.С. Кузьминых:
Само по себе возбуждение уголовного дела, в связи с признаками покушения на незаконный сбыт наркотического средства при указанных обстоятельствах, вероятно, будет законно. Вероятно – потому что мы не знаем всех обстоятельств возбуждения уголовного дела. Не исключено, что “друг – закупщик” ранее обратился в ФСНК с заявлением о том, что Ваш муж сбывает (в т.ч. дарит) наркотики.
Вы выдвинули версию о том, что “друг – закупщик” спровоцировал Вашего мужа на совершение преступления. Если это будет доказано, то орган предварительного следствия будет вправе вынести постановление об отказе в возбуждении уголовного дела на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УК РФ.
Выглядит оно примерно так (см. здесь).
Другое дело, что теперь обязанность доказывания факта провокации, скорее всего, фактически ляжет на сторону защиты. Это уже работа адвоката Вашего мужа.
Если Вы усматриваете серьезные нарушения на стадии возбуждения уголовного дела (как Вы об этом пишете) – подайте жалобу в прокуратуру в порядке ст. 124 УПК РФ.
Но полагал бы, что следует воздержаться от обжалования в суд в порядке ст. 125 УПК РФ. Дело в том, что судебная практика рассмотрения жалоб в порядке ст. 125 УПК РФ такова, что суд, как правило, руководствуется при принятии решения позицией прокуратуры, а всеми материалами дела не владеет. А в итоге, сторона обвинения при судебном разбирательстве уголовного дела Вашего мужа на ходатайство защиты о признании недопустимыми тех или иных доказательств выдаст суду уже вступившее в законную силу судебное решение по жалобе в порядке ст. 125 УПК. Суд не сможет такое решение проигнорировать, и в итоге, своей жалобой в порядке ст. 125 УПК Вы выполните работу гособвинения в процессе по делу в отношении Вашего мужа.
Нарушения у Вас при задержании и возбуждении дела есть. Понятые еще те – очевидно, что это заинтересованные в деле лица. Но как доказать их заинтересованность? То, что они стоят на учете в ФСНК – это еще не аргумент. Вопрос о том, в чем их заинтересованность в возбуждении дела в отношении именно Вашего мужа, так и останется без ответа, если на тот момент в отношении сотрудников, осуществлявших задержание, не вступит в законную силу приговор суда по ст. 286 УК РФ (или хотя бы пока не будет возбуждено уголовное дело). А именно это и маловероятно. Здесь легко определиться: если на сотрудников уже много компромата, то прокуратура возбудит в отношении них уголовное дело по Вашей жалобе в порядке ст.124 УПК РФ, а если компромата мало (или вообще нет), то ничего не будет.
То, что понятые были в состоянии наркотического опьянения, то об этом надо было писать в протоколах. Наверняка, этого сделано не было. Но даже если бы и написали, то чем подтверждается? Конечно, ничем. Поэтому все будут говорить: это версия защиты.
Вы пишите, что заключение эксперта получено через 2 дня. Как это понимать? Наверное, справка эксперта была получена через два дня (экспертизу делают обычно порядка 1 месяца).
Так вот, если не было справки эксперта о том, что изъятое вещество является наркотическим средством, то конечно, это нарушение практики возбуждения уголовных дел. Следователи не возбуждают дела без наличия справки судебно-экспертного учреждения о том, что вещество действительно является наркотическим средством.
Но строго говоря, отсутствие такой справки в то же время и не является основанием для отказа в возбуждении уголовного дела. В Вашем случае, наверное, уже имелись соответствующие заявления “друга – закупщика”, и таким образом, основания для возбуждения дела имелись и без справки эксперта. Все равно, в деле будет заключение эксперта о том, что вещество – марихуана.
Поэтому это то же один из доводов защиты для суда по уголовному делу.
Теперь о публикациях СМИ. Это интересный вопрос. Кто является учредителем “Прокурорского вестника”? Кто там пишет? Полагаю, что пресс-служба по согласованию с прокурором города. Значит, прокуратура уже высказалась по делу, а следовательно ее постановление об отказе в удовлетворении Вашей жалобы в порядке ст. 124 УПК РФ может быть обжаловано в вышестоящую прокуратуру. Можете сразу писать на имя Генпрокурора России, указав эти публикации “Прокурорского вестника”.
Но опять же имейте в виду: с делом Генпрокуратура не знакома. Если у нее есть “зуб” на местную прокуратуру, то жалоба может сработать. Если нет, то опять же отказ, но уже от Генеральной прокуратуры.
Можно ли высказываться в СМИ о совершении Вашим супругом преступления? Тем более может ли об этом сообщать орган, осуществляющий надзор за законностью в городе?
Ну, это зависит от формулировок. Если Закон не соблюден (виновным человек может быть признан только вступившим в законную силу приговором суда), то можете обжаловать в рамках иска о защите чести и достоинства.
Другая сторона этой “медали” в том, что в данном случае Вы сами вызовите резонанс уголовного дела, который Вам именно сейчас отнюдь не на руку. Вы обвините прокуратуру, а прокуратура, конечно, станет защищаться, и таким образом, у нее появиться новый мотив для прикрытия незаконных действий сотрудников ФСНК (если они, действительно, незаконны).
Раз город Ваш маленький, пусть адвокат сходит на прием к горпрокурору, выяснит: что и как. Затем и принимайте решение. Не лишним будет сходить на прием к начальнику УФСНК. И только затем предпринимайте те или иные действия.
04.06.2007

вопрос №57

Спрашивает Валерий:
Добрый день!
Помогите мне пожалуйста! Не знаю как помочь моей дочери 19.04.1981 г. рождения. Она состоит на учете в наркодиспансере. 21.03.2007 г. в 16:00 при контрольной закупке было выявлено вещество в двух бумажных свертках наркотическое средство - препарат (смесью веществ), содержащее наркотическое средство-героин (диацетилморфин) общей массой 0,559 и в этот же день с 22:00 до 22:05 часов за 1000 руб. незаконно сбыла бумажный сверток с наркотическим средством такого же содержания массой 0,783 гр. 22.03.2007 г. она была задержана. 24.03.2007 г. срок задержания истек. руководствуясь ст. 94 УПК РФ ее освободили из под стражи. т.к. она способствовала следствию в раскрытии преступления, в изъятии правоохранительными органами из незаконного оборота наркотических средств. Имеет 3 детей. старшая дочь проживает с отцом и его родителями (первый брак) и они подали на нее на алименты. Можно ли в этой ситуации подать ходатайство? т.к. она имеет еще 2 детей на содержании, в данный момент она единственный кормилец в семье, устроилась на 0,5 ставки уборщицей + пособие на детей + родители помогают. Второму ребенку 4г. 4 мес., а третий 2006 года рождения. С мужем (второй брак) она в разводе, он отбывает наказание 2,5 года. В связи с этим материальное положение сложное. До этого она не работала. После освобождения из-под стражи устроилась уборщицей, пытается вести приличный образ жизни. Проживает в городе в отдельной 2 комнатной квартире с 2 детьми. Родители проживают в этом же городе, материально помогают. Ребенок 4 годика дали бабушке на работе д/садик, начал посещать. Она раскаивается за содеянное, любит очень своих детей. Подскажите пожалуйста. Грозит ли ей срок в особо крупном размере ст. ст. 228, 228.1, 229 Ук РФ? Как ей можно помочь? Как готовиться к суду? Постановление и справка об освобождении обвиняемой по подозрению п.б. ч. 2 ст. 228.1 УК РФ на руках от 24.03.2007 г.

Отвечает адвокат К. С. Кузьминых:
Освобождая Вашу дочь из-под стражи, руководствовались двумя обстоятельствами: во-первых, тем, что у нее имеются несовершеннолетние дети, во-вторых, тем, что она способствовала раскрытию преступлений.
Раз из-под стражи освободили, значит, органы, вероятно, усматривают возможность применить к ней примечания к ст. 228 УК РФ, в соответствии с которыми она освобождается от уголовной ответственности.
Но беспокоитесь вы обосновано. Раз была проверочная закупка, то речь идет о ст. 228.1 УК РФ, к которой такого примечания нет.
Многое будет зависеть от окончательной квалификации ее действий органами предварительного следствия. При указанных Вами обстоятельствах: дочь имеет несовершеннолетних детей, имеет постоянное место жительства, регистрацию, лечится от наркозависимости, работает плюс содействует правоохранительным органам, следователь при наличии возможности и исходя из материалов дела, видимо, постарается квалифицировать ее действия по ст. 228, чтобы можно было применить примечание.
Но это не обязательно. Раз была проверочная закупка, то в действиях Вашей дочери все-таки усматриваются признаки совершения преступления, предусмотренного ст. 228.1, и велика вероятность, что квалифицировать ее действия придется именно по этой статье.
Срок наказания по ч. 2 ст. 228.1 – от 5 лет лишения свободы (крупный размер).
Если дело уйдет в суд с такой квалификацией, не отчаивайтесь. Раз Ваша дочь раскаивается в совершении преступления, содействует органам следствия, то следователь после окончания расследования дела должен будет ей разъяснить, что она вправе ходатайствовать об особом порядке судебного разбирательства: вину признает, суд доказательства не исследует, а на второй судодень выносит приговор.
В таких ситуациях (ранее дочь не судима) суды обычно ограничиваются условным наказанием (применяют ст. 64 УК РФ).
Поэтому, исходя из Вашего вопроса, проблема у Вас сейчас не столь в том, что будет делать следствие, а затем суд, сколько в том, чтобы Ваша дочь за период пока расследуется дело и идет его рассмотрение в суде, не совершила преступление повторно. Тогда все станет значительно сложнее. Уделите больше внимания своей дочери, и если вы ограничены в финансовых средствах, то лучше потратьте деньги на врача, психолога, клинику, чем на адвоката.
Не думаю, что Ваш вариант устроить дочь на работу в этой ситуации верен. Лучше поместите ее в клинику, пользуясь тем, что в настоящее время ваша дочь боится тюрьмы и должна быть куда более податлива для прохождения лечения. А так, пока она внешне работает, находясь на свободе и будучи наркозависимой от героина, высока вероятность того, что она продолж??т употребление наркотиков и может быть вновь задержана сотрудниками правоохранительных органов либо за приобретение либо за сбыт героина.
28.05.2007

вопрос №34

Спрашивает Михаил:
Здравствуйте!
21 марта 2007 года, в отношении меня была проведена контрольная закупка (продажа 2,5г марихуаны) далее последовал обыск, ничего не нашли, кроме средств употребления марихуаны. Я ранее не судим, нигде на учете не состою. Следователю были представлены хорошие характеристики с места работы и учебы(я учусь на 4 курсе, очное отделение).На данном этапе мне представят обвинение по 228ч1 30ч2 (преступление не доведенное до конца по независящим от меня обстоятельствам), дело будет рассмотрено в особом порядке.
Документально оформлено, что предатель (тот что сдал меня) якобы явился на кануне в милицию и сообщил, что я сбываю наркотики, в следствии чего была совершенна контрольная закупка. Что мне грозит? Какова судебная практика по делам данного рода конкретно в Замоскворецком суде?

Отвечает завпунктом:
По-видимому, обвинение Вам предъявлено по части первой статьи 228¹, части третьей статьи 30 УК, т.е. в покушении на сбыт в размере, не являющемся крупным (2,5 г марихуаны).
Санкция части первой статьи 228¹ УК – от четырех до восьми лет лишения свободы.
С учетом статьи 30 УК верхняя верхний предел санкции сокращается до трех четвертей максимального срока, т.е. наказание не может быть более шести лет.
Если Ваше дело будет рассматриваться в особом порядке (т.е. в соответствии с главой 40 УПК), то наказание не может быть выше двух третей максимального срока. Считая от шести лет – не более четырех лет.
Это в худшем случае, так как четыре года – это Ваш максимум, наиболее строгое из возможных в Вашем случае наказаний. Для назначения четырех лет должны быть отягчающие обстоятельства.
При положительных характеристиках, отсутствии судимости, учебе в вузе наказание должно быть более мягким.
Практика Замоскворецкого суда мне неизвестна (думаю, петербургскому адвокату Кузьминых тем более). Но надо надеяться на условное осуждение. Не только надеяться, но и всячески подчеркивать в суде необходимость завершить образование. Полагаю, что помимо характеристики из вуза хорошо бы иметь оттуда ходатайство о снисхождении и назначении наказания условно.
Хотя давать гарантии, что все обойдется, было бы слишком самонадеянным.
29.04.2007

вопрос №24

Спрашивает Аноним:
Здравствуйте, к сожалению мою семью тоже затронула проблема наркотиков, выяснилось что младший брат помогал сбывать легкие наркотики, типа травы, причем выяснилось это к сожалению, только когда у него начались проблемы. Ситуация произошла следующая, была произведена контрольная закупка, но по чистой случайности, в момент самого задержания, он вошел в квартиру и его не взяли, зато задержали его друга, его отвели в машину где показали видеозаписи (их уже несколько) где брат передает товар и получает деньги, к видеозаписям прикреплены заявления в письменном виде от покупателей которых тут же задерживали и "кололи", в этих заявлениях они писали что приобретали у него. Другу показали несколько таких киношек и бумаг, сообщили что брат уже 2-3 месяца находиться в разработке (в том числе прослушка тел.), и никуда ему уже не деться. Никаких обвинений пока никому не выдвигали.
Вопросов канешна очень много, для начала подскажите достаточно ли таких вот видеозаписей и признаний клиентов, для того чтоб угодить за решётку, непонятно почему невломились в квартиру (даже не позвонили), и что нужно делать сейчас? на сколько я понимаю обыск может быть в любой момент?
Могут ли во время обыска заинтересоваться бумагами из сейфа, в том числе договорами и т.д. неотносящимися к теме наркотиков? Сколько может продолжаться разработка?
Сами понимаете, что время сейчас очень дорого, поэтому прошу ответить по возможности быстро, заранее вас сердечно благодарю.

Отвечает адвокат К.С.Кузьминых:
В соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 91 УПК РФ, одним из оснований задержания является: “2) когда потерпевшие или очевидцы укажут на данное лицо как на совершившее преступление”. Поэтому для задержания Вашего брата даже видеозаписи не надо.
Далее будет решаться вопрос об избрании в отношении него меры пресечения в виде заключения под стражу. Полагаю, что меру суд в отношении него изберет даже до предъявления ему обвинения. А в дальнейшем, если органы представительного следствия будут ходатайствовать о продлении меры (предъявив, конечно, обвинение в течение 10 суток с момента задержания) суд, имея показания лиц и видеозапись, безусловно, такие ходатайства будет удовлетворять – здесь и говорить не о чем.
Защита, конечно, будет говорить о том, что… Но как следует из Вашего вопроса, у суда будет более чем достаточно оснований для того, чтобы удовлетворить ходатайство следствия.
Мне даже не ясно, почему ваш брат до сих пор не задержан. Но как раз, в этом вопросе и возникает “непонятка”, если Ваш брат для органов доступен.
В этом случае может быть только два варианта: либо Ваш брат продолжает находится в оперативной разработке (это маловероятно), либо от него или от его родственников коррумпированные сотрудники оперативно-розыскного подразделения хотят получить деньги (более вероятно).
Другое дело, если он скрывается. Тогда он уже должен быть объявлен в розыск. Как только будет разыскан – будет задержан со всеми вытекающими (см. выше).
Безусловно, органы предварительного следствия могут вынести постановление об обыске и изъять все, что у него находится в сейфе и в жилище (имеющее или могущее иметь (по мнению органов следствия) отношение к расследуемому преступлению). Если он занимается коммерческой деятельность, тем самым органы следствия могут легко и причем существенно, воздействовать на его бизнес. Кстати, забрать у следствия уже изъятые документы по бизнесу даже явно не относящиеся к предмету доказывания по делу, будет весьма и весьма непросто, если следствия отдавать их откажется.
Что касается времени разработки, то если он объявлен в розыск, то будут и разрабатывать сколько надо до официального задержания (заодно кто-то “срубит палку” на самом задержании разыскиваемого).
Что касается обыска, то как неотложное мероприятие, если Ваш брат не задержан, его проводить не будут. Но провести смогут легко в обычном порядке. Если Вы уедите из квартиры, не оставив ее никому и закрыв на железную дверь – ломать ее никто не будет (обыск может производиться лишь в присутствии подозреваемого или его родственников, но не соседей по подъезду – исключения здесь минимальные – санкции на прямой взлом двери в отсутствии хозяев явно никто не даст: здесь же не убийства детей, а всего лишь подозрения в сбыте травы).
Вашему же брату необходимо понять:
Какое отношение он имеет к своему другу?
Что за лица, которые якобы покупали у него траву? Можно ли этим лицам доверять?
С кем, когда и по каким вопросам он созванивался по телефону (кстати, получить протокол детализации телефонных соединений, как это выдается по постановлению суда, клиентам сотовых компаний практически невозможно. Можно получить лишь сводку звонков. Хотя это неправильно, но уже проходили).
Что он будет говорить в случае его задержания?
Имел ли (имеет ли) он отношение к сбыту этой самой травы? И т.д. – здесь требуется конфиденциальная консультация с адвокатом.
Кстати, тот факт что никому до сих пор не предъявлено обвинение, пусть никого не обольщает: обвинение может быть предъявлено в течение 10 суток с момента задержания – просто следствие никуда не спешит (норматив на написание обвинения в Вашем случае – 30 минут плюс время на согласование).
В Вашей же текущей ситуации следует проконсультироваться с адвокатом задержанного друга либо предоставить этому другу адвокат по соглашению. Тогда хотя бы появится хоть какая-то информация, в т.ч. о том, насколько законны видеозапись и насколько искренни показания покупателей.
Но подчеркиваю, в любом случае. Если друга задержали, скажем, сегодня, то вскоре будет решаться вопрос об избрании в отношении него меры пресечения в виде заключения под стражу. Вопрос должен быть рассмотрен судом в течение 48 часов после задержания друга. Суду органы предварительного следствия должны представить соответствующее ходатайство в обоснование которого приложить те документы (протоколы допросов, видеозапись и пр.), которые считают возможным представить. С этими материалами может легко знакомится адвокат Вашего друга. Конечно, органы следствия могут также представить и справку о том, что якобы кто-то дает показания в отношении друга и Вашего брата, но все равно им следует указать хотя бы кто.
Поэтому Ваше понимание текущей и развивающей ситуации будет в значительной мере зависеть от работы адвоката друга – не пускайте это на самотек.
Кстати, в ходе ознакомления с ходатайством органов предварительного следствия в суд адвокат друга может сделать выписки из ходатайства, а с разрешения судьи и переснять его полностью. Иной ситуации в части ознакомления с материалами предварительного следствия до следующей меры пресечения не будет.
11.04.2007

вопрос №15

Спрашивает АВТА:
Мой сын был осужден условно на четыре года за продажу 0,8 гр героина. Через 6 месяцев его взяли на аналогичной сделке, но уже с 1 гр героина, сам он употребляет наркотики с 1998 года, болен гепатитом С, женат, имеет сына 3х лет. Адвокат попросил семь тысяч долларов, за эти деньги она гарантирует что ему по совокупности статей дадут не восемь лет, а пять. Подскажите что делать

Отвечает адвокат К.С.Кузьминых:
Начнем с первого и наверное, главного. Адвокат, согласно Закону, как собственно и другие участники судопроизводства, никаких “гарантий” давать не может.
В Вашем случае, ранее сын был осужден условно на 4 года.
Теперь он вновь привлечен к уголовной ответственности за совершение аналогичного преступления по ч. 2 ст. 228¹ УК РФ, наказание за которое предусмотрено в виде лишения свободы на срок от 5 до 12 лет.
В предыдущем случае суд подошел гуманно и с учетом смягчающих обстоятельств (состояние здоровья, наличие несовершеннолетнего ребенка) назначил мягкое, условное наказание.
Условное осуждение Вашего сына, видимо, отменено не было и в течение испытательного срока он вновь совершил преступление. В этом случае действует ст. 70 УК РФ – назначение судом наказания по совокупности приговоров.
В соответствии с ч. 1 ст. 70 УК РФ, при назначении наказания суд к наказанию, которое будет определено за совершение второго преступления, должен будет частично или полностью присоединить неотбытую часть наказания по предыдущему приговору.
Поэтому по Закону назначить Вашему сыну наказание в виде 5 лет лишения свободы, суд, скорее всего, просто не сможет: 5 лет – это минимальное наказание за сбыт 1 грамма героина, а к нему еще хотя бы частично следует присоединить неотбытую часть ранее назначенного судом наказания. Если же суд усмотрит возможность применения ст. 64 УК РФ и назначит более мягкое наказание, чем предусмотрено ч. 2 ст. 228¹ УК РФ, хотя в данном случае имеет место рецидив преступления, то высока вероятность, что на данный приговор подаст протест прокуратура, который кассационной инстанцией может быть обосновано удовлетворен.
Резюмируя вышеизложенное, могу лишь сказать, что сумма гонорара адвоката не предопределяет приговор суда. А в вашем случае, назначение судом 8 лет лишения свободы (или к примеру, 6 – 7 лет) куда более вероятно, чем 5 лет (что суд в качестве исключительных обстоятельств усматривать будет? Рецидив преступления?!).
03.04.2007

вопрос №10

Спрашивает Елена:
моего мужа осудили по ст.228-1, ч. 1, ст. 30, ч. 1, ст. 228, ч. 1 , ст. 30 ч 3 и назначили наказание в виде 5 лет лишения свободы. У него на иждивении было 2 ребенка, я не работаю , тк ухаживаю за ребенком до 1,5 лет. Вещественные доказательства в виде наркотиков массой 0,0035г, и денежные купюры. Суд проходил в особом порядке. Правомерно ли такое суровое наказание?

Отвечает Завпунктом:
Т.к. человек осужден за неоконченные преступления (за приготовление и покушение), к тому же у него на иждивении семья с двумя детьми, 5 лет, конечно, слишком суровый приговор.
Вы не совсем точно перечислили статьи. Насколько можно понять, Вашему мужу вменено два эпизода: 1) по части первой статьи 228¹ и части первой статьи 30 (т.е. приготовление к сбыту в небольшом размере); 2) по части первая статьи 228 (или 228¹ ?) и части третьей статьи 30 (т.е. покушение ни то на приобретение в крупном размере, ни то на сбыт в небольшом размере).
Поскольку первый эпизод представляет собой тяжкое преступление, наказание за оба вмененных преступления назначается по правилу части третьей статьи 69 УК, т.е. путем полного и частичного сложения. При этом за приготовление к сбыту (первый эпизод) наказание, в соответствии со статьей 66 УК, не может превышать 4-х лет.
В Вашем случае дело рассматривалось в порядке главы 40 УПК (в особом порядке). Согласно части седьмой статьи 316 УПК при рассмотрении дела в особом порядке назначаемое наказание не может превышать 2/3 максимального срока, предусмотренного за совершенное преступление. По первому эпизоду максимальное наказание – 4 года. Значит, при особом порядке – “потолок” 2 года 7 месяцев.
Ваш муж осужден на 5 лет. Следовательно, по второму эпизоду ему добавлено, как минимум, 2 года 5 месяцев. Чтобы можно было судить о законности и обоснованности назначенного наказания и перспективах обжалования, сообщите более точно, по какой статье (228 со значком ¹ (прим) или без значка) он осужден по второму эпизоду. А еще лучше вышлите копию приговора по адресу, указанному на главной странице сайта.
Хотя уже видно, что приговор может быть обжалован как несправедливый.
24.03.2007